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N° 5390. - De la remuneration de l'apport en industrie dans les

societes de personnes a responsabilite limitee

Le sort reunit frequemment un homme de metier et un bailleur

de fonds dans le desir de monter ensemble une petite industrie dont ·
l'objet consiste dq,ns la prestation de services specialises ou dans la
vente de produits. travailles. L'homme de l'art possede les connais-
sances professionnelles mais non les capitaux suffisants pour installer
des ateliers ou exposer des frais de publicite. L'ignorance des chases
de l'art est compensee chez le bailleur de fonds par la possession des
moyens financiers de lancer une entreprise, voire parfois par une
connaissance des marches.
En s'associant, ces hommes entendent limiter le risque commercial
au montant de leur apport et decident des lors de constituer une
societe generalement une societe' de personnes a responsabilite limitee.
Un nombre de parts est cree ; le bailleur de fonds est a meme de
les souscrire et de les liberer mais les associes s'interrogent : ils ont le
sentiment que l'homme de metier n'est pas interesse a la societe, que
son apport en industrie - qui est un des elements determinant de
la creation de la societe - n'est pas remunere. Nait alors la volonte
de lui accorder une contre-partie de cet apport en industrie. Divers
moyens sont imagines : creation de parts representatives du capital
social ou de parts beneficiaires.
Cette maniere d'agir pose le probleme : le procede de la remunera-
tion de l'apport en industrie par !'attribution de parts sociales, est-ii
conforme aux lois coordonnees sur les societes ? Sinon, comment la
loi sanctionne-t-elle semblable remu~ration et a qui accorde-t-elle
le droit de la contester ?

I. Liceite de la remuneration de l'apport en industrie.

A. Notion d'apport en industrie :
Au titre IX intitule «Du contrat de societe », chapitre I, l'art. 1833,
alinea 2 du Code civil dispose que : « Chaque associe doit y apporter
ou de !'argent ou d'autres biens, ou s?n industrie ».
II peut done etre apporte en societe tout ce qui a une valeur venale
appreciable en argent, des chases incorporelles ou corporelles, meme
l'habilete, les connaissances professionnelles (RoooLPHE - RoussEAU :
N° 5390
17
 ....._ 256 --
Traite Theorique et Pratique des Societes commerciales fran~ais~s et etran..
geres, 1921, T. I, p. 30, n" 78, citant Paris 16 novembre 1854, Sir.,
54.2.618, Dal. 185.5, 2, 135 : !'exploitation d'un brevet d'imprimeur
peut faire l'objet d'une societe a laquelle ce. brevet appartient des
lors pour la valeur qu'il represente.) On devrait exclure les demarches
faites en vue de constituer une societe, qui ne sont pas un apport.
Quel sens faut-il donner au mot industrie tel qu'il est entendu par
l'article 1833 du Code civil? Selan RODOLPE - ROUSSEAU (Op. cit.
p. 32, n° 83) le mot industrie a un sens tres etendu. Il embrasse toutes
les qualites physiques, intellectuelles ou morales susceptibles d'une
application utile.
L'apport en industrie constitue-t-il un apport dfectif? L'on doit
bien constater que cet apport ne se compose lors de la constitution
de la societe que d'un droit a des prestations futures et successives
dont la consistance ne naitra qu'a !'occasion de la poursuite de l'objet
social. L'apport en industrie n'est pas un bien corporel ou incorporel
ayant une valeur appreciable. Il ne constitue que !'engagement d'exercer
une activite personnelle au profit de la societe (VAN R YN ; Principes
de Droit commercial, T. I, p. 231, n° 331).

B. L'apport en industrie est-ii possible en societe?

Les termes de l'article 1833 du Code civil pre-rappeles ne paraissent
laisser aucun doute quant a une reponse affirmative. La regle du
Code civil s'applique-t-elle neanmoins en toutes matieres?
Le Code civil enonce les caracteres generaux du contrat de societe.
Des imperatifs economiques, !'attribution de la personnaiite civile
aux societes .commerciales, ont amene le legislateur a preciser les
structures des societes ayant pour objet des actes de commerce et a
limiter la liberte des parties en consideration de la necessite d'assurer
aux creanciers sociaux la protection des droits dont ils pourraient
etre prives par la malice de certains.
Il convient de se rappeler par ailleurs qu'en vertu de l'article 1107,
alinea 2, le Code civil n'enonce pas les regles applicables en toutes
matieres : « les regles particulieres a certains . contrats sont etablies
sous les titres relatifs a chacun d'eux; les regles particulieres aux
transacticms commerciales sont etablies par les lois relatives au com-
merce ». Le legislateur perit done deroger aux principes enonces par
le Code civil en matiere de societes commerciales. Selan un arret de
cassation deja ancien (21 mai 1874. Pas. 220), le ctroit commercial
forme une exception au droit commun ; il n' est soumis aux prescrip-
N0 5390
 --,-- 257 --,--
tions du droit civil que dans les cas non regles par fos lois et usages du
commer.ce. Cette conception de la Cour de Cassation n'est guere
partagee par tous les auteurs puis qu'aussi bien Mr VAN RYN (op.
cit., T. I., p. 22, n° 16) conteste la conception du droit commercial
envisage comme droit d'exception par rapport au droit civil en preci-
sant que celui-ci et le droit commercial ont des domaines distincts
et un domaine particulierement commun : celui des contrats. Dans
ce secteur seul, cet auteur admet le recours au droit civil lorsque ni
la loi commerciale ni les usages commerciaux ne foumissent la solution
irecherchee. L'article 1873 du Code civil sous un titre intitule :
«Dispositions relatives aux societes de commerce» prevoit expressement :
« les dispositions du present titre (Titre 9) ne s'appliquent aux societes
de commerce que dans les points qui n'ont rien de contraire aux
lois et usages de commerce ». Cette interpretation du role suppletif du
droit civil est d' ailleurs admise par Mr VAN R YN (opus cite TI,
p. 208, n° 303 et p. 219, n° 314).
I
On doit des lors conclure a la validite de la mise en societe de
l'~pport enll1Ciiistrie conformement a l'arti~le 1833, alinea 2 du Code
civff, sous reserve de !'existence de lois ou usages du commerce c~I?:.!,rai­
res (ar~icle 1873).

c. L'apport est-ii possible dans une societe de personnes a responsa-

bilite Iimitee ?
Des dispositiqns legales 1particulieres doivent retenir l'attentiollj.
L'article 120 & des lois coordonnees sur les societ6s, inclus dans la
section 6 relative aux societes de personnes a responsabilite limitee,
impose : « que les parts sociales ou parties de parts sociales corres-
pondant a des apports en nature soient en tout cas entierement libe-
rees ... » Il s'agit d'une regle similaire a celle qu'enonce l'article 29
des memes lois coordonnees (cf. Rapport wAUWERMANS, Travaux
preparatoires, Chambre des representants, seance du 31 juillet 1928
Doc. parl. n° 293, p. 13) : « (relatif aux societes anonymes) ... 3° que
chaque action soit liberee d'un cinquieme au mains par un versement
en numeraire OU par un apport effectif ». Ce meme principe est
d' ailleurs reproduit a la section traitant des societes cooperatives dont
l'article 141 signale que « ceux-ci (les apports) consistent en versements
en numeraire ou en apports effectifs. » ·
L'opinion suivant laquelle seuls les apports en numeraire ou en
nature effectifs peuvent constituer le capital social d'une societe de
personnes. a responsabilite limitee est partagee par I'ensemble de la
N° 5390
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doctrine a I'exception de Mr v AN ROUTTE. Les considerations avancees
par les auteurs sont toujours fondees 'SU~ les textes legaux : lors de
la formation de la societe, les apports en nature doivent etre comple-
tement liberes, la possibilite d'apports a terme OU par prestation~
successives est partant exclue (FREDERICQ, T. V, p. 893, n°. 626 ;
Rapport WAUWERMANs, cite p.13). L'apport en industrie impliquant
la prestation de services futurs constitue un travail encore a fournir,
comment l'associe qui. apporte son activite aurait-il la possibilite de
liberer completement les titres souscrits ?
La question n'est pas en dfet de savoir si l'apport est ou non
effectif; il faut constater que !'article 120 exige que les parts sociales
correspondant a des apports en nature soient entierement liberees. II
est impossible de satisfaire au prescrit de cette liberation integrale en
ce qui concerne un apport en industrie. La doctrine frangaise (HouPIN
et Bosvrnux : Traite general des societes civiles et commerciales, 1935,
t., II, p. 760, n° 1500) proscrit l'apport en indus~rie pour des motifs
identiques a ceux qui sont exposes en Belgique. Les auteurs fran~ais
precisent en outre qu'il faut admettre qu'un rapport d'etude, des tra-
vaux, des demarches et des depenses, d'ou ne resulte pas pour la
societe un actif reel et tangible pouvant figurer au bilan ne pourrait
faire isolement l'objet d'un apport remunere par !'attribution de parts
sociales.
Selon Mr VAN RYN (op. cit. T. I., p. 231, TI° 331), l'apport en
industrie est frequent dans les societes de personnes mais il n'est pas
compatible avec les regles organiques des societes de capitaux. Dans
ces dernieres, le capital social (VAN RYN, idem n° 334) n'est compose
que d'apports estimables en argent et susceptibles d'etre realises s'il
y a lieu soit volontairement soit sur la poursuite des creanciers. n est
contitue en d'autres termes par les element~ du patrimoine social
originaire qui forme le gage commun. des creanciers de la societe. Les
apports en industrie n'en font point partie puisqu'ils ne sont pas suscep-
tibles de realisation forcee et ne representent done aucune garantie
tangible pour les creanciers sociaux. C'est l'idee de la preservation du
gage des creanciers qui a amene la Cour de Paris dans l'arret ancien
deja cite (16 novembre 1854, Dai. 1855, 2, 135) a estimer que si
!'exploitation d'un brevet d'imprimeur peut faire l'objet d'une societe
a laquelle ce brevet appartient des lors pour [a valeur qu'il represente,
la valeur de ce brevet est un element du ga~e des creanciers de telle
maniere que le titulaire du brevet ne peut plus exiger personnellement
une partie du prix en cas de cession.
No 5390
 - 259 -
Les parties devraient neanmoins pouvoir attribuer une valeur a
l'apport en industrie notamment pour determiner la part de l'apporteur
dans les benefices (Code civil art. 1853) ou la part qui lui serait attri-
buee lors du partage apres la dissolution de la societe. La remuneration
de cet apport est toutefois impossible dans les societes de personnes
a responsabilite limitee qui ne peuvent creer de titres non representatifs
de capital (VAN RYN, op. cit. T. II, p. 11, n° 893). La loi en excluant
la possibilite des apports a termes ou par prestations successives montre
le soucis du legislateur de proteger les tiers (TscHOFFEN : Les Societes
de Personnes a Responsabilite limitee, n° 42, p. 86). La defiance du
legislateur a l'egard de l'apport en industrie tient a la difficulte d'eva-
luer en argent le montant de cet apport et a la probalite correlative de
fraude. C'est pour cette raison que l'apport en industrie ne fait pas
partie du capital social (EscARRA : Manuel de Droit commercial, n° 523,
p. 293). 11 ne pourrait done etre fait application de !'article 120bis
des lois coordonnees ( article 2, loi du 26 juin 1967) prescrivant qu'en
cas d'apport ne consistant pas en numeraire, il y a lieu de se conformer
ala regle prevue a !'article 29bis sur les societes anonymes.
Jusqu'a present, la question n'avait pas ete tranchee par la juris-
prudence. Le Tribunal de Commerce de Liege a eu a connaitre recem-
ment d'un cas de remuneration d'apport en industrie et a rendu, le,
20 janvier 67, un jugement (Revue, 1967, n° 5363, p. 109) consacrant
la position adoptee par la majeure partie de la doctrine : en exigeant
que les parts correspondant a des apports en nature soient, en tous
cas, entierement liberees, !'article 120, 6° des lois coordonnees sur
les societes interdit la remuneration d'un apport en industrie au moyen
de parts sociales, tandis que !'article 124 interdit la creation de parts
beneficiaires non representatives de capital. Le Tribunal conclut :
« il en resulte que le capital social de ces societes ne peut jamais
supporter un apport en industrie ou « en experience et connaissance
professionnelle » comme en !'occurrence; qu'en effet, d'une part, le
capital social ou patrimoine est le gage commun de leurs creanciers
et ne peut, partant, comprendre que des biens estimables en argent
et susceptibles de realisation forcee, ce qui n'est pas le cas pour
une faculte de travailler, et d'autre part, les prestations successives et
futures d'un apporteur en inciustrie ne pourraient etre liberees des la
constitution de la societe dans la mesure, partielle ou totale, ou le
requierent les susdites dispositions du Code de commerce ».
Le meme jugement, assez longuement motive, examine egalement
la these pronant la remuneration de l'apport en industrie defendue,
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 -·260 - ·
a notre connaissance, uniquement par Monsieur VAN HoUTTE (T raite
des Societes de personnes a responsabilite limitee, 1962, pp. 136 et 137,
n° 97). Cet auteur soutient, en effet, que l'on ne devrait pas ranger
l'apport en industrie, parmi les apports a terme, OU par prestations
successives puisqu'aussi bien il comprend evidemment des services
frtturs et successifs quel'associe rendra a l'ent~eprise, mais n'en confere
par mains a la societe le droit immediat d'exiger les services promis,
droit sanctionne par une action en dommages-interets sur base de
!'article 1142 du Code civil en cas d'inexecution de la part de l'appof-
teur.
Monsieur VAN ROUTTE developpe son point de vue en l'etayant
de considerations d'ordre social qui sont assurement celles qui preoccu-
pent l'homme de l'art et le bailleur de fonds dont nous parlions au
debut de cet article. Le but est d'interesser dans l'entreprise les ouvriers,
les employes et directeurs ·dont le concours presente une valeur reelle
pour l'entreprise. Prenant acte de !'opposition de la doctrine a!'admis-
sion de la remuneration de l'apport en industrie, Monsieur v AN
HoUTTE preconise que les fondateurs admettent a la constitution de
la societe, l'apporteur du « ben6fice du contrat conclu avec un direc-
teur, un inventeur, etc ... » Cette solution nous parait plus theorique
que pratique, car se posera alors le probleme de !'evaluation de ce con-
trat qui ne comporte au profit de la societe qu'un droit de creance
relatif a un «facere» susceptible de se convertir, en cas d'inexecution, en
dommages ..interets. Ne risque-t-on pas, par ailleurs, de troubler toute
l'economie des dispositions legales si les associes, s'etant lies anterieu-
rement a la constitution de la societe par un contrat prevoyant l'apport
en industrie et sa valeur, font apport de ce contrat en societe ? Si
ron pousse le raisonnement plus avant, ne · doit-on pas dire que
l'apporteur du contrat ne peut pas etre la personne qui s'engage a en
accomplir les prestations et que, des lors, la remuneration de l'apport
en industrie ne pourrait intervenir, qu'au profit du co-contractant de
l'apporteur en industrie dont la situation ne serait guere avantagee.
La position de Monsieur v AN HoUTTE est egalement critiquee par
LoIR dans son « Traite et formulaire des societes de personnes a responsa~
bilite limitcfo », 1936, pp. 383 et 384, n° 152. Cet auteur signale
notaniment qu'une inexecution des engagements souscrits par contrat
peut donner lieu- a des dommages-interets, mais ·que ceux-ci ne seront
pas necessairement payes et. que, par consequent, les parts devraient
etre considerees comme n'etant pas integralement liberees. LoIR
signale 'tine solution qui consisterait a confier la gerance a l'apporteur
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 - 261. -

d'industrie en le remunerant par une certaine participation aux bene.'..

fices~ Cet auteur fait remarquer que, dans cette hypotbese, il y aurait
lieu de veiller a ne pas enfreindre !'article 124 interdisant formellement
la creation de parts beneficiaires non representatives de capital.
A l'encontte de la these de l'apport possible d'un droit contre
l'apporteur, le jugement du Tribunal de Commerce de Liege du
20 janvier 1967 note tres judicieusement « que la loi exige, non !'ac-
quisition immediate d'un droit contre l'apporteur, ce qui correspond
a une souscription, mais la liberation ou !'execution entiere de !'obli-
gation; q~'en decider autrement reviendrait a permettre a l'apporteur,
en nature de post-poser la liberation de son apport et a y substituer,
en cas d'absence d'execution de son obligation en nature a laquelle
il ne peut etre contraint sur sa personne (DE PAGE, T. III, n° 96),
une obligation en dommages-interets ou de sommes avec tous les aleas
d'insolvabilite de l'apporteur qu'elle comporte ».

