Université de Parakou

Centre Universitaire de Tchaourou

Faculté de droit et de Science Politique

COURS DE DROIT DES STRUCTURES DE

L’ENTREPRISE ET PRATIQUES DES SOCIETES
I

Master professionnel en droit de l’entreprise

2018

Module 3

Désiré H. AIHOU
Docteur en droit de l’entreprise
Enseignant à l’UAC
Avocat à la Cour

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Plan du cours
Module 3:Techniques de
restructuration des entreprises
Plan:
Introduction :

1ère Partie : Les transformations

Chapitre 1- Les conditions de la transformation

Chapitre 2- Les procédures de la transformation

2ème Partie Les procédés de restructuration

Chapitre 1- La fusion
Chapitre 2- La Scission 2
Cours de droit et des pratiques des sociétés
Master Professionnel 2017
Désiré H. AIHOU
 Introduction
Introduction

Introduction

Lorsque le chef d’entreprise a diagnostiqué que son

entreprise est en difficulté, ou qu’elle est susceptible de
le devenir, il lui appartient de prendre les mesures de
restructuration qui s’imposent.
La nature des mesures de restructuration à adopter
diffère, selon que l’entreprise est confrontée à une crise
passagère, qui ne remet pas en cause ses
fondamentaux économiques et stratégiques, ou au
contraire à une crise de fond qui altère sa rentabilité à
court terme et sa pérennité à moyen terme.
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3
 Introduction
Introduction

Dans le premier cas, le plus souvent, elle doit faire face

à un ou plusieurs évènements exceptionnels aisément
identifiable, tels que la baisse du chiffre d'affaires due à
la perte de clients importants, la survenance d’impayés,
le départ d'un homme clé de l’entreprise, la survenance
d'un incendie ou d’un sinistre non couvert par une
police d’assurance appropriée couvrant les pertes
d’exploitation...
Dans le second cas, elle se trouve confrontée le plus
souvent à un manque de compétitivité, et
d’adaptabilité, dans un contexte d’évolution plus ou
moins rapide du marché. C’est alors que des mesures
profondes de restructuration peuvent s’imposer : 4
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 Introduction
Introduction

Dans la mise en œuvre de ces mesures de

restructuration, le chef d’entreprise aura constamment
comme souci, de veiller à l’utilité marginale de ces
mesures de restructuration, eu égard à ses contraintes
organisationnelles, financières, de ressources
humaines, sociales et fiscales.
Les formes de restructurations envisageables sont
nombreuses ; elles peuvent consister en :
1 - L'abandon d'activités ou de lignes de produits ou
services :
L’hésitation d’une entreprise est souvent grande,
lorsqu’il s’agit pour elle d’arrêter une activité, ou la
production de produits, surtout lorsque ceux-ci ont5
fondé sa notoriété. Cours de droit et des pratiques des sociétés
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 Introduction
Introduction

Mais cet abandon peut se révéler salutaire lorsqu’il se

rapporte à une activité peu rentable, ou à des produits
ou services sont fortement consommateurs de main
d’œuvre et générateurs de peu de valeur ajoutée ; il est
parfois plus efficace économiquement de produire
moins pour ménager ses marges et sa rentabilité. Les
formes de restructurations envisageables sont
nombreuses ; elles peuvent consister en :
2- la fermeture pure et simple d'ateliers de
production, de services ou même de sites industriels
L’opération se traduit immanquablement par la mise en
œuvre de plan de sauvegarde de l’emploi (plans
sociaux) et de mesures sociales de reclassement et6
d’accompagnement des salariés.
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 Introduction
Introduction

La cession d’actifs ou d’immobilisations isolés, aux

enchères ou de gré à gré, ou encore leur mise au rebut
La résiliation, le transfert, par voie de cession, de
concession de licence, de location gérance, d’apport
partiel d’actifs, de baux, de droits d'exploitation d’une
activité, ou de biens (baux, leasings,
approvisionnement...)
3 - Le « spin off » d’activités non stratégiques,
consistant en leur cession à un tiers, concurrent ou non.
Cette cession prend généralement la forme d'une vente
de fonds de commerce, ou en la filialisation de l’activité
par voie d’apport partiel d’actif à une autre société dont
les titres rémunérant l’apport seront ensuite cédés au
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tiers acquéreur. Cours de droit et des pratiques des sociétés
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 Introduction
Introduction

4 - La création entre plusieurs partenaires, de joint

venture (ou associations d’entreprises), de contrats
de consortium, de filiales communes, de groupements
d’intérêt économique L’objectif sera l’exploitation en
commun d'activités et expertises complémentaires,
d’exploiter des droits de propriété intellectuelles
(brevets, marques..), de développer un service de
recherche et de développement, ou qui permettront
encore d’atteindre des seuils et volumes d’activité
suffisants pour dégager une marge opérationnelle
satisfaisante pour l’ensemble des partenaires.