D. Conclusion :
U appert de I'ensemble de ces. considerations doctrinales et juris-
prudentielles que l'a:pJ2Qtl en industrie ne peut faire l'objet, dans le
cadre de la constitution d'une societe de personnes a responsabilite
Iimhee, d'aucune remuneration par !'attribution de parts sociales qu
de parts beneficiaires.

TI. Sanctions.
Deux questions se posent dans l'hypothese OU la regle ,ci-dessus
n'aurait pas ete observee lors de la constitution de la ,societe.
La premiere consiste a savoir qui a interet a se prevaloir de l'illega-:
lite commise ; la deuxieme est relative a la sanction qui pourrait
frapper la societe ou les associes.

A. Qui. pent se .prevaloir de l'illegalite ?

L'article 123 des .Iois coordonnees sur les societes dispose que « les
fondateurs. . . sont tenus solidairement envers les interesses. . . de toute.
la partie du capital ou de parts sociales qui ne serait pas effectivement
liberee tel qu'il est prevu ci-dessus. . . ».
La notion d'interesse n'est guere precisee, mais il est admis par la
doctrine qu'il cmwient d'entendre : les ·tiers, Jes associes auxquels
des parts ont·ete'transmises et les cessionnaires de parts (Rev. PraL de
Dr. Beige, V .Societes de personnes aresponsabilite limitee, n°. 106). Mais
0

N° 5390
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ii faut, en tout premier lieu, ranger parmi les interesses, la societe
elle-meme puisque les fondateurs sont garants de la regularite de sa
constitution. II faut entendre ensuite les tiers auxquels un dommage
est cause par un des faits enumeres a !'article 123 (Rep. Prat., n° 113 ;
voir aussi VAN RYN, opus cite T. I,. p. 339, n° 499 : Les interesses
sont les tiers et les autres actionnaires au sens de l'article 35 des lois
coordonnees).
Le jugement deja cite du tribunal de commerce de Liege du 20 jan-
vier 1967 rappeHe, lui aussi, que les interesses sont, non seulement
les tiers, mais aussi la societe elle-meme. II s'agit de la reprise de
l'enseignement du Repertoire Pratique.
En aprofondissant la notion de personne interessee, on pourrait
se demander quels seraient les droits du curateur de faillite de la
societe. S'il constate l'illegalite, ii est certain qu'il est oblige d'inter-
venir. Le curateur agira-t-il alors comme representant de la societe
faillie, OU en vertu d'un droit propre a la masse des creanciers ? Si l'on
admet que la societe possede !'initiative d'une action, ne doit-on pas
reconnaitre que le curateur pourra agir a la place de cette societe,
a l'encontre des fondateurs responsables de la souscription et de la
liberation du capital social ? II nous apparait que le curateur peut .
intenter cette action directement au nom de la societe, sans qu'il soit
necessaire d'invoquer une action oblique ou un droit de la masse des
creanciers. 11 se trouve, a notre avis, dans une situation comparable
a celle du curateur exercant une action au nom de la societe a l'encontre
du gerant negligeant (voir Liege, 6 decembre 1961, Rev., 1962,
n° 5059 ; observation P. COPPENS).
La Cour de Cassation de France a admis (10-7-1961, Rev. Prat.,
1963, n° 5098) qu'en matiere de societe a responsabilite limitee, dont
les parts sociales ne sont pas entierement liberees, « l'action en nullite
est ouverte a tous ceux qui ont un interet juridique ·a. l'annulation de
la societe » et notamment au liquidateur judiciaire agissant comme
representant des creanciers. Peut~etre ne pourrait-on dire que le cura-
teur a le droit d'agir comme representant de la societe puisque l'action
tend al'annulation de cette derniere?

B. Nature de la sanction :
Quelle est la sanction qui frappe la societe ou les associes d'une
societe de personnes a responsabilite limitee dont le capital social
n'est pas effectivement libere selon les exigences Iegales?
N° 5390
 - 263 -
L'arret de la Cour de Cassation de France que l'on vient de citer
enonce comme sanction de la non-liberation des parts, la nullite de
la societe a responsabilite limitee. La loi fran9aise sanctionne, en
effet, l'inobservation des dispositions legales par la nullite de la societe.
En droit beige, la solution rre doit pas etre recherchee du cote de
la nullite de la societe (FREDERICQ, T. V, n° 626, p. 893), mais les
comparants a l'acte constitutif sont tenus envers les interesses de toute
la partie du capital non valablement souscrite (art. 123, 2° et 3° des
lois coordonnees sur les societes). Les comparant~ a l'acte constitutif
sont, en effet, reputes fondateurs par la loi. La responsabilite des
fondateurs etablie par !'article 123 est une responsabilite solidaire
(R.P.D.B. V0 , Societes de personnes a responsabilite limitee, n°s 110 a
126). Les fondateurs sont reputes, de plein droit, souscripteurs de la
partie qui n'est pas valablement .sou~crite. Ils sont done astreints a
combler le deficit provenant de. l'inexistence ou de l'irregularite de
la souscription (TscHoFFEN, op. cit. .n° 34, p. 69).
FREDERICQ note egalementqu'en cas d'augmentation du capital social,
les gerants se verront solidairement tenus envers tous les interesses
de toute la · partie du capital non valablement souscrite. Ils seront,
comme les fondateurs, reputes de plein droit souscripteurs.
Quand la sanction legale trouvera-t.;elle application ? Le jugement
du Tribunal de Commerce de Liege du 20 janvier 1967 que l'on a cite
plusieurs fois dans cette etude signale que les fondateurs sont garants
de la regularite de la constitution de la societe et que leur responsabilite
existe independamment de toute faute speciale~ l'interesse n'ayant a
prouver que !'infraction. relevee a !'article 123, et non !'existence d'une
faute particuliere, et la relation ·de cause .a effet de celle-ci avec le
dommage dont la. reparation est poursuivie.
Le fardeau. de. la preuve est done impose a tout .« interesse » auquel
il suffit neanmoins de prouver !'infraction a !'article 123, sans ·qu'il
lui faille faire la preuve d'une faute particuliere ayant cause le dommage
dont il entend obtenir reparation.
Georges CARLE
Avocat pres la Cour d'appel de Bruxelles
 -264-
· N° 5391. - Coor de cassation (11) eh). - 17 septembre 1965
Sieg'. : MM. Bayot, Prem. Pres. ; Wauters, cons. ; Charles, av. gen.
Plaid. : M. Van Ryn.
(Office national d'allocations familiales pour travailleurs independants contre
Bruyneel)

Administration. - Nomination ou demission. - Publication. - Interet des

tiers. - Tiers. - Notion.

La publication de la demission des administrateurs a pour -but de sauvegarder

les. droits des tiers dans l~urs rapports avec la societe et ses representants;
les tiers vises dans !'article 12 des lots coordonnes sont ceux qui ont traite
av~c 1~ soci~te.
Le defaut de publication n'entra'lne pas la nullite de la demission, mais
a pour consequence de rendre la demission inopposable aux tiers, au sens dudit
article 12.
.ARR£T
Vu le jugement attaque, rendu. le 1er. fevrier 1962, en dernier ressort, par
le juge de paix du canton de Vilvorde ;
. Sur· le rP.oyen· unique pris de la violation des articles 12 des lois sur les
soCietes ·commerciales, coordonnees par arrete royal du 30 novetribre 1935,
1er, 2, 5, 9 d~ la loi du 10 juin 1937 etendant les alloc~tions familiales aux
employeurs et. aux travailleurs non ~alaries, 23 a, de l'arrete royal organique
du 22' decembre 1938 preyu par ladite loi du 10 juin 1937, ~odifie par !'article 2
de l'arr~te· royal du 24 jllillet 1956, et 97 de la Constitution, en ce que, bien
qu'elle considere comme" constant que « le defendeur a le 1er juin 1958 notifie
par ecrit sa demission d'administrateur a la societe anonyme Sadeco· et soutient
que ·depuis lors il n'exerce .done plus de profession independante », mais que
«,cette demission ... n'a pas ete. publiee aux annexes du Moniteur », la decision
attaquee a reje~e le moyen du demandeur suivant lequel « cett_e demission ne lui
est pas opposable comme tiers » et l'a deboute de sa demande en payement des
c'otisatioils: pour le second semestre de 1960 sous le regime .des allocations
familiales pour travailleurs inde'pendants, aux motifs « · que l'Office .national
d'allocations familiales n~ peut.etre assimile a un tiers qui traiterait ou aurait traite
av~c la societe anonyme . ou avec l'ad°'inistrateur ... _ qu'en . effet la situation
du defendeur ne doit pas etre examinee a l'egard des tiers. OU de l'Office national
d'allocatibns · familiales, mais a l'egard de la loi relative aux · allocations
familiales ;... que la loi n'est pas un tiers.; .... que ·c'est la qualite personnelle,
le statut personnel de salarie cm d'independant, qui determine si quelqu'un tombe
s.ous V-application des dispositiol}s lega.les relatives aux allocations familiales en
ciualite de 'salarie' ou d'inciependant... ciue la demission du defendeur de son
mandat d'administrateur sortit pour lui tous ses effets ; qu'il a perdu sa qualite
d'independant et n'est done plus juridiquement soumis aux dispositions legates
relatives aux allocations familiales vour les independants », alors que la loi de
cadre du 10 juin 1937 donnait pouvoir au Roi d'assujettir a la loi les personnes
exer~ant ou ayant exerce une profession, d'etablir Ilaportee de ces termes et
de determiner les assimilations necessaires ( articles Iler et 9) ; que l'arrete royal
N(l.5391
 __,__--265'"- -
organique, 'pris en execution· de cette' loi, a 'assimile les · personnes exer~ant ·un
mandat ,, d'administrateur d'une sodete anonyme aux travailleurs independants
en ce qui concerne !'application du regime des allocations familia:Ies aux non-
salaries (article 23}-; que·, ' a l'egard des ' tiers; l'administrateur d'une societe
anonyme reste titulaire de son mandat aussi longte:mps que sa demission n'a
pas ete publiee aux annexes du Moniteur (articles· 10, 12, 13, 53 et 54 des
lois ·coordonnees· relatives aux lois sur· Ies societes commerciales}; qu'en raison
de la generalite des dispositions· organiques relatives a l'Msujettissement au
regime des allocations familiales et du but' poursuivi par cette 'legislation, en
particulier de !'organisation de ce regime « dap,s des conditions equitables »,
la detention d'un mandat a l'egard de tiers suffit. pour obliger l'administrateur
demissionnaire a cqntr~buer. aus~i longtemps que_ sa demission. n'aura pas ete
publiee ; qu'eii refusant de reconnaitre le demandeur comme un tiers, le jugement
a viole !'article 12 desdites lois coordonnees; qu'en- appreciant !'obligation· du
defendeur dy. contl'.ibue;r au regime. des allocations familjales pour independants
uniquement a la lumiere des effets qu'entrame «pour lui-meme » sa demission,
sans. tenir compte de ce qu'il restait titulaire de son mandat ~ l'egard des tiers
aussi longte:tnps que -sa demission n'avait pas ete regulierement 'publiee, et que .
ceci suffisait pour justifier !'assimilation prevue par !'article 23 de l'arrete royal
organique et. des lors. !'action du demandeur en payement des cotisations
litigieuses, le jugement a viole cette disposition Iegale ainsi que, pour autant
que de besoin. - fonsemble des autres dispositions legales visees au moyen ;
Attenqu que le .jugement .attaque .constate que le defendeur a,Je ter juin 1958,
notifie a la societe anonyine Sadeco sa demissiqn. d'adll,1inistrateur, qu'il soutient
que depuis lors i1 n'exerce plus d~ profession indeperidante, et que le demandeur
objecte qu'en tant que. tiers cette demission ne peut lui etre opposee parce
qu'elle n'a pas ete publiee aux annexes du Moniteur beige;
Attendu, d'une part. que si en vertu de !'article 12 des lois sur les societes
commerciales, coodonnees par l'arrete royal du 30 novembre 1935, la demission
des . administrateurs des .societes commerciales doit etre publiee conformement
aux formes prescrites par lesdites lois, a' peine d,e ne pouvoir etre 'opposee aux
tiers, cette disposition a pour objet de sauvegarder-. les droits des tiers dans leurs
rapports ayey_ la, societ~ e.t ses representants ; . que. par « tiers », sont vis~s d.ans
c~t article· ceux qµi ont traite .~v~c la societe; . ·
Attyndu ·que, ~i les nom.inations, .d~missions. et revocations des administrateurs
des soci6tes a~onymes doivent etr~ publlees. cette prescription trouve sa · r~ison
d'etre dans la qualite de representant-. de la societe qui caracterise l'administra-
teur; que le defaut de publicatio,n_ ,:q.'entrame pas la nullite de la. demission
d'un 'administrat~ur, re~uliel'.ement nqtifiee. a ~a so~i~t~, niais, a pour cons~~uence
de rendre la demission inopposable aux tiers, ' al,l se:qs dudit article 12 ;
Attendu, d'autre part, qu'en vbrtli cie' !'article 23, a, de l'arrete royal organique
du 22 decembre 1938 prevu par la loi du JO juin 1937 qui. etend .les allocations
familia,les aux employeurs et aux travailleu.rs. non salaries, teI qu'il a ete modifie
par farticle 2 de l'~rrete royal du 24 juillet 1956. '1es administrateurs des societes
anonymes sont assimiles aux travailleurs independants et,, tombent sous :!'applica-
de
tion - cet 'arret6 ; qu~ c'est. des lors, en. raison. de leur qualite personnelle
d'admi~istrateur qu'ils sont 'assujettis audit regime . etendu des allocations
familiales ;
 - 266-
Attendu que l'administrateur qui a notifie regulierement sa demission a la
societe perd sa qualite personnelle d'administrateur et n'est, des lors, plu,s
assujetti audit regime ;
Attendu qu'il s'ensuit que, sans violer les dispositions Iegales invoquees au
moyen, le jugement a pu decider, d'une part, que le demandeur « ne pent etre
assimile a un tiers qui traiterait ou aurait traite avec la societe anonyme ou
avec l'administrateur », et, d'autre part, qu'a la suite de sa demission, le defendeur
« a perdu sa qualite personnelle de travailleur independant, et n'est, des lors,
plus assujetti juridiquement aux dispositions Iegales relatives aux allocations
I

familiales pour travailleurs independants » ; I

Que le moyen manque en droit ;

Par ces motifs, rejette ... ; condamne le demandeur aux depens.

Observations. - cfr. Bruxelles, 15 avril 1966, Revue, 1967, p. 162,

n° 5370 : le defaut de publication de la nomination d'un gerant
n'entra!ne pas l'irregularite de la representation mais son inopposabilite
-------aux tiers - cfr. aussi cass., t•r mars 1960, Revue, 1961, p. 34, n° 4942.

N-0 5392. - Cour de cassation (2° eh.). - 20 septembre 1965.

Sieg. : MM. Van J;Jeirs, Pres.; Valentin, cons.; Colard, av. gen.
Plaid. : MM08 Delacroix et Van Ryn.
(Horn et Peterges cl Me Fyon q.q. et M.P.)

Banqueroute. - Responsabilite penale des organes.

La banqueroute d'une S.P.R.L. peut avoir comme auteur penalement respon-

sable le gerant de la societe. Celui-ci peut, en raison de sa gestion, etre declare
banqueroutier et encourir de ce chef les sanctions de la loi penale, sans etre
personnellement commer9ant failli.
Est legalement motivee la condamnation du gerant d'une S.P.R.L. du chef
de banqueroute fondee sur la constatation que !'infraction a ete executee par lui
en sa qualite d' organe de la societe et relativement a la gestion de celle-ci.

ARMT
Vu l'arret de la Cour du 9 septembre 1963 ;
Vu l'arret attaque, rendu le 23 decembre 1964 par la Cour d'appel de
Bruxelles, statuant comme juridiction de renvoi ;

I. Quant au pourvoi de Peterges :

A. En tant que le pourvoi est dirige contre la decision rendue sur !'action
publique :
Sur le premier moyen, pris de la violation des articles 573, 574, 575, 576,
577, 578, 579, 583 du Code de commerce, 66, 67, 489, 490 du Code penal et
97 de la Constitution, en ce que l'arret attaque declare le demandeur coupable
No 5392
 - 267 -
de banqueroute simple et frauduleuse pour certains actes ou omissions commis en
qualite de cogerant de la societe de· personnes a responsabilite limitee «Horn et
Cie», declaree en faillite par jugement du tribunal de commerce de Verviers le
9 janvier 1958, alors que ne peuvent etre declares banqueroutiers simples OU
frauduleux que les commer~ants faillis, que le cogerant d'une societe en faillite
n'est pas un conuner~ant failli, que l'arret attaque reste en. defaut de relever
la qualite de commer~ant failli du demandeur et de preciser tant les actes de
participation a une banqueroute simple OU frauduleuse, qu'aurait executes le
demandeur, que le banqueroutier au profit duquel il aurait commis de tels actes
de participation, de sorte que ledit arret ne pouvait legalement declarer le
demandeur coupable de banqueroute simple ni de banqueroute frauduleuse ;
Attendu que la banqueroute d'une societe de personnes a responsabilite
limitee peut avoir comme auteur penalement responsable le gerant de la societe ;
que celui-ci peut, en raison de sa gestion, etre declare banqueroutier simple
ou banqueroutier frauduleux et encourir de ces chefs les sanctions. de la loi
penale, sans etre personnellement commer~ant failli ;
Attendu que, d'une part, l'arret releve que le demandeur etait, au moment
des faits declares etablis, gerant de la societe de personnes a responsabllite
limitee « Horn et Cie » et que cette societe commerciale a ete declaree en
faillite;
Que, d'autre part, i1 constate que le demandeur a assume la gestion effective
de la societe et precise les actes d'administration, de direction et d'execution
accomplis par lui relativement a l'activite commerciale de la societe ;
Que le moyen ne peut etre accueilli ;
Sur le second moyen, pris de la violation des articles 62, 132 des lois
coordonnees sur les societes commerciales, 573, 574, 575, 576, 577, 578, 579, 583
du Code de commerce, 1382. 1383 du Code civil, 66, 67, 69, 489, 490 du Code
penal et 97 de la Constitution, en ce que l'arret attaque a condamne le
demandeur pour banqueroute simple et frauduleuse, aux motifs, notamment,
qu'etant, avec son coprevenu Horn, associe-gerant de la societe de personnes
a responsabilite limitee «Horn et Cie », sa responsabilite et celle de Horn, en
tant que prevenus, doit etre, ainsi que le prescrit !'article 132 des lois coordonnees
sur les societes, appreciee suivant ce qui est prescrit a !'article 62 desdites lois
pour la responsabilite des administrateurs et que Horn et lui doivent etre, l'un
et l'autre, tenus pour responsables a part egale des infractions qui· ont pu etre
commises a !'occasion de l'exercice de leurs mandats dans la societe de personnes
a responsabilite limitee, OU ils possedaient les memes droits et les memes
responsabilites, alors que les articles 62 et 13 2' des lois coordonnees sur les
societes commerciales n'envisagent et ne reglent que la responsabilite civile des
administrateurs de societes anonymes et des gerants de societes de personnes
a responsabilite limitee, que la loi penale ne connait que la responsabilite
personnelle de celui qui a execute un acte punissable et d~ celui qui a participe
a ce fait suivant l'un des modes prevus aux articles 66 et 67 du Code penal,
et que, des lors, un gerant d'une societe de personnes a responsabilite limitee
n'est pas legalement punissable a raison de delits commis par le cogerant s'il
n'est pas releve qu'il y aurait participe suivant l'un des modes prevus aux
articles 66 et 67 du Code penal et qu'en l'espece, a defaut de relever que chacun
N° 5392
 = 268 ="'

des cogerants de la societe de personnes ~ responsabilite Umitee aurait participe

_aux delits commis. par l'autre, suivant l'un des modes prevus a !'article 66 .du
Code penal, l'arret attaque ne pouvait decider, comme il l'a fait, qµe le
demandeur et Horn doivent etre. l'un et l'autre. tenus pour responsables a part
egale - des infractions qui ont pu etr~ commises a I'occasion de )'exercice de
leurs mandats .clans la societe de personnes a responsabilite limitee, ou ils posse-
daie~t les ~~mes _droits et le~ .memes responsabilites ; ,
Attendu que, pour conclure que les coprevenus « doivent etre, l'un et J'autre,
tenus pour responsables, a part egale, des, infractions qui ont pu etre commises
a I'occasion de leurs 'mandats dans la societe de personnes a responsabilite
limitee », l'arret:, il est vrai. se fonde notamment, .ainsi que l'allegue. le moyen,
sur la consideration «qu'etant associes-gerants de 1~ societe de personnes a
responsabilite limitee Horn et Cie, la respons~bilite des deux prevenus doit etre,
ainsi que le prescrit !'article 132 des lois coordonnees sur les soci~tes, appreciee
suivant ce qui est prevu a !'article 62 desdites lois pour la responsabilite des
administrateurs de societes. anonymes » ; ! .

Mais attendu que, po~r declarer le demandeur p~naleinent .responsable des

faits de banqueroute simple et de banqueroute frauduleuse qu'il. r.etient, l'arret,
oµtre cette consideration sans pertinence au poin~ de vue de !'application de la
loi penale. precise les elements reveles par !'instruction de la cause: g'o\l il
deduit, sans etre attaque a cet egard par le moyen, que les omissions OU actes
coupables sont imputables au fait personnel du demandeur ; ·qu'est ainsi legale-
ment justifiee la disposition attaquee de l'arret ;
Que le moyen n'est pas recevable ;
Et attendu, pour le surplus, que les formalites substantielles ou prescrites ·
-a peine de nuJlite ont ete observees et que la decision est Conforme a la loi ;

B. En tant que le pourvoi est dirige contre la decision rendue sur l'actlon
civile :
Attendu que le d~mandeur n'invoque aucun moyen special ;
II. 'Quant· au polfrvoi de Horri :
A. En tant que le pourvoi est dirige contre la decision rendue sill" !'action
publique :
Sur le premier moyen, pris .de la violation de I'article 97 de la Constitution,
en ce que l'arret attaque declare etablie a charge du demandeur et du coprevenu
Peterges la prevention de banqueroute simple consistant dans le fait ~'avoir
suppose des depenses ou des pertes ou de ne pas justifier !'existence de J'actif
. de leur dernier invent~e et .des biens qui leur seraient venus posterieurement,
dans le fait d'avoir paye· ou· favorise un creancier apres la cessation de leurs
payements, dans .le fait de ne pas avoir fait l'aveu de la ce.ssation de leurs
payements dans le delai legal et dans le fait de ne pas avoir tenu les livres
, exiges parI'article 16, et de ne pas avoir fait l'inventaire prescrit par I'article 17
du titre Jer, livre Jer, du (~ode de commerce, c'est-a-dire les livres et inventaires
dans lesquels tout commer9ant doit consigner tout~s. les operations de son
commerce et inventorier tous ses effets mobiliers et iminobiliers ·et toutes ses
dettes actives et passives, et en ce que l'arret attaque 'a' egalement declare' etablie
N° 5392
 -- 269 -
a charge du demandeur et du coprevenu Peterges la prevention de banqueroute
frauduleuse pour avoir detoume ou dissimule une partie de leur ~ctif, alors que
l'arret n'invoque a l'appui de cette decision que des irregularites que le~ demandeur
et le coprevenu auraient commises en qualite de gerants de la societe de personnes
a responsabilite limitee « Horn et. Cie » et de la societe de personnes a responsa-
bilite limitee « Peterges et Cie », tant dans la gestion de ces deux soci6tes que
dans la tenue des livres de la premiere d'entre elles ;
Attendu que l'arret, qui releve que la societe. de personnes a responsabilite
'1imitee «Horn et Cie » a ete d6°claree en faillite le 9 janvier 195S par jugement
du tribunal. de commerce de Verviers, precise de fa!ron cert~e que les faits
reproches au demandeur et a son coprevenu, tels que ces faits sont vises aux
preventions I et II, se rapportent « a leurs activites au sein de l~ societe faillie,
dont ils etaient, l'un et l'autre, associes-gerants » ;
Que, degageant de fa!rOn precise les elements Constitutifs des infractions ainsi
visees, reveles par !'instruction de la cause, et au sujet desquels les demandeurs
ont presente leur defense en conclusions, l'arret determine, en ses motifs,
relativement a chacune des preventions, les actes et omiSsions penalement
sanctionnes, imputes au demandeur en raison de l'activite exercee par lui comme
organe de la societe et 'concernant exclusivement les operations commerciales,
le patrimoine et !'administration de celle-ci ;
Attendu qu'il ressort ainsi des motifs de l'arret que seule mie impropriete
de termes dans le libelle des preventions laisse apparaitre une confusion entre
la personne des prevenus, organes de la societe, et la personne juridique que
constitue celle-ci, seule titulaire des droits et obligations consideres ;
Que, sans equivoque ni ambiguite, l'arret fonde les condamnations prononcees
contre les demandeurs sur les infractions dont i1 est constate qu'elles ont ete
executees par eux en leur qualite d'organes de la societe et relativement a la
gestion de celle-ci :
Que le moyen ne peut etre accueilli ;
(la suite est sans interet pour le droit des societes).
Par ces motifs,
Cassation partielle.

Observations. - Cet arret est reproduit en entier a la Pasicrisie 1~66,

pp. 94 et suiv., cfr. les references citees sous l'arret du 6 mars 1967,
infra n° 8 5394 et, plus particulierement quant a la responsabilite des
organes en cas de banqueroute, cass., 17 septembre 1962, 2 decembre
1963 et 21 septembre 1964, Revue, 1965, pp. 13 et 129, n°s 5243,
5244 et 5271.

N° 5392
 - 270-
N° 5393. - Cour de cassation (2e eh.). - 22 novembre 1965.
Sieg. : MM. Van Beirs, Pres.; de Waersegger, cons.; Dumon, av. gen.
(Francq cl M.P.)

Responsabilite penale. - Organe. - Nullite de la societe. - Droit de l'opposer

comme moyen de defense.

L'organe d'une societe, poursuivi, en cette qualite, du chef de banqueroute,

peut contester, comme moyen de defense, !'existence de la societe.
N' est pas legalement motive rarret ·qui, sans constater l'etat de faillite
personnelle d'un prevenu poursuivi, en qualite d'organe social, du chef de
banqueroute, le condamne du chef de cette prevention sans rejetter Legalement
le moyen pris de l'inexistence de la societe.