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 Introduction
Introduction

5 - Le recours au « down sizing », consistant à

adapter la taille des équipes et des moyens de
production, aux volumes des activités et aux exigences
et contraintes d’organisation.

6 - Le recours à la sous-traitance industrielle, ou à

l’externalisation de certains services ou activités
(force de vente, paie, logistique, gestion des stocks,
facilities management…).

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 Introduction
Introduction

C’est dire que la restructuration des sociétés concerne à la fois

les procédures de transformation et de concentration sous la
forme de fusion par exemple mais aussi de restructuration sous
forme de scission. L’AUSCGIE définit toutes ces opérations
(voir sous titre VI article 670 et suivants).
Lorsqu’on aborde les transformations des sociétés quatre
grandes problématiques se dégagent :

-les procédés de restructuration des sociétés

- les groupes de sociétés
-les groupements d’intérêts économiques.

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 1ère Partie: Les transformations de
1ère Partie : Les transformations de

société
1ère Partie: Les transformations de société

La transformation est un mécanisme juridique qui permet de

donner à une société une nouvelle forme. La transformation se
présent donc essentiellement comme une modification des
statuts qui permet à la société d’adapter sa structure à des
besoins nouveaux.
Rationnellement, la transformation permet à l’entreprise qui se
développe de choisir une forme qui facilite une gestion plus
complexe ou qui permet de faire plus aisément appel à de
nouveaux associés. Mais la transformation s’opère aussi parfois
pour bénéficier d’avantages fiscaux reconnus à telle forme de
société. Cependant, elle peut aussi conduire à l’adoption d’une
forme juridiquement inadaptée pour un avantage illusoire et
surtout précaire, le régime fiscal des sociétés étant soumis à de11
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nombreux changements. Master Professionnel 2017
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 1 ère
Partie: Les transformations
1ère Partie : Les transformations de

de société
Il existe de multiples catégories de transformations. Mais dans la
plus part des cas, la transformation régulière d’une société
n’entraîne pas la création d’une personne morale nouvelle. Elle
ne constitue qu’une modification des statuts.
Dans la pratique cependant, la plupart des transformations
interviennent dans un domaine plus milité : la société ancienne
et la société transformée ont toutes deux un caractère
commercial, comme lorsqu’une SARL se transforme en SA.

Chapitre 1- Les conditions de la transformation

La transformation est avant tout une modification des statuts.

Elle suppose par conséquent une décision de l’assemblée
générale des associés.
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 1 ère
Partie: Les transformations
1ère Partie : Les transformations de

de société
Mais cette modification des statuts est originale à trois
points de vu : la décision de principe n’est pas toujours
libre ; les modalités de la décision, notamment les
règles de majorité sont variables ; enfin la loi exige
parfois certaines formalités complémentaires.
La principale condition est celle dictée par l’article 690
AUSCGIE aux termes duquel, « toute société anonyme
peut se transformer en société d’une autre forme si, au
moment de sa transformation, elle a été constituée
depuis deux ans au moins et si elle a établi et fait
approuver par les actionnaires le bilan de ses deux
premiers exercices »
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 1ère

1 ère
Partie: Les transformations
Partie : Les transformations de

de société
Chapitre 2- Les procédures de la transformation

La décision de transformation est prise sur le rapport du

commissaire aux comptes de la société. Ce rapport atteste que
l’actif net est au moins égal au capital social. Une fois la décision
prise, elle est soumise à l’approbation de l’assemblée générale
des obligataires.
La décision de transformation est soumise à publicité dans les
mêmes conditions que celles prévues pour les modifications des
statuts conformément aux dispositions des articles 263 et 265
AUSCGIE.
Lorsqu’il s’agit de transformer une SA en une société en nom
collectif, la décision est prise à l’unanimité des actionnaires.
La transformation d’une SA en une SARL est décidée dans les
conditions prévues pour la modification des statuts des SARL.
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2ème Partie : Les procédés des restructuration

2ème PARTIE : LES PROCEDES

DE RESTRUCTURATION
2ème Partie Les procédés de restructuration
Chapitre 1- La fusion
La fusion de sociétés résulte de l’union de deux
personnes morales au moins pour fonder une société
unique. Les éléments d’actif, aussi bien que les dettes,
deviennent alors ceux de l’entreprise issue de la fusion.
Les opérations de fusion ont généralement pour objectif
d'augmenter les profits des entreprises. Certaines
opérations, cependant, ne sont pas créatrices de
synergies, voire répondent à des intérêts privés, en
particulier ceux des dirigeants.
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1ère Partie : Les procédés des restructuration

1ère PARTIE : LES PROCEDES

DE RESTRUCTURATION
Trois éléments caractérisent la fusion :
- la dissolution de la société absorbée sans
liquidation de cette dernière ;
- la transmission universelle du patrimoine à la
société absorbante ou à la société nouvelle ;
- l’échange de parts ou d’actions de la société
absorbée contre des parts ou des actions de la
société absorbante.
Section 1- Typologie des fusions
Les fusions peuvent être appréhendées sous plusieurs
plans. Au point de vue des synergies opérationnelles et
sous l’angle économique et juridique. 16
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2ème Partie : Les procédés des restructuration

2ème PARTIE : LES PROCEDES

DE RESTRUCTURATION
§ 1- Les synergies « opérationnelles »
Les opérations horizontales, c'est-à-dire entre
entreprises ayant la même activité (deux banques par
exemple) ou des activités connexes (une banque et
une compagnie d'assurances), comme les opérations
verticales, c'est-à-dire entre entreprises opérant à des
niveaux différents de la chaîne dans un même secteur
d'activité (une compagnie aérienne et un voyagiste,
par exemple) peuvent conduire à une réduction des
coûts de production.
C’est dire qu’il y a autant de formes de fusion qu’il y a
de stratégies industrielles :
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2ème Partie : Les procédés des restructuration

2ème PARTIE : LES PROCEDES

DE RESTRUCTURATION
Les fusions-acquisitions horizontales constituent un
moyen rapide de réaliser des économies d'échelle
(même activité) ou de gamme (activités connexes). En
pratique, la baisse du coût moyen de production
provient souvent de la mise en commun de facteurs de
production (comme un réseau de distribution dans le
cas de regroupements de banques, ou de banques
avec des compagnies d'assurances).

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2ème Partie : Les procédés des restructuration

2ème PARTIE : LES PROCEDES

DE RESTRUCTURATION
On peut parler de fusion expansion par le truchement
d’une OPA (Offre Publique d’Achat), ou encore d’une
fusion concentration pour amoindrir les concurrences
inutiles ou d’une fusion compression qui modifie
généralement l’agencement des filiales.
Pour les juristes il existe principalement deux formes :

§ 2- La fusion par absorption

L’absorbée disparaît et la société absorbante s’enrichit

de sa valeur. Il y a dans ce cas transmission universelle
du patrimoine de la première à la seconde.

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2ème Partie : Les procédés des restructuration

2ème PARTIE : LES PROCEDES

DE RESTRUCTURATION
Une société même en liquidation, peut être absorbée
par une autre société ou participer à la constitution
d’une société nouvelle par voie de fusion.

§ 3- La fusion par création d’une société nouvelle

Deux sociétés s’unissent alors pour en faire naître une

troisième.
De ces deux espèces, la fusion absorption est de loin
la plus courante car elle évite les lourdeurs liées à la
création d’une société nouvelle.

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2ème Partie : Les procédés des restructuration

2ème PARTIE : LES PROCEDES

DE RESTRUCTURATION
Section 2 -Régime juridique de la fusion

§ 1- La procédure de la fusion
Elle se déroule en 3 temps :

A- avant le projet de fusion, des pourparlers suivis de

lettres d’intentions sont clôturés par un protocole.

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2ème Partie : Les procédés des restructuration

2ème PARTIE : LES PROCEDES

DE RESTRUCTURATION
Les parties ne sont pas alors engagées. Cependant s’il y avait
rupture abusive des dommages et intérêts pourraient être
prononcés dans le cadre de la responsabilité délictuelle.
Il arrive assez fréquemment qu’une période d’essai soit envisagée
par les parties sous forme d’accords de coopération ou de mise en
location gérance.