AR!IBT
Vu l'arret attaque, rendu le 6 janvier 1965 par la Cour d'appel de Bruxelles ;
Sur le premier moyen, pris de la violation des articles 4, 141, 143 et 144
des lois coordonnees sur les societes commerciales, 573, 577, et 578 du Code
· de commerce, 1126, 1832, 1833 et 1843 du Code civil, 489 du Code penal
et 97 de la Constitution. en ce que l'arret attaque, par confirmation du jugement
a quo, declare etablies a charge de la demanderesse les preventions de banqueroute
frauduleuse et de banqueroute simple, mises a sa charge a raison de certains
actes qu'elle aurait accomplis en qualite d'administrateur de la societe cooperative
« Cimex, Compagnie immobiliere d'extension et d'entreprise » aux motifs qu'il
est etabli et non denie que la demanderesse et un sieur Lambert, dans leurs
rapports avec les tiers relativement aux constructions d'immeubles, ont agi sous
le nom de cette societe, celle-ci purement imaginaire, puisque rien n'avait ete
f ait pour en provoquer la constitution legale, qu'une cause de nullite ab~olue
d'une societe ne peut etre opposee aux tiers par les associes, qu'une telle nullite,
bien que de droit, n'existe legalement que pour autant qu'elle soit prononcee
judiciairement et sur la demande d'un interesse, qu'en l'espece, loin d'assigner
en declaration judiciaire de la nullite, deux debittjurs ont assigne la societe en
declaration de faillite, et que, de meme, le minfstere public, en exer9ant les
presentes poursuites a charge de la prevenue en ~ualite d'administrateur de la
societe faillie, opte egalement pour !'existence legale de celle-ci, alors que seule
la nullite resultant, pour um~ societe cooperative, de ce qu'elle n'a pas ete formee
par un acte special, public, ou sous signature privee, en deux originaux dans
ce dernier cas, ne peut etre opposee aux tiers par les associes, qu'il en est
autrement des autres nullites qui peuvent frapper une societe cooperative, telles
celles resultant, notamment, de ce que pareille societe ne comporte pas sept
associes ou de ce qu'aucune souscription n'a eu lieu, ou de ce qu'aucun apport
n'a ete effectue ni promis ; qu'en reconnaissant que la societe declaree faillie
.etait « purement imaginaire puisque rien n'avait ete fait pour en provoquer la
constitution Iegale », l'arret attaque decide necessairement que cette societe
ne reunissait pas les conditions de fond requises pour qu'elle existe legalement;
que, des lors, les associes pouvaient se prevaloir de la nullite en resultant, que
la demanderesse a invoque cette nullite et a demande a la juridiction repressive
No 5393
 - 271-
de la prononcer et qu'en consequence l'arret ne pouvait declarer sans pertinence
le defaut d'existence legale de la societe « Cimex, Compagnie immobiliere
d'extension et d'entreprise », invoque par la demanderesse, ni, des lors, condamner
celle-ci, en tant qu'administrateur de ladite societe, du chef de banqueroute
simple et frauduleuse (violation de toutes les dispositions legales visees au
moyen);
Attendu que, poursuivie pour, etant administrateur de la societe cooperative
« Cimex », en etat de faillite. s'etre rendue coupable de faits de banqueroute
simple et de banqueroute frauduleuse, la demanderesse avait fait valoir devant
le juge du fond que ladite societe etait (( inexistante )) ;
Attendu qu'apres avoir constate que ladite societe est en effet « purement
imaginaire puisque rien n'avait ete fait pour en provoquer la constitution legale »,
l'arret condamne la demande.resse du chef des preventions de banqueroute aux
seuls motifs, d'une part, qu'une cause de nullite absolue d'une societe, meme
!'absence d'acte constitutif, ne peut etre opposee aux tiers et que ni un creancier
ni le ministere public n'a invoque la nullite de la societe et, d'autre part, que
le credit de ladite societe est ebranle et qu'elle a cesse ses payements ;
Mais attendu que, si !'article 4 des lois coordonnees relatives aux societes
commerciales enonce que les nullites prevues par cette disposition ne peuvent
etre opposees aux tiers par les associes et qu'entre les associes elles n'operent
qu'a dater de la demande tendant a les faire prononcer, il ne resulte ni de
cette disposition legale ni d'aucune autre qu'une apparence, quel qu'en soit le
caractere, ne permet jamais a ceux qui, d'apres cette apparence, seraient des
associes de contester !'existence de la societe ;
Attendu, des lors, que l'arret, n'ayant pas constate que la demanderesse se
trouvait elle-meme en etat de faillite virtuelle, n'a pu, sur le fondement des
seuls motifs reproduits ci-dessus, condamner la demanderesse du chef des
preventions relevees a sa charge ;
Que le moyen est fonde ;
Par ces motifs, et sans qu'il y ait lieu d'examiner le second moyen, qui ne
pourrait entrainer une cassation plus etendue, casse l'arret attaque.

Observations. - cfr. les references sous cass., 20 septembre 1965 et

6 mars 1967' n° 8 5392 et 5394.
Quant au droit d'invoquer la nullite cfr. cass., Fr. 10 juillet 1961,
Revue, 1963, n° 5098 ; civ. Liege, 26 novembre 1958, Revue, 1960,
p. 179, n" 4902 et Bruxelles, 1 juillet 1954, Revue, 1955, p. 106,
n° 4464.

N° 5393
18
 ~ 272 -
N° 5394. - Cour de cassation (2e eh.). - 6 mars 1967.
Sieg. : MM. De Bersaques, pres f.f.; Perrichon, cons.; Krings, av. gen.
(Jacob et cts. cl M.P.).
Infractions. - Responsabilite penale des organes ou preposes.
La responsabilite penale .de /'infraction d'avoir mis en circulation un vehicule
qui ne porte pas le marque d'immatriculation qui lui est attribuee, pese sur
l' organe ou le prepose de la societe qui, charge d' executer pour son compte
une obligation legale, a neglige ou s'est volontairement abstenu d'assurer cette
execution.
ARR£T
Oui: M. le conseiller Perrichon en son rapport, et sur les conclusions de
M. Krings, avocat general ;
Vu l'arret attaque. rendu le 16 septembre 1966 par la Cour d'appel de Liege;
JI. Quant au pourvoi de Jacob Jules, prevenu :

Sur le ae-uxleme moyen, pris de la violation des articles 8 de l'arrete royal

du 31 decembre 1953 et 2-1 de la loi du 1er aout 1899 modifiee par celle du
15 avril 1958, en ce que l'arret condamne le demandeur pour avoir mis en
circulation sur la voie publique un vehicule automobile qui ne portait pas une
marque d'immatriculation qui lui avait ete attribuee. alors que le demandeur
n'est pas le proprietaire du vehicule. non immatricule et qu'il se trouvait dans
l'impossibilite materielle de le mettre en circulation. le jour des faits, puisqu'il
etait en vacances ;
Attendu qu'il appert des constatations de l'arret que le vehicule qui fut mis
en circulation. sans porter une marque d'immatriculation qui lui etait attribue,
appartenait a la societe dont le demandeur etait le gerant et le prepose ;
Attendu qu'en pareil cas la responsabilite penale de !'infraction pese sur
l'organe ou le prepose de la societe qui, charge d'executer pour son compte une
obligation legale, a neglige ou s'est volontairement abstenu d'assurer cette
execution;
Que la responsabilite penale de l'organe ou du prepose d'une. societe en
raison de la mise en circulation, en infraction a !'article 8-4, de l'arrete royal
du 31 decembre 1953. modifie par l'arrete royal du 28 decembre 1964, d'un
vehicule appartenant a cette societe et ne portant pas la marque d'immatriculation
qui lui est attribuee, n'implique pas la presence de cet organe ou prepose sur le
lieu de !'infraction ;
Que ·le moyen manque en droit ;
Par ces motifs ;
La Cour,
Rejette le pourvoi.

Observations. - cfr. Cass. 24 septembre 1962, 22 octobre 1962,

24 novembre 1962 et 1er avril 1963, Revue, 1965, pp. 253, 256, 259
et 260, n° 5281 a 5284 et les references citees sous l'arret du 1er avril
8

1963 ; cfr. aussi Liege 2-12-66. Revue, 1967, n° 5372, p. 168.

N:o 5394 I
 - 273 -
N° 5395. - Les interventions en 1966 de la Commission bancaire dans
l'application des lois coordonnees.

Avis transmis a la Commission bancaire.

En application de !'article 26 de l'arrete royal n° 185 du 9 juillet
1935 sur le controle des banques et le regime des emissions de titres
et valeurs, la Commission bancaire a ete avisee, en 1966, de 129
projets d'emissions publiques et de 24 demandes d'admission a la
cote officielle d'une bourse de fonds publics et de change (1) (2).
Elle a eu egalement a connaitre de trois offres d'achats et d'echange
de titres pour un montant global de 968 millions de francs. Elle a,
enfin, ete saisie de 35 demandes de prolongation de la periode de
placement d'obligations OU de bons de caisse emis de fa~on continue.
Les 129 avis d' emissions se repartissaient comme suit :
10 offres publiques d'actions de societes belges·;
4 offres publiques de conversion en actions d'obligations de societes
belges;
8 offres publiques d'actions etrangeres;
103 offres publiques d'obligations OU de bons de Caisse emis par des
. societes belges, dont 101 emissions continues ;
1 offre publique d'obligations convertibles d'une societe belge;
1 offre publique d'obligations d'une societe etrangere;
2 offres' publiques d'obligations d'organismes internationaux.
Les 24 demandes de cotation (3) comprenaient :
11 demandes d'admission introduites par des societes belges dont
tout ou partie des actions anciennes etait deja cote ;
10 demandes visant a !'introduction a la cote officielle d'actions de
(1) Le nombre d'avis transmis a la Commission bancaire ne correspond pas
toujours a celui des emissions effectuees la meme annee ; la realisation de
certaines operations peut, en effet, etre repartee ; d'autres ne sont pas visees par
·le titre II de l'arrete royal n° 185 du 9 juillet 1935:
(2) II n'est tenu compte qu'une seule fois, pour l'etablissement de cette statisti-
que, des demandes d'admission simultanees a la cote des bourses de Bruxelles,
d'Anvers et de Gand ou aux ventes publiques supplementaires orgariisees par les
commissions de ces bourses. D'autre part, la formalite d'avis ne devant pas
etre renouvellee lorsqu'elle a deja ete accomplie dans les trois mois qui precedent
une demande d'admission a la cote officielle, le chiffre precite ne comprend
pas les demandes introduites dans ces conditions ( 15 en 1966).
(3) II y eut en outre, en 1966. 11 demandes de cotation ·de titres crees a la
suite .d'incorporations au capital de reserves OU de plus-values de reevalution
et 2 demandes se rapportant a des actions creees a la suite d'une decision
d'unification de diverses categories de titres OU provenant d'un echange purement
materiel.
N° 5395
 - 274 -
societes etrangeres, dont tout OU partie des titres anciens etait
deja cote;
2 demandes visant a !'introduction d'actions de societes etrangeres
ou de certificats au porteur representatifs de telles actions ;
1 demande visant a 1'introduction ai la cote d'obligations d'un
organisme international.
D'autre part, la Commission a egalement ete informee de la realisa-
tion, en 1966, de 29 emissions privees d'obligations.

Acquisition par une societe de ses propres actions - acquisition par une
societe filiale d' actions de la societe qui la domine.
Les lois coordonnees sur les societes commerciales n'abordent les
problemes poses par !'acquisition par une societe de ses propres
actions (4) que sous l' angle penal et sur le seul terrain de la realite
dU: capital social affirme dans les statuts (5). De ce texte repressif
directement lie a la notion de capital, gage des creanciers, on ne peut
deduire avec certitude qu'une chose : c'est que n'est pas punissable
le rachat d'actions propres qui n'~ pas pour effet de reduire l'actif
social net en dega du montant du capital et de la reserve legale. Ce
n'est evidement pas decisif du point de vue des rapports entre associes,
sur le terra~n de la liceite des actes sociaux ni davantage sur le plan
de la deontologie financiere.
Cette disposition penale n'est toutefois pas la seule source de droit
en la matiere. La doctrine juridique a, malgre les controverses qui
subsistent quant aux conditions de liceite de ces operations et quant
a leurs consequences, souligne les objections fondamentales qu'elles
appellent (6). Elle a preconise que le legislateur intervienne pour pro-
hiber OU a tout le moins pour reglementer de tels actes par lesquels
une societe se porte, en matiere de droits sociaux, contrepartie de ses
associes.

(4) L'on vise ici uniquement les rachats qui ne se placent pas dans le cadre
des reductions expresses de capital ni dans celui de la liquidation des societes.
(5) « Seront punis des memes peines tous ceux qui, comme administrateurs,
commissaires, gerants ou membres du comite de surveillance, auront sciemment
rachete des actions ou parts sociales, en diminuant le capital social ou la reserve
legalement obligatoire... (art. 206).
(6) Voy. notamment VAN RYN J. et VAN OMMESLAGHE P. note sous Cass.
6 octobre 1959 Rev. crit. jur. beige, 1960, pp. 312 et suiv.; CEREXHE E.
« Le rachat par une societe de ses propres action~ en droit beige, frangais et
allemand » Rev. prat. Soc., 1962, pp. 1 et suiv. Di}EMS J. Aankoop van eigen
aandelen door de Naamloze Vennootschap in Be~gisch, Frans en Nederlands
recht Rechtsk. Weekblad, 1963, col. 1609 et suiv. et ref. citees.
N° 5395
 - 275-
Le danger de voir meconnaitre les principes fondamentaux regissant
les rapports entre associes a paru assez grand pour qu'il soit propose
dans la reforme envisagee du droit beige des societes, de n'autoriser
le rachat par la societe de ses propres actions que moyennant !'accord
unanime de ses associes.
Dans les preoccupations de la Commission bancaire, deux griefs
ont ete adresses a de telles operations alors meme qu'elles n'allaient
pas, dans les cas d'espece, al'encontre de la disposition de !'article 206
des lois coordonnees sur les societes commerciales, qu'elles etaient -
ce qui n'est pas toujours le cas - prises en conformite des principes
relatifs a l'organe social competent pour user, lorsqu'il echet, des reser-
ves disponibles ou indisponibles (7) et qu'elles ne prejudiciaient pas
aux droits des creanciers (8). C'est d'abord, qu'il y a risque que ces
acquisitions soient operees non dans l'interet social, mais dans celui,
parfois exclusif, propre a certains actionnaires OU dirigeants, en mecon-
naissance des principes en matiere de liceite des actes sociaux. C'est,
ensuite, que, tres general~ment, elles ne peuvent etre realisees sans
qu'atteinte soit portee a l'egalite des actionnaires et cela quels que
soient les modes d'acquisition utilises (9). Selon le prix d'achat, le
prejudice (10) est supporte, par le fait de la societe tantot par les
actionnaires vendeurs, tantot par ceux qui demeurent associes. Dans
l'une et l'autre hypothese, la societe se porte done contrepartie de ses
propres actionnaires et « specule » en fait contre certains d'entre eux.
La circonstance que la fixation du prix d'achat et du volume des titres
achetes est le fait des organes de la societe et de la sorte le resultat
de l'usage fait, par une majorite, de ses pouvoirs et souvent de ses
informations propres, montre bien en quoi ii pourrait ne plus s'agir
de l'exercice par ces ·organes, d'une fonction confiee dans l'interet de
la societe.
II a ete pretendu que dans certains cas l'interet social justifierait,
voire commanderait, d'affecter des fonds sociaux a des rachats d'actions.

(7) Sur cette question, voir rapport 1961, p. 120.

(8) Cfr. rapport pour 1947-1948, pp. 63 et suiv.
(9) Le rachat en bourse se heurte lui aussi a cette objection car, malgre la
circonstance que tout actionnaire peut vendre ses titres par cette voie, tous ne
sont pas, en fait. en situation de prendre une decision egalement informee a
l'egard d'une operation interessant les rapports entre la societes et tous ses
actionnaires et devant, partant, etre entouree de garanties permettant a tous
d'en connaltre la nature et d'en tirer des effets egaux.
(10) II tient dans la difference, tres generalement constatee, entre le prix de
rachat et un juste prix de, liquidation des droits sociaux.

N° 5395
 - 276 -
L'argument a ete avance que s'il y a, en bourse OU autrement, des
vendeurs a un prix inferieur, - il peut l'etre parfois substantielle-
ment - a la representation que les dirigelants responsables, mieux
documentes que quiconque, se font de la ~aleur intrinseque, de la
valeur a casser ou de quelque autre approche d'une vraie valeur des
droits sociaux, il y aurait la, tout objectivement, un etat de fait qui
pourrait, a lui seul, justifier une politique d'intervention par rachat
en -bourse OU a Un prix de bourse. Les dirigeants pourraient y trouver
une voie d'enrichissement potentiel aisee pour !'ensemble des action-
naires non vendeurs. Cela n'est pas pour les raisons mentionnees
ci-dessus, acceptable. La Commission l'a frequemment fait valoir dans
ses observations. ·
L'idee a aussi ete avancee que pour des societes financieres OU
industrielles qui recourent regulierement au marche des capitaux ou
dont la politique consiste a se developper, notamment par absorption
d'autres societes, l'interet social pourrait commander de donner et
de conserver aux actions de la societe, par des interventions de rachat,
un standing boursier eleve tenant a l'ampleur du marche, au « bon
classement)) et a la « bonne tenue » relative du titre, quoiqu'on puisse
entendre par la. Cela n'est pas, et pour les memes motifs, davantage
acceptable, et la encore la Commission a ete conduite a faire des
representations en ce sens.
On a fait valoir aussi, mais dans un tout autre ordre de preoccupa-
tion, qu'il etait de l'interet commun des associes de permettre a une
societe, au moment ou elle s'ouvrait au public par emission publique
et admission a la cote de ses actions, d'intervenir marginalement elle-
meme dans le marche boursier en vue d'en regulariser les cours et
ce, dans l'interet et aux risques de !'ensemble des actionnaires plutot
que de voir cette action de regularisation etre effectuee selon les modes
plus « classiques » par une fraction active d'associes, groupes en un
syndicat. Bien qu'une telle action soit en ce cas menee dans l'interet
de tous les associes, elle ne paralt pas davantage admissible : les fron-
tieres sont trop mal tracees, les abus par trop faciles.
D'une maniere plus generale, l'interet social pourrait-il commander
de proceder a une telle acquisition pour conjurer un peril grave pour
la societe (11)? Par peril grave, on entendrait notamment le danger
de voir la societe, independante jusque la, asservie aux interets et a la
politique d'une groupe conquerant, national OU etranger. L'exemple
(11) Comp. en Allemagne, !'article 71 de l'Aktiengesetz du 6 septembre 1965.

N° 5395
 - 277 -
cite montre clairement la difficulte de faire le depart entre l'interet
social et les interets particuliers des actionnaires dirigeants.
Enfin, le cas peut se rencontrer de differend grave et persistant
concernant la conduite des affaires sociales existant soit au sein de
l'assemblee generale entre deux groupes d'actionnaires detenant ce
qu'il est convenu d'appeler des «participations de blocage », soit entre
les groupes representes au conseil d'administration. Il a ete affirme
que l'interet social, tel qu'il etait con9u par le groupe dominant,
pouvait justifier, a defaut d'autres solutions possibles, le recours a
un rachat par la societe de. leurs titres aux actionnaires de l'autre
groupe.
La negociation du retrait d'un associe se rencontre frequemment
dans les societes de personnes, soit qu'il s'agisse d'un droit de retrait .
qui pe:ut etre ouvert et regle par les statuts - eventuellement en
conformite avec une disposition formelle de la loi, comme dans les
societes cooperatives - soit qu'il y ait reglement, de !'accord expres
de tous les autres associes, d'un retrait volontaire quelle qu'en soit
I' inspiration.
Les societes de capitaux, specialement celles qui font largement
appel au public, dont les actions sont done diffusees, font l'objet de
marches boursiers et qui sont ainsi d'autant plus anonymes que leurs
titres circulent au porteur, vivent necessairement selon d'autres modes
que les societes de personnes. La faculte de se retirer de l'aventure
commune, qui y apparait precisement comme un trait dominant, n'est
rien d'autre que le droit de substituer librement (12) un associe a un
autre a un prix librement convenu entre interesses. La societe, comme
telle, reste etrangere a l'acte. Son devoir est seulement d'assurer de
maniere continue !'information correcte de ses membres et du public
dans lequel se recrutent les nouveaux associes.
Tout autre est le veritable retrait qui est une liquidation par la
societe des droits sociaux attaches aux parts de celui dont la secession
serait acceptee, sinon _recherchee pour quelque juste motif. Dans le
cas de ces societes, une decision unanime est evidemment exclue. L'acte
est, en soi, incompatible avec l'un des principes qui dominent leur
vie, savoir que !'usage fait des deniers sociaux doit avoir des effets
egaux pour tousles actionnaires (13). S'il n'est ni expressement proscrit
(12) L'introduction, dans les statuts. de dispositions restrictives a cet egard est
possible. Le refus d'agreer un cessionnaire s'accompagne alors du devoir pour
l'organe competent d'en proposer un autre.
(13) D'une meme categorie s'entend, s'il y en a plusieurs et si l'acte est
entierement conforme aux dispositions statutaires.

I
 - 278 -
par la loi ni reglemente par elle - comme c'est encore le cas en
Belgique - et si l'on estime se trouver dans !'obligation d'y recourir
malgre tout ce qui plaide contre - et qui inspire les recommandations
de la Commission fondees sur les dangers d'abus et de non-respect
de 1'equite dans les rapports sociaux - il faut a tout le moins - la
Commission a e~e amenee a le faire valoir avec force a .plusieurs
reprises - que l'on honore pleinement le devoir de clarte et que l'on
s'inspire tout spontanement a cet egard des procedures que le legislateur
a introduites precisement la ou il s'est agi de rendre possibles des
actes exceptionnels, tels que !'unification de diverses categories de
titres, meme a l'encontre des statuts, OU de changements portes a
l'objet social. Si la clarte, specialement dans les rapports faits aux
assemblees, c'est-a-dire publiquement et jetee sur les objectifs, modalites
et conditions, n'est pas une garantie entiere, il n'est pas douteux qu'elle
constitue une protection tres serieuse et du public et, contre eux-memes,
des dirigeants qui pourraie1;1t etre enclins a ne pas tracer avec rigueur
les limites entre ce qui est de l'interet de tous et ce qui serait celui
de ·quelques-uns.
*
**

On en arrive ainsi a un autre aspect de ces delicats problemes. II

est evident qu'en ce qui les concerne comme en bien d'autres matieres,
on ne peut pas faire indirectement, par interposition de personnes par
exemple, ce qu'on ne pourrait pas faire directement. L'interposition
souvent rencontree - elle a inspire les dispositions prohibitives ou
restrictives incorporees dans certains legislations etrangeres - est
celle de filiales.
A l'encontre de ce qui existe dans ces legislations, europeennes
notamment, notre droit des societes ignore encore les relations de
groupe et specialement les liens d'affiliation. Les societes sont connues
et regies par lui en tant qu'associations totalement autonomes de
personnes egales entre elles. Aucune distinction n'est, explicitement OU
implicitement, operee entre leurs associes selon qu'il s'agit de personnes
physiques ou de personnes morales. Partant, les constructions de
groupe et Jes problemes, de principe OU de technique~ qui en resultent
sont ignores.
Or, c'est la un aspect qui a des repercussions importantes sur le
fonctionnement des societes, comme sur l'exercice des droits des
associes et des creanciers. L'on peut y voir une manifestation fonda-
mentale d'une realite economique specifiqudl a regir comme telle ;
· N° ·5395
 279
certaines legislations etrangeres en ont tire la consequence et ont appli-
que aux groupes de societes un ensemble de regles propres. L'on peut,
plus etroitement, ne les saisir que la OU est perturbee !'application a
des societes, presumees autonomes en principe, des regles definies en
fonction d'une conception « individualiste » du droit des societes. C'est
la voie suivie par d'autres legislateurs. S'inspirant du principe qu'il
faut interdire OU reglementer ce qui est fait indirectement lorsque ce
qui l'est directement est interdit OU. reglemente, ils ont vise a COUVrir,
dans des matieres limitees, !'interposition de personnes morales,
specialement dans les rapports d'affiliation. C'est la perspective dans
laquelle les travaux de la reforme du droit ~es societes se sont engages
en Belgique.
*
**

En cas d'acquisition par une filiale d'actions de la ·societe qui la

domine, !'analyse a faire, au regard du droit et de fa bonne pratique
des societes, est delicate. Deux societes sont alors en cause, a l'egard
desquelles l'examen de la nature et des effets de ces operations doit
etre fait. Elle conduit a une distinction. En certains cas, il faut voir dans
une operation .de cette espece un achat veritablement effectue par la
societe-mere elle-meme de ses propres actions mais par le detour d'une
filiale. Dans d'autres, cette conclusion ne peut etre tiree, ce n'est
pas cependant que des objections aussi graves ne s'opposent a leur
realisation (14). L'analyse des operations de rachat doit done se faire
sous l'angle et de la societe dominante et de la filiale.
Examinee dans le chef de la societe dominante, !'operation appelle
des critiques differentes selon la source du controle qu'elle exerce.
Il peut s'agir d'un controle en capital. Celui-ci est susceptible d'avoir
u:rie ampleur variable. Il peut etre massif et, a la limite, porter sur la
quasi-totalite des titres. Des lors qu'il depasse 50 % , on est conduit
a tenir la societe dominee pour un prolongement de l'entite economique
constituee par la societe dominante, malgre leurs personnalites juridi-
ques distinctes. C'est indiscutablement le cas lorsque le controle assure
la maitrise de la societe dominee pour toutes les deliberations d'assem-

(14) Elles ont conduit certains pays a !'interdiction des rachats, par une
filiale de titres de la societe qui la domine (cfr. notamment, en France, l'art. 358
de la loi du 2'4 juillet 1966 sur les societes commerciales; en Angleterre, l'art. 27
du Companies Act de 1948; en Italie, l'art. 2359 du Code civil; en Allemagne,
l'art. 71, 4° de l'Aktiengesetz du 6 septembre 1965 assimile l'acquisltion par une
filiale a !'acquisition par la societe dominante de ses 'propres actions).
N° 5395
 - 280 ~

blee generale requerant des majorites qualifiees, meme calculees sur

le volume du capital.
L'on doit, sous !'angle de la societe dominante, tenir que, financie-
rement, le capital des deux societes est unique, a la seule exclusion
de la part du capital de la filiale qui n'est pas detenue par la societe
dominante. Le rachat ne peut, partant, etre analyse que comme un
achat par la, societe-mere de ses propres actions par le detour d'une
interposition ·de personnes. Il appelle les objections - rappelees plus
haut - adressees a !'acquisition par une societe de ses propres actions.
Il appelle des critiques complementaires en ce que, par le fait de cette
interposition, les consequences du rachat demeurent juridiquement
clandestines. L'on vise les repercussions du rachat sur le volume du
capital de la societe dominante, sur la survivance des actions rachetees
ou sur l'exercice des droits sociaux qui y ont attaches (15); aussi, le
defaut eventuel d'information des actionnaires de la societe dominante
et des tiers, specialement de ses creanciers.
Dans le meme cas, comme dans celui ou, sans controle massif en
capital, le controle des organes de gestion de la filiale est assure
,directement ou indirectement (16) par la societe dominante, !'acquisi-
tion par la filiale produit des effets et est susceptible d'engendrer des
abus qu'une acquisition directe ne produit ou n'engendre pas. L'on
a en vue le renforcement au sein de la societe dominante du pouvoir
votal du groupe dirigeant celle-ci ; aussi, la circonstance que si la filiale
ne procede pas a une publication efficace de la composition de son
portefeuile, les actionnaires de la societe dominante, ses creanciers
et meme ses commissaires peuvent etre tenus dans !'ignorance des
operations faites.
Dans les deux cas egalement,'l'on doit avoir egard aux circonstances
de !'acquisition. Ainsi lorsqu'il y est procede avant une absorption.
Dans le chef de la societe filiale, les griefs que l'on peut adresser
aux operations de rachat d'actions de la societe dominante ne sont
pas moins importants. Frequemment, leur conformite a l'objet social
sera douteuse ou inexistante, et la procedure de !'article 79, alinea 3,
des lois coordonnees sur les societes commerciales (17), ne sera pas

(15) Sur ce point, voir notamment rapport 1947- 1948, pp. 63 et suiv.
(16) Par la voie d'autres filiales, notamment. I

(17) « Apres l'adoption du bilan, l'assembiee ge11erale se prononce par un

vote special sur la decharge des administrateurs et des commissaires. Cette
decharge n'est valable que si le bilan ne contient ni omission ni indication
fausse dissimulant la situation reelle de la societe et. quant aux actes faits en
dehors des statuts, que s'ils ont ete specialement indiques dans la convocation»,
N° 5395
 - 281 -
suivie. Plus gravement, lorsque le controle, direct ou indirect, par
capital ou autrement, est exerce par la societe dont les titres sont
rachetes, les organes de gestion de la filiale qu'elle domine, auront, au
mepris de leur devoir le plus strict, use des pouvoirs decoulant de
fotictions confiees dans l'interet social, au profit d'un seul, dans certains
cas, de l'actionnaire dominant le conseil lui-meme. Ce grief est plus
ou moins grave selon l'ampleur de la participation en capital detenue
par la societe dominante. II ne disparaitrait entierement qu'en cas de
filiale «.a 100 % ». Ce ne seralt toutefois que dans le chef de la
filiale, tandis que, vue dans le chef de la societe-mere, !'interposition
de persoime serait certaine et conduirait a analyser !'operation comme
une acquisition de ses propres actions soulevant les objections que l'on
a dites plus haut: Si le controle ne resulte pas d'une telle participation,
c'est-a-dire lorsqu'il existe, a cote de la societe dominante, une minorite,
voire meme une majorite inorganisee d'actionnaires, on voit que le
detournement de pouvoir denonce, deja condamnable a lui seul, peut
se doubler d'une fraude aux droits des autres actionnaires dont la
reparation s'avere le plus gen,eralement impossible a raison de ce que
la societe dominante est en mesure de paralyser l'exercice de !'action
sociale.
Force est de constater l'insuffisance, au regard de telles operations,
des dispositions legales applicables aux societes de capitaux. Dans de
nombreux cas, le detournement de pouvoirs ou l'abus des biens sociaux
ne peuvent etre prevenus OU reprimes efficacement en !'absence de
regles legales relatives a !'information des associes et des creanciers,
comme de recours efficaces a la disposition de ceux-ci.
La Commission a parfois connaissance, par des dossiers introduits
aupres d'elle en application du Titre n de l'arrete royal n° 185 OU
par les contacts pris frequemment aupres d'elle a !'occasion d'operations
interessant des societes dans lesquelles I' epargne publique est engagee,
de situations OU d'operations qui, a son avis, soulevent des objections
de la nature de celles rappelees plus haut. Elle ne manque pas d'en
tenir compte dans ses decisions ou si les pouvoirs lui font, a cet effet,
defaut, de suppleer par la recommandation a l'insuffisance des dis-
positions legales en la matiere.
Si, dans la grande majorite des cas, ses recommandations sont
· entendues, il advient que l'on y oppose, pour s'y soustraire, !'argument
tire du silence des lois coordonnees sur les societes commerciales.
Elle ne peut l'admettre ; le devoir general des responsables de la gestion
des societes est de s'inspirer avant tout, et sans attendre un commande-
N0 5395
 - 282-
ment OU une interdiction expresse de la foi, de l'interet reel et egal
des membres de la societe.
Ainsi, dans une espece, une societe avait fait acquerir par diverses
filiales, avant de les absorber, un nombre relativement eleve d'actions
propres en vue de soutenir leur valeur de negociation et de tirer benefice
de la difference existant entre le cours de bourse et la valeur intrinseque
estimee de ces actions. Ces acquisitions furent operees pour partie en
bourse, pour partie par negociation directe avec un actionnaire impor-
tant de la societe absorbante. La Commission n'a eu connaissance
qu'apres coup de certaines de ces operations de rachat. Les observa-
tions de doctrine formulees par elle n'ont pas ete accueillies; le
silence de la loi, l'interet des regroupements et du developpement,
celui des actionnaires anciens non « rachetes » et nouveaux ont ete
evoques et presentes comme des arguments decisifs. Le p9int de
vue de la Commission et les observations faites ont ete confirmes.