B- Le projet de fusion,

Il est établi par les organes de gestion des sociétés, il doit

comporter des mentions obligatoires (motif, date d’arrêt des
comptes, évaluation de l’actif et du passif, parité d’échanges et
prime de fusion). La parité d’échanges est calculée à partir d’une
évaluation de la valeur des deux sociétés. Elle est faite par les
experts-comptables.
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2ème Partie : Les procédés des restructuration

2ème PARTIE : LES PROCEDES

DE RESTRUCTURATION
Pour garantir l’objectivité de cette opération, la désignation d’un
commissaire à la fusion et d’un commissaire aux apports est opérée
conformément aux dispositions de l’article 673 AUSCGIE.
Le projet de fusion est déposé au greffe du tribunal de première instance
et publié dans un avis au journal d’annonces légales, préalablement, les
commissaires aux comptes, les associés et les membres du conseil
d’entreprise sont informés de la fusion.

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2ème Partie : Les procédés des restructuration

2ème PARTIE : LES PROCEDES

DE RESTRUCTURATION
C- La décision.

Les résolutions doivent être adoptées en assemblées générale extraordinaire

(Cf. article 671 AUSCGIE) avec une majorité qualifiée dans les SA et de ¾
dans les SARL. Si cette société comprend des obligataires, leur avis est
obligatoire mais ne lie pas la société. Les nullités consécutives à la procédure
non respectée se révèlent dans deux cas : les nullités dues à l’abus de
majorité ou à la fraude, les nullités consécutives aux défauts de conformité.

§ 2- Les effets de la fusion

Ces effets peuvent être constatés à l’égard des associés et à l’égard des
tiers.
à l’égard des associés et des dirigeants :
Pour les associés la date de la fusion est celle de la dernière assemblée
ayant approuvée la fusion; toutefois une clause de rétroactivité peut être
insérée dans le contrat de fusion elle remonte généralement au début 24
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du
dernier exercice. Master Professionnel 2017
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2ème Partie : Les procédés des restructuration

2ème PARTIE : LES PROCEDES

DE RESTRUCTURATION
Les dirigeants perdent avec la fusion leurs qualités : le plus
souvent ils deviennent dirigeants de la nouvelle société. Leur
nombre peut dépasser celui initialement prévue avec l’obligation
d’une régularisation rapide.
Les créanciers : Même si les créanciers peuvent faire opposition à
la fusion dans les 30 jours de l’opération, dans la plupart des cas,
ils deviennent sans modification, créanciers de la nouvelle société.
Le bailleur : son bail est transmis automatiquement à la nouvelle
société
Les salariés : théoriquement ils ne sont pas affectés par la fusion,
toutefois si la convention collective de la société absorbante est
plus avantageuse ils en bénéficient automatiquement. Dans le cas
contraire ils conservent les avantages collectifs pendant 1 an. Les
représentants du personnel, eux, perdent leurs mandats et de
nouvelles élections sont organisées.
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2ème Partie : Les procédés des restructuration

2ème PARTIE : LES PROCEDES

DE RESTRUCTURATION
Section 3- La scission

La scission est l’opération par laquelle une société disparaît en

transmettant son patrimoine à deux autres sociétés bénéficiaires
créées pour l’occasion ou existantes.

§ 1- Les sociétés concernées par la scission

La société scindée disparaît du fait de la scission. L’AGE doit voter

sur la base d’un rapport du commissaire à la scission Les
actionnaires de la société scindée recevront des actions de
chacune des sociétés bénéficiaires selon une certaine parité
d’échange. Du côté des sociétés bénéficiaires leurs actionnaires
doivent approuver l’apport du patrimoine qui leur est dévolu.

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2ème Partie : Les procédés des restructuration

2ème PARTIE : LES PROCEDES

DE RESTRUCTURATION
§ 2- Les tiers

La scission est un mode de transmission universelle du patrimoine. Les

sociétés absorbantes captent une partie du patrimoine de la société scindée
avec ses créances et ses dettes.
Afin de protéger les créanciers contre la tentation des auteurs de la
restructuration d’attribuer l’essentiel des actifs à une société et l’affectation du
principal du passif à une autre, la loi dispose que les sociétés bénéficiaires
de la scission sont débitrices solidaires des créanciers de la société scindée.
Conformément à l’article 684 de l’AUSCGIE, la scission est soumise au
même juridique que la fusion.

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