Fusions par absorption - Evalution et remunemtion des apports.

La loi du 30 juin 1961 sur les apports ne consistant pas en numeraire
a substitue au regime d'innegociabilite relative des actions creees en
representation du capital constitutif ou d'une majoration de capital,
liberees par de tels apports, une procedure de verification prealable
par le commissaire-reviseur de la societe ou par un reviseur d'entre-
prises (18).
Cette procedure nouvelle, comme le regime anterieur auquel elle a
ete substituee, se justifie par la difficulte inherente a toute evaluation
d'actifs ne consistant pas en numeraire et par la crainte de voir attribuer
a ceux-ci une valeur exageree. Instituee par la loi dans l'interet de la
societe a laquelle les apports sont faits et par la, dans l'interet de ses
associes et de ses creanciers, cette procedure n'a pas necessairement
pour effet d'assurer aux apporteurs une remuneration correcte de leurs
apports. L'on a, semble-t-il, presume que, de maniere generale, les
apporteurs sont a meme de faire valoir efficacement leurs droits.
Cette presomption ne se trouve pas toujours verifiee. Dans certains
cas la Commission a ete amenee a constater lors de demandes
d'admission a la cote de titres crees a !'occasion de !'absorption d'une
societe par une autre, que les conditions de la fusion et les rapports
d'echange retenus n'avaient pas assure a l~ societe absorbee une
correcte remuneration pour l'apport de l'integralite de son patrimoine.
(18) Voir principalement les articles 29bis, 30, 34, 47 et 50 des lois coordonnees
sur les societes commerciales.
No 5395
 - 283 -
Le risque n'est pas eleve - sans disparaitre pour autant, !'experience
l'enseigne lorsqu'il sagit de deux societes entierement independantes
l'une de l'autre et que les rapports d'echange resultent d'une confronta-
tion d'appreciations vraiment autonomes. En revanche, lorsque la
societe absorbante detient une participation importante dans le capital
de la societe absorbee (19) et, a fortiori, lorsque, a raison de cette
participation ou pour toute autre raison, elle dispose en fait de la
maitrise des organes sociaux de celle-ci, les conditions d'une apprecia-
tion objective et autonome des valeurs d'echange ne sont pas toujours
reunies.
Lorsque l' assemblee generale est appelee a prendre une decision
aussi grave que la dissolution anticipee de la societe en vue de l'apport
de tout son patrimoine a une autre societe, il importe qu'elle soit
informee autant et selon les memes modalites que l'assemblee de la
societe absorbante, des motifs ·et conditions de la fusion, des bases
retenues pour !'evaluation des apports et des titres regus en remunera-
tion ainsi que de la justification des rapports d' echange proposes.
Il s'indiquerait que le legislateur le prevoie explicitement. Il est permis
toutefois d'estimer qu'a defaut d'obligation specifique qui leur serait
faite dans ce sens par la loi, les devoirs generaux incombant aux
commissaires comportent le controle du caractere complet et sincere
des elements d'information fournis par le conseil et de la justification
des conditions de fusion proposees. Si, aux termes des lois coordonnees,
les commissaires doivent etre saisis, avant la. redaction de leur propre
rapport a l'assemblee annuelle, non seulement des comptes sociaux
mais egalement du rapport du conseil d'administration, c'est que le
legislateur a entendu les mettre en mesure - et leur conferer !'obliga-
tion - de veiller a une reddition de compte et une information
completes. Les memes principes doivent trouver application lorsque
l'assemblee est appelee a prendre des mesures importantes se situant
en dehors de la reddition de compte annuelle.
Aussi la Commission a-t-elle encourage et recommande la redaction
d'un rapport par les commissaires ou par le commissaire-reviseur de la
societe dont l'assemblee est appelee a se prononcer sur la dissolution
anticipee en vue de son absorption par une autre societe (20).
*
**
(19) Ou lorsque les societes sont l'une et l'autre dominees par une societe
tierce, menant sa propre politique.
(20) Cf. dans le meme sens !'article 377 de la loi fran~ais du 24 juillet 1966
sur les societes commerciales et les propositions de la Commission de reforme
du droit des societes.
N° 5395
 - 284 -
La consistance et !'evaluation des apports en nature, comme !'eva-
luation des actions a attribuer en remuneration doivent, en piincipe,
s'apprecier au moment ou les apports sont effectues. En .fait toutefois,
elles s'apprecient quasi necessairement a un moment anterieur. Ainsi,
en cas de fusion il est frequent que les rapports d' echange soient
determines en fonction de la consistance et de la valeur des patrimoines
respectifs a une date de reference, telle celle de la .cloture du dernier
exercice, ou qu'ils soient fixes en fonction de la rentabilite des societe~
en cause au cours du ou des derniers exercices, ou encore, en considera-
tion du rapport entre les cours de bourse des titres des societes en
cause a une date ou une periode ecoulee. Aussi, dans certains cas,
un delai relativement long peut-il s'ecouler entre les decisions concor-
dantes des conseils d'administration quant aux propositions a soumettre
aux assemblees des societes en cause et de la realisation effective de la
fusion.
Si naturelle qu'elle soit, cette reference faite - a travers des calculs,
voire des ponderations complexes - a des situations OU a des periodes
appartenant au passe, implique toutefois qu'il puisse etre raisonnable-
ment estime que les evolutions subies depuis n'aient pas modifie de
maniere appreciable la consistance ou la valeur des apports ou la valeur
des titres attribues en remuneration. Si tel ne devait pas etre le cas, si
des modifications importantes etaient intervenues entre-temps chez
.J'une ou l'autre des societes en cause et; principalement, si. ces modifi-
cations ne resultaient pas du cours· normal de l'activite sociale mais
d'evenements exceptionnels ou de decisions importantes prises par le
conseil d'administration, il y aurait lieu d'en tenir compte dans des
propositions definitives soumises aux assemblees appelees a deliberer
de l'apport ou de la fusion.
L'accord intervenu entre les conseils d'administration concernant
les modalites de la fusion a proposer aux assemblees generales respecti-
ves laisse entiers leurs devoirs envers les actionnaires dont ils sont les
mandataires. Siles propositions convenues etaient devenues inadequates
a la suite d'un fait intervenu posterieurement a leur elaboration et
venant affecter la situation de l'une OU de l'autre des societes a fusion-
ner' ils auraient a veiller a ce .que ces propositions soient amendees
ou, qu'a defaut, les assemblees soient en tout cas informees des modifi-
cations intervenues et de leurs repercussions sur la consistance et la
I

valeur des patrimoines en cause.

Durant le delai qui separe la determination des rapports d' echange
a proposer aux assemblees et le moment ou celles-ci en delibereront
N° 5395
 ~ 285 -
effectivement, le conseil d'administration de la societe a abs~rber
pourra se trouver dans une situation delicate. Si la fusion est decidee
aux conditions proposees, il aura, de fait, gere le patrimoine de la
societe absorbee pour le compte de la societe absorbante. Cette circon-
stance lui dictera d'eviter de prendre des decisions qui pourraient
porter prejudice a la societe absorbante.
11 ne s'ensuit toutefois pas que, .des le moment de la fixation des
rapports d'echange a proposer aux assemblees, le patrimoine de la
societe a absorber appartiendrait a la societe absorbante ni que celle-ci
pourrait en disposer. 11 est arrive qu'une societe absorbante, certaine de
voir les assemblees enteriner les propositions qui leur seraient faites
et prejugeant la fusion, impose au conseil d'administration de la
societe a absorber une gestion inspiree de ses seuls intfo~ts propres et
imprime au patrimoine de celle-ci des modifications qui ne trouveraient
leur motivation que dans ses seules convenances.
Tant que la fusion n'est pas operee par les decisions concordantes
des assemblees, il est evident que les deux societes restent, dans leurs
rapports avec les tiers et dan~ leur fonctionnement interne, juridique-
ment distinctes. L'accord sur les propositions a soumettre aux assem-
blees ne soustrait pas les administrateurs de la societe a absorber a
leurs devoirs et a leurs responsabilites par un transfert anticipe et
implicite de pouvoirs au conseil de la societe absorbante. De meme,
les operations effectuees par la societe a absorber le sont toujours pour
le compte de celle-ci, a son profit OU a son desavantage, et doivent
sans prejudice des recours de droit commun en responsabilite, entramer
le cas echeant des modifications des rapports d' echange a soumettre
aux assemblees. La circonstance que les conditions de fusion proposees
prevoieraient que celle-ci operera avec effet retroactif a une date
anterieure, par exemple celle du debut de l'exercice, n'est pas de nature
a modifier les effets des operations effectuees au sein de la societe a
absorber ni les regles de fonctionnement de celles-ci avant sa disso-
lution. Cela vaut lors meme que la societe a absorber est une filiale de
l' absorbante.
Dans une espece rencontree par la Commission, les modalites rete-
nues pour la fixation des rapports d'echange conduisirent en derniere
analyse a reserver a la societe absorbante - dans sa situation apres
fusion - l'avantage d'une operation importante effectuee apres la,
fixation de ceux-ci par la societe absorbee mais a !'initiative et dans
l'interet de la premiere. Cet avantage resultait en !'occurrence de ce
que !'evaluation de titres attribues en remuneration des apports de
N° 5395
 --- 286 -
fusion depassait de pres de cinquante pour cent !'evaluation retenue
pour les titres identiques qui se trouvaient dans le patrimoine, de la
societe absorbee, pour avoir ete acquis entre le moment ou les rapports
d'echange avaient ete fixes et les decisions d'assemblees.

Droit de preference.
La reconnaissance du droit des actionnaires anciens de souscrire par
preference les actions creees en representation d'une augmentation de
capital contre especes, est nee de )a pratique, courante dans notre pays,
de· fixer le prix de souscription ou d'achat des actions nouvelles au-
dessous de la valeur de negociation de~ titres anciens.
L'organisation de ce droit de preference se justifie-t-il lorsque le
prix de souscription des actions nouvelles, conferant les memes droits
que les titres anciens, depasse_ la valeur boursiere de ceux-ci?
La question s'est posee dans le cas de plusieurs societes importantes
appartenant a des secteurs connaissant des difficultes structurelles et
dont. les actions se · trouvaient, par suite de I' absence prolongee de
dividende, fort depreciees en bourse. Dans ces cas, un ou plusieurs
actionnaires importants etaient disposes a souscrire a une augmentation
de capital a un prix correspondant a la valeur economique, telle qu'ils
l'appreciaient, de l'outil industriel que constitue l'entreprise, ce prix
etant superieur a la valeur boursiere des titres ~n circulation.
La seule existence d'un ecart entre ces deux valeurs ne peut certes
justifier une derogation au droit de preference. La depreciation des
cours boursiers peut etre influencee par un defaut d'information sur la
consistance reelle du patrimoine de la societe ou sur sa rentabilite
effective,; encore par une politique d'autofinancement pratique par le
biais d'amortissements acceleres ou de mises en reserves tres amples,
ayant pour effet de ne pas assurer aux actions, une participation effec-
tive. sous la forrile de dividendes, dans les benefices de la societe.
Si, par contre, un ecart important s'explique uniquement par une
ponderation differente des criteres d'appreciation du marche boursier
d'une part, des souscripteurs des actions nouvelles d'autre part, l'offre
prioritaire aux titulaires d'actions anciennes peut ne pas s'imposer.
II peut en effet ne pas etre de l'interet de la societe de proceder a une
offre en vente ou en souscription publique dont les chances de succes
s'averent pratiquement nulles. II y a lieu toutefois de tenir compte du
fait que la decision d'actionnaires. importants ou de tiers de souscrire
les actions nouvelles a un prix superieur a 1a valeur boursiere des
No 5395
 - 287 -
titres anciens peut, dans certains cas, influencer le jugement porte sur
la valeur des titres en cause par les actionnaires anciens et par le public
en general.
C'est pourquoi la Commission a, dans certains cas, recommande que
la derogation au droit de preference ne soit pas totale et n'ait pas pour
effet d'exclure de la souscription les actionnaires anciens. Elle a obtenu
que les souscripteurs nouveaux admettent de ceder aux actionnaires qui
en exprimeraient le desir, des actions nouvelles souscrites par eux et ce
aux memes conditions et a concurrence des droits detenus par les
autres actionnaires dans le capital avant qu'il soit augmente.
L'opportunite d'offrir aux autres actionnaires une telle faculte devra
s'apprecier en chaque espece, en fonction notamment des conditions
de !'operation, des objectifs poursuivis et des effets qu'elle emporte
pour !'ensemble des actionnaires. C'est ainsi que cette procedure se
recommandera principalement lorsque l'ecart entre le prix de sous-
cription et la valeur boursiere des titres anciens est peu important ou
lorsque les actions nouvelles sont souscrites non par un tiers mais ·par
un ou plusieurs actionnaires anciens; c'est qu'en ce cas, la derogation
au droit de preference n~ produit pas des effets identiques pour I' ensem-
ble des associes. Dans l'hypotbese toutefois oil les actions nouvelles ne
confereraient pas les memes droits que les actions anciennes - par
exeniple si elles etaient privilegiees par rapport a ces demieres OU si
elles etaient en tout OU en partie emises conjointement avec des obliga-
tions convertibles - il est evident que le droit de souscription prefe-
rentiel des actionnaires anciens ne pourrait etre ecarte. Sa. mise. en
reuvre pourrait toutefois etre organisee seloll' la procedure decrite
ci-dessus, s'il etait estime qu'aux conditions proposees, !'emission publi-
que risque de ne pas' reussir.

Prospectus.
A !'occasion d'une emission publique d'obligations d'une societe
procedant frequemment a pareille operation, les services d'une banque
chargee de !'emission avaient cru pouvoir adresser a la ~lientele de
celle-ci un placard reduit a l'essentiel des caracteristiques de !'operation
et assorti d'un bulletin de souscription unique. Ce document .ne se
conformait pas aux dispositions de !'article 85, alineas 1 et 2, des
lois coordonnees sur les societes commerciales, en ce qu'il ne reprenait
pas le texte de la notice legale et en ce que le bulletin de souscription
n'etait pas etabli en double exemplaire. En outre, aucune information
financiere n'etait donnee sur la situation de la societe dont les obliga-
. N° 5395
19
 - 288 -
tions etaient emises. La Commission a aussitot fait les plus nettes
representations a la banque. Elle a rappele que tout bulletin de sou-
scription devait etre accompagne du prospectus complet et faire corps
avec lui (21).

Emission de parts et obligations de fonds communs de placement statutaires

etrangers - Parts et obligations assorties d'un Warrant donnant droit a
souscription pendant une periode determinee et a prix fixe a des parts
ordinaires de f onds.
La loi du 27 mars 1957 sur les fonds communs de placement n'est
pas directement applicable aux fonds communs statutaires - c'est-a-
dire constitues sous la forme d'une societe - ainsi qu'il en existe
dans certains pays etrangers dont les droits connaissent le regime des
societes a capital variable. Cependant, les travaux preparatoires de
la loi precitee (22) marquent bien les preoccupations du legislateur de
voir appliquer a de tels fonds les principes deposes dans la loi et les
reglements qui la completent.
La Commission a ete avisee, en application du titre II de l'arrete
royal n° 185, d'un projet d'emission d'actions preferentielles cumula-
tives et d'obligations convertibles en de telles actions, assorties, les
unes et les autres, d'un warrant donnant droit de souscrire, a l'epoque
choisie par le souscripteur mais pendant une periode determinee, des
actions ordinaires du fonds statutaire a un prix fixe arrete lors de

(21) Voir rapport 1962, p. 94.

(22) « Les fonds communs etrangers revetent souvent la forme de societe
commerciale. Si ces « investment funds » faisaient appel au public belge, ils ne
seraient pas soumis a la presente loi, mais ils ne pourraient proceder a une
emission publique en Belgique sans demander au prealable l'autorisation du
Ministre des Finances visee a !'article 108 du Titre V du Livre Jer du Code
de Commerce. Pour harmoniser le regime, il est prevu que le Ministre subordon-
nera, dans ce cas, son autorisation a des conditions et a des limitations analogues
a celles qui seront imposees, en vertu du present projet, aux fonds communs
de placement etrangers constitues sous la forme d'indivision. 11 beneficiera,
d'ailleurs, dans l'exercice de ce pouvoir, de la collaboration de la Commission
bancaire, puisque celle-ci doit etre avisee, aux termes de l'article 26 de l'arrete
royal du 9 juillet 1935, de toute emission publique de titres de societes commer-
ciales. Des lors, si l'on observe, d'une part, que la cre~tion de fonds communs de
placement belges sous la forme de societe commerciale para1t improbable, pour
des raisons d'ordre pratique, et, d'autre part, que leS fonds communs etrangers
constitues sous cette forme ne pourront faire appel au marche belge que
moyennant l'autorisation prealable du Ministre des Finances et apres avis de
la Commission bancaire, il semble permis de conclure que la limitation du
projet actuel aux seules indivisions n'est pas susceptible de compromettre fa
realisation des objectifs de protection de l'epargne poursuivis par ses auteurs »
(Expose des motifs, D.P., Senat, 1955-1956, n° 162, pp. 7 et 8).
NP 5395
 - 289-
!'emission. Ce prix se trouvait etre superieur au cours de bourse des
actions ordinaires au moment de I'introduction du dossier.
La Commission a tire les consequences de I' assimilation voulue par
le legislateur de tels fonds statutaires aux indivisions mobilieres regies
par la loi de 1957. Ainsi, c'est au regard des dispositions de cette loi
et des reglements pris pour son execution, qu'elle a analyse les condi-
tions de !'operation dont elle etait avisee.
La creation d'un droit d'entree a un prix fixe est de nature, des que
le cours depasse ce prix et aussi longtemps que le droit n'est pas eteint
OU totalement exerce, a ~ntamer la part. de patrimoine revenant aux
actions ordinaires anciennes OU a Creer. L'on s'ecarte ainsi des princi-
pes se trouvant a la base des fonds communs de placement et speciale-
ment de celui de la stricte egalite des droits revenant aux porteurs
de memes titres. La circonstance que la souscription aux parts et
obligations etait, en !'occurrence, reservee par preference aux porteurs
d'actions ordinaires venait reduire en partie ce risque de dilution du
patrimoine. Il ne I' eliminait cependant pas entierement.
La Commission a considere que le warrant cree dans ces conditions
conferait a !'operation un caractere speculatif incompatible avec la
nature d'un fonds commun de placement et en. I'espece, avec celle de
la societe en cause qui, nonobstant sa forme juridique, devait, econo-
miquement et financierement, etre consideree comme ayant cette
nature. Le warrant etait, en effet, diffuse deliberement dans le public
pour une valeur de speculation dependant de !'evolution escomptee ou
realisee, du cours de bourse de !'action ordinaire.
C'est pourquoi, devant le refus des promoteurs du projet de tenir
compte des objections presentees par la Commission, celle-ci a use de
la procedure evoquee par les travaux preparatoires de la loi du 27 mars
1957. Elle a fait connaitre au Ministre des Finances les raisons de son
opposition a !'operation envisagee. Le Ministre des Finances les a faits
siennes et usant du pouvoir tenu de !'article 108 du Titre V du Livre
1°r du Code de Commerce, il n'a pas autorise la realisation de !'opera-
tion dans le Royaume.

Offre publique a l' etranger d' achat de titres etrangers par une societe belge.
L'article 31 de l'arrete royal n" 185 oblige les societes belges qui
font proceder a !'exposition, a l'offre OU a la Vente publique de titres
a l'etranger d'en donner a la Commission bancaire un avis appuye
par un dossier constitue dans les memes conditions qu'en cas d'opera-
tion faite en Belgique. Par cela que !'article 22 de la loi du 10 juin
N° 5395
19*
 - 290-
1964 sur les appels publics a l'epargne a precise que le controle des
emissions de titres et valeurs est applicable aux offres publiques d'achat,
!'obligation rappelee plus haut s'etend aux offres d'achat effectuees a
l'etranger.
Le but de !'article 31 est d'assurer l'information de la Commission
bancaire sur des operations interessant des societes normalement ouver-
tes au public belge. La Commission n'a pas, a l'egard de ces operations,
de pouvoir de decision. Ainsi, elle ne pourrait, comme a l'endroit
d'operations similaires faites en Belgique, en susprendre !'execution ni
pour des raisons tenant a l'equilibre du marche des capitaux ni parce
que les destinataires de l'offre pourraient etre induits en erreur « sur
la nature de. !'operation ou sur les droits attaches aux titres ».
Ce n'est pas a dire que la Commission doive se confiner dans un
role purement passif. Une information prealable lui est donnee qui lui
ouvre le droit d'user, selon l'esprit de tout l'arrete royal n° 185, tant
en son Titre II qu'en son Titre Jer (23), du conseil et de la recomman-
dation. Cette action est, alors, dictee et mesuree par ce qu'exige
l'interet general.

(23) De nombreuses dispositions de cet arrete imposent en effet des informations

generales ou des communications particulieres a la Commission bancaire sans
preciser la nature de !'intervention que celle-ci peut etre amenee, en consequence,
a faire. S'il n'y va pas d'une infraction penale OU d'une faute a faire corriger
par action revisorale. il reste a la Commission, selon une invitation retrouvee
tout au lon,g du Rapport au Roi precedant l'arrete royal n° 185, a agir par la
voie de la persuasion.

N 1J 5395
 - 291 -
N° 5396. - LEGISLATION

Loi du 26 join 1967 modifiant les articles 120, 121 et 140 des lois
cordonnees sur les societes commerciales (Moniteur du 1-8-1967) (1)

Article 1~r. L'article 120, alinea premier, 3°, 4.o et 5°, des lois coordonnees
sur les societes commerciales est remplace par les dispositions suivantes
« 3° que le capital soit de 250.000 F au moins;
» 4° que la liberation du capital soit de 250.000 F au moins;
» 5° que si le capital est superieur a 250.000 F, chacune des parts souscrites
en numeraire soit liberee d'un cinquieme au· moins. »
Article 2. Dans les memes lois coordonnees, il est insere un article 120bis,
libelle comme suit :
« Article 120bis. En cas d'apport ne consistant pas en numeraire, il y aura
lieu de se conformer a la regle prevue a l'article 29bis sur les societes anonymes. »
Article 3. L'article 121 des memes lois coordonnees est remplace par la
disposition suivante :
«Article 121. L'acte de societe contiendra en outre les diverses enonciations
prescrites a !'article 30 et les procurations devront en faire mention.»
Article 4. L'article 122 des memes lois coordonnees est remplace par la
disposition suivante :
«Article 122. Les formalites et conditions prescites pour la constitution de
la societe sont aussi requises pour toute augmentation du capital social.
» Au cas ou !'augmentation de capital comporte des apports ne consistant pas
en numeraire, un rapport est prealablement etabli par un reviseur d'entreprise
designe par le college de gestion ou le gerant s'il n'y en a qu'uii, portant notam-
ment sur la description de chaque apport en nature, sur les modes d'evaluation
adoptes et sur la remuneration attribuee en contrepartie. Ce rapport est joint
a un rapport special dans lequel le college de gestion ou le gerant s'il n'y en a
qu'un, expose l'interet que presentent pour la societe tant les apports que
!'augmentation de capital proposee, ainsi que les raisons pour lesquelles even-
tuellement il s'ecarte des conclusions du rapport annexe.

(1) Session ordinaire 1965-1966.

Senat.
Documents parlementaires. - Proposition de loi, n° 15, du 17 novembre 1965,
deposee par M. A. Snyers d'Attenhoven.
Session ordinaire 1966-1967.
Senat.
Documents parlementaires. - Rapport, n° 131, du 7 fevrier 1967, de M. Ancot.
Annales parlementaires. - Discussion. Seance du 21 fevrier 1967. Adoption.
Seance du 22' fevrier 1967.
Chambre des. representants.
Documents parlementaires. - Projet de loi, n° 371-1, du 23 fevrier 1967.
Annales parlementaires. Discussion. Seance du 14 juin 1967. Adoption.
Seance du 15 juin 1967.
N° 5396
 - 292 -
» Le rapport special du college de gestion, ou du gerant s'il n'y en a qu'un,
et le rapport du· reviseur sont annonces dans l'ordre du jour ; une copie en est
adressee aux associes. >
Article 5. L'article 140, troisieme alinea, des memes loi coordonnees est
remplace par la disposition suivante :
« Si, par suite de perte, le capital social ne represente plus qu'une valeur
inferieure a 200.000 F. la societe sera dissoute a la demande de tout interesse. »

Disposition transitoire
Article 6. Les articles 1, 2 et 5 de la presente loi ne sont applicables aux
societes de personnes a responsabilite limitee existantes a la date de son entree
en vigueur qu'en cas de prorogation de leur duree ou de modification de leur
capital.

BIBLIOGRAPHIE

N° 5397. - Manuel des Societes Anonymes, par A. DALSACE, Profes-

seur a l'Institut de statistique de l'Universite de Paris, a l'E.S.S.E.C.
et a l'lnstitut de droit applique; 4° edition, refondue et augmentee
avec la participation de Claude DALSACE et Nicole BERNARD,
Dalloz, 1967.
La quatrieme edition du « Manuel des Societes anonymes », plus qu'un texte
« refondu et augmente » - comme le titre le precise avec modestie - , est un
ouvrage nouveau consacre aux societes anonymes regies par le loi du 24 juillet
1966 et le decret du 23 mars 1967. Lorsqu'on sait que la nouvelle legislation
fran~aise des societes comporte quelque huits cents articles - · dont la grande
majorite s'applique aux socites anonymes - on imagine l'ampleur de la tache
des auteurs et on est confondu par le court laps de temps qui separe la publication
du decret de mars dernier et l'edition de l'ouvrage.
Ce manuel expose, de maniere complete et claire, les regles souvent complexes
qui president aUX destinees de la SOciete anonyme, personne morale, OU mieux
encore institution economique. Les exposes doctrinaux et les deci_sions de
jurisprudence, qui conservent leur valeur sous l'empire de, la loi nouvelle, sont
cites en note. L'experience de l'auteur lui permet d'exposer, chemin faisant, les
critiques que merite la legislation nouvelle parfoiJ insuffisamment murie ou
meconnaissant les realites de la vie des affaires~ 1

Cet ouvrage, dont un index alphabetique detaille facilite la consultation, sera

le vade-mecum du praticien des societes anonymes, homme d'affaires ou juriste.
II sera aussi apprecie· a sa juste val~ur par ceux qui, dans les pays du matche
commun, etudient la reforme du droit national des societes et la creation d'une
societe de droit europeen.
Jacques 'T KINT

N° 5397
 - 293 -
BIBLIOGRAPHIE

N° 5398. - Placements et Fiscalite, par Andre BRABANT, docteur

en droit, licencie en notariat, diplOme de l'Ecole Superieure des
Sciences Fiscales. (Bibliotheque de l'Ecole Superieure des Sciences
Fiscales, Etablissements Emile Bruylant. 1967).

Si les fis_calistes d'aujourd'hui traitent avec une relative facilite les problemes
que souleve !'application de la legislation, ils sont souvent desorientes lorsqu'il
leur est demande quel placement ils jugent recommandable eu egard a !'impact
de la fiscalite belge et etrangere. Cette question preoccupe .egalement l'homme
d'affaires habitue a brasser avec aisance des millions, mais souvent maladroit
lorsqu'il s'agit de gerer son patrimoine prive.
Aussi l'ouvrage de M. BRABANT s'adresse-t-il a un public nombreux.
L'auteur, dans un langage clair, aborde la matiere avec une grande rigueur
scientifique, s'attachant avant tout a faire un sort aux idees preconcues et
aux informations fantaisistes sur certains placements exceptionnels.
Centrant son etude sur les trois objectifs fondamentaux poursuivis par
l'investisseur, a savoir : le rendement, la securite et la liquidite, !'auteur a
retenu ces trois criteres comme division de base de son ouvrage. Nous nous
attacherons, dans ce bref commentaire, a relever surtout les principes degages
par l'auteur ·en matiere de rendement.

*
**
M. BRABANT stigmatise le tres faible rendement des terres malgre la hausse
constante des prix pratiques, due selon !'auteur au pourcentage annuel tres
faible des mutations terriennes 2 % .
L'investisseur, tente par ce genre de placement, .aura interet, en raison surtout
de la croissance de .la fiscalite communale ( « cette crois~ance d'un impot
invariable quel que soit le revenu, est la negation meme de !'individualisation
voulue par le legislateur ») de mettre le precompte immobilier a concurrence
de la quotite legale a charge du locataire et de ne pas se laisser seduire par
un achat de terres dote~s de batiments souvent vetustes, dont l'entretien sera
tres couteux pour un rendement a peine superieur aux terres vierges.
Malgre l'engouement que connaissent aujourd'hui les investissements en bois,
en raison sans doute de la relative immunite fiscale dont ils jouissent (revenu
cadastral depassant rarement 100 a 200 F !'hectare), !'attention des acheteurs
trop optimistes est attiree sur les desagrements qu'ils pen.vent connaitre risques
climatiques, incendie, vol, frais d'entretien et degats de gibier, recul de la
consorrimation du bois, fluctuations du prix du bois. ·
11 semble des lors que ce genre de placement ne soit a conseiller qu'aux
titulaires de revenus nets depassant 750.000 F ou aux detenteurs d'une fortune
superieure a 10 millions pour une quotite de 10 % de celle-ci, I'exploitation
devant s'etendre sur 30 hectares au moins.
La loi du 15 juillet 1966 sur les plus-values a quelque peu ralenti la flambee
des prix des terrains a blltir.
N° 5398
 - 294
La taxation des revenus differes, que sont en somme les plus-values, la
realisation souvent laborieuse, !'affectation hypothecaire difficle, doivent rendre
l'investisseur prudent. 11 n'empeche qu'un terrain a batir peut etre un element
solide du patrimoine, a condition qu'il ait ete judicieusement choisi.
Du chapitre assez complet consacre aux immeubles blltis, on retiendra particu-
lierement !'analyse des informations que l'investisseur pourra tirer du revenu
cadastral en ce qui concerne :
1) le prix normal d'un immeuble. On consultera a cet egard un tres interessant
tableau des multiplicateurs de revenus cadastraux permettant a l'investis-
seur de se rendre compte si le prix demande n'est pas excessif.
2) le calcul du rendement net que l'on peut esperer d'un investissement en
immeuble.
Estimant qu'il est necessaire de consacrer un mm1mum d'un quart du loyer
brut a l'amortissement, M. BRABANT montre, par quelques tableaux, les varia-
tions du rendement net d'un meme investissement en fonction du revenu
cadastral de l'immeuble acquis et du revenu global de l'acheteur (p. 83).
11 sera d'une elementaire prudence de se renseigner avant tout du montant
du revenu cadastral, que l'investisseur ait un revenu modeste (en raison de
l'illogique imputation limitee du precompte immobilier) ou qu'il ait un revenu
annuel plus important (vu la progressivite de l'impot global).
Cette mise au point de !'importance du revenu cadastral etant faite, la
question se pose de savoir si les immeubles restent encore rentables.
Malgre sa vulnerabilite devant l'impot et principalement l'impot communal,
l'immeuble semble encore devoir aujourd'hui etre d'un assez bon rendement.
Nous retiendrons principalement de la classification fouillee de M. BRABANT
les points suivants :
1) La rentabilite la plus sure du logis familial en raison des diverses faveurs
fiscales octroyees a ce type de placement : immunisation du revenu cadastral,
reduction du droit d'enregistrement pour !'habitation modeste, deduction des
amortissements hypothecaires, etc ...
2) La prudence qui s'impose dans le choix d'un immeuble commercial en
raison de !'evolution rapide du mode de vie de la clientele (il suffit a cet
egard de s'interroger sur le centre bruxellois). L'investisseur aura soin,
aujourd'hui, d'orienter son choix vers un immeuble commercial situe a
proximite de parkings ou de centres commerciaux neufs qui se creent
dans la peripherie des agglomerations.
L'attention du candidat-acheteur de bureaux doit aller
1) au regime fiscal plus lourd des immeubles affectes a un usage professionnel
par le locataire;
2) a la creation de grands ensembles dont la mise en service entrainera
!'evacuation de nombreux locaux.
La classique maison de rapport semble, elle, ne plus devoir etre un placement
raisonnable, vu les frais multiples qu'elle engendre et la fiscalite ecrasante qui
la penalise : son revenu cadastral est en effet souvent beaucoup plus eleve et-
la fiscalite communale des agglomerations plus devorante.
N° 5398
 - 295 -
L'analyse consacree aux appartements se revele mains convaincante et nous
ne pensons .pas pouvoir souscrire a la defaveur de l'auteur vis-a-vis de l'appar-
tement de luxe et du flat meubie qui, dans le contexte de la rapide internationa-
lisation de la Belgique (et principalement de la capitale) semblent connaitre
une demande en hausse croissante.
*
**
La reforme fiscale votee dans le climat pessimiste de la crise charbonniere et
de l'affaire congolaise, ne fut pas sans repercussion sur le marche des capitaux
et sur !'attitude de l'investisseur. M. BRABANT en analyse les traits saillants.
La faible majoration du rendement des actions, compensant a peine la
depreciation monetaire, allant de pair avec une augmentation du taux d'interet
des divers emprunts, entraine une desaffection de l'investisseur prive vis-a-vis
du capital a risque, desaffection qui n'est en rien compensee comme dans d'autres
pays par l'epargne institutionnelle ; d'autre part, l'avantage fiscal que constitue
la deduction du benefice brut des interets des fonds empruntes, rend le finance-
ment par l'emprunt beaucoup moins onereux que !'augmentation de capital.
Ces deux facteurs jumeles contribuent a accroitre dangereusement l'endette-
ment des societes. L'investisseur averti se renseignera des lors, avant toute
decision d'achat d'actions d'une societe, de l'ampleur de ses emprunts en
raison du danger qu'ils representent en periode de recession.
Quelle attitude l'i1lvestisseur doit-il adopter des lors face a la conjoncture
economique et a notre Iegislation fiscale 1
Confier la gestion de son portefeuille a un professionnel sur, tout en exer9ant
une surveillance constante et, pour l'epargnant moyen, c'est-a-dire, epargnant
disposant de mains d'un million de fortune a placer, s'en tenir aux investissements
en fonds communs de placement qui sont geres par des specialistes.
Repartir les risques et abandonner toute tendance de speculer a court terme.
Se garder de· I'obsession de la fraude fiscale : les revenus d'actions peuvent
etre amplifies par le jeu du precompte et du credit d'impot imputable.
On se referera a cet egard a de tres interessants tableaux (pages 141-143)
comparatifs des rendements nets d'actions et d'obligations de 1963-67 et des
maxima imputables et eventuellement remboursables des precomptes mobiliers
et du credit d'impot.
Une meme comparaison a ete faite en ce qui concerne ·les placements a
l'etrartger qui montre combien l'investisseur doit se defaire du mythe des
paradis fiscaux etrangers et combien un placement ne peut se faire exclusivement
en fonction de criteres fiscaux souvent fantaisistes.

*
**

Le souci de maintenir intact le capital investi est un objectif que l'epai:gnant

poursuivra souvent plus que l'obtention d'un bon rendement.
Certes, !'obligation, plus que !'action, capital a risque, retiendra !'attention de
l'investisseur. Mais, au risque de connaitre une amere desillusion, ii devra prendre
conscience .du phenomene de I'erosion monetaire qui agit de la meme fa90n
que l'impot sur le capital.
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L'effet de !'inflation est encore accentue par la progressivite des imp6ts
directs et· par les droits de succession qui tiennent tres peu compte des hausses
en grande partie nominales des valeurs reelles. L'effet cumule de l'impot sur
le revenu et de la devaluation monetaire est etonnant. Un capital d'un million,
investi en pret a 8 %• est d'un revenu nul a supposer que I'erosion monetaire
atteigne 4 % . L'exemple est frappant et la lecon a en tirer est double.
D'une part, l'investisseur en quete de securite devra prendre le phenomene en
consideration dans ses calculs de rendement, d'autre part, les responsables de
nos finances publiques devraient, pour freiner le mouvement de hausse du cout
de la vie et du taux d'interet, hausse qui selon M. F. BAUDHUIN n'est en rien
ineluctable, permettre au contribuable de tenir compte dans le calcul de l'impot
de cette erosion, afin de ne pas devoir en arriver aux solutions extremes proposees
par certains, telle une indexation des prets.
Un autre probleme se posera a l'investisseur : celui du placement a l'etranger.
Les pertes subies recemment par les detenteurs de valeurs congolaises, faisant
suite a celles de l'apres guerre, . ont cree un climat de defaveur a l'egard « des
aventures exterieures ».
11 faut pourtant se garder de toute systematisation. Ces deboires subis a
l'etranger doivent etre mis en parallele avec le declin de nos entreprises
traditionnelles.
Les actifs etrangers de grands groupes, comme Solvay ou Petrofina, ne font
que croitre. La le9on parait devoir s'imposer, selon M. BRABANT, a l'inves-
tisseur prive et n'etre qu'un corollaire du grand principe de la division des
risques.
Le deroulement de la deuxieme revolution economique exige des capitaux
enormes. Nombre d'entreprises europeennes ne sont plus que les filiales des
geants economiques. L'ere economique qui s'annonce, en raison des frais
'immenses de recherche, semble devoir ebranler les entreprises moyennes.
L'investisseur, prive sera .done soucieux de detenir, ne fut-ce qu'une infime
participation des grandes entreprises etrangeres et de ne pas se cantonner dans
l'achat de valeurs europeennes traditionnelles, afin de ne point etre atteint
indirectement par le retard technologique qui pourrait porter un coup fatal
a nos entreprises de trop petite dimension.
On regrettera, avec M. BRABANT l'etroitesse des marches boursiers europeens
trop enclins a des soubresauts qui sont rarement le reflet veritable de la situation
economique.
Dans la recherche de la securite, un nouveau placement de l'epargne semble
gagner du terrain : l'assurance-vie. Mais !'assurance-vie peut-elle etre consideree
comme un placement ? Certes, !'assurance-vie est d'une rentabilite nulle, mais
la garantie d'avenir qu'elle procure au travailleur sans patrimoine · prive, les
faveurs fiscales dont elle est entouree, permettent de la considerer, dans de
nombreux cas, comme un investissement valable.
L'ecueil de !'erosion monetaire, atteint durement !'assurance-vie. Certains
palliatifs, tels !'indexation ou plus frequemment la participation aux benefices,
semblent en attenuer les effets. Aussi doit-on souligner la necessite absolue de
traiter avec un courtier experimente et serieux qui, dans chaque cas d'espece,

N° 5398
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anlysera le probleme fiscal (les economies d'impots dans les primes payees
peuvent en effet varier de 20 a 45 % suivant les cas) et les possibilites d'eviter
au capital investi de subir, de fa9on trop augue, les effets d'une inflation consfante.
*
**
En haute conjoncture. le rendement et la securite entrament la decision de
l'investisseur, tandis qu'en periode de recession, la vertu primordiale d'un place-
ment sera sa liquidite.
Si, selon M. BRABANT, l' or ne parait pas, en dehors de circonstances
particulieres, etre la liquidite supreme, i1 constate, par !'analyse de la chute des
valeurs des annees 30. que le placement immobilier fut celui qui resista le
mieux, malgre le besoin puissant de liquidite.

*
**
Nous terminerons ce compte-rendu en disant combien est enrichissante aussi
bien du point de vue intellectuel que concret, la lecture attentive de l'ouvrage
de M. BRABANT. En effet, chacun des aspects de l'investissement est etudie
de maniere fouillee et est eclaire par une documentation statistique complete.
L'auteur a le don de la synthese apres celui du travail analytique.
On iegrettera peut-etre que !'auteur n'ait pas envisage de fa9on plus precise,
le choix que l'investisseur moyen doit faire entre le placement mobilier et
immobilier : l'investisseur ne disposant pas d'une fortune suffisante lui permet-
tant d'appliquer le principe de la division des risques ne re9oit pas directement
la reponse a son souci.
11 n'en reste pas moins que cette matiere difficile, sise aux confins de l'econo-
mie et du droit fiscal. meritait de retenir !'attention, tant des specialistes que des
profanes.
L'ouvrage confirme l'excellente reputation de l'Ecole superieure des Sciences
fiscales et l'eloge du livre rejaillit le plus legitimement sur la qualite de ses maitres.
Le choix du sujet et la formation de son auteur revelent toute la selection
que I'on y trouve.
J. AUTENNE
Docteur en droit

N° 5398
 SOMMAIRE Nos 11 - 12

N° 5390. - De la remuneration de l'apport en industrie dans Les societes de

personnes a responsabilite limitee, par Georges CARLE . p. 255

N° 5391. - Gour de cassation (1° eh). - 17 septembre 1965. - Administration.

- Nomination ou demission. - Publication. - Interet des tiers. - Tiers.
- Notion. p. 2'64
N° 5392. - Gour de cassation (2° eh). - 20 septembre 1965. - Banqueroute.
- Responsabilite penale des organes . p. 266
N° 5393. - Gour de cassation (2° eh.). - 22 novembre 1965. ;_ Responsabilite
penale. - Organe. - Nullite de la societe. - Droit de !'opposer comme
moyen de defense. p. 270
N° 5394. - Gour de cassation (2° eh.). - 6 mars 1967. - Infractions. -
Responsabilite penale des organes ou preposes. p. 272

N° 5395. - Les interventions en 1966 de la Commission bancaire dans

l'application des lois coordonnees . p. 273
No 5396. - Legislation. - Loi du 26 juin 1967 modifiant les articles 120, 121
et 140 des lois coordonnees sur les societes commerciales. p. 291

N° 5397. - Bibliographie. - Manuel des Societes Anonymes, par A.

DALSACE p. 292
No 5398. - Bibliographie. - Placements et Fiscalite, par A. BRABANT p. 293

TABLES

Table alphab6tique des matieres. p. 299

Doctrine p. 305
Legislation . p. 305
Bibliographie p. 305
Table chronologique des arrets et jugements. p .. 306