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RAPPORT
COMMISSION DIALOGUE
ADMINISTRATEURS-ACTIONNAIRES
COMMISSION AD HOC
COMMISSION DIALOGUE
ADMINISTRATEURS-ACTIONNAIRES
RAPPORT DU CLUB DES JURISTES
Commission ad hoc
DCEMBRE 2017
Composition
de la Commission
PRSIDENT :
Bertrand Fages, Professeur lEcole de droit de la Sorbonne,
UniversitParis I (Panthon-Sorbonne)
MEMBRES :
Louis Barbier, Consultant indpendant en Proxy Solicitation & Corporate
Governance,
SECRTAIRE DE COMMISSION :
Samuel Franois, Attach Temporaire dEnseignement et de Recherche,
Universit Paris I (Panthon-Sorbonne)
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Liste des personnes
auditionnes ou consultes
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COMMISSION DIALOGUE ADMINISTRATEURS-ACTIONNAIRES
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Avant-propos
il est beaucoup plus balbutiant que celui, dsormais bien rod, que
les dirigeants excutifs des socits cotes, au nom de ces dernires,
nouent dj avec les diffrentes catgories dactionnaires et en
particulier avec les grands investisseurs loccasion de divers road
shows ou rencontres ;
il nest pas envisag par le droit dur, peine par le droit souple ;
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Introduction
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COMMISSION DIALOGUE ADMINISTRATEURS-ACTIONNAIRES
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Ses limites semblent ainsi avoir suscit lmergence dun dialogue pda-
gogique, qui permet quun temps dexplication et dchange soit pris
avec les actionnaires sur certains relevant de linformation publique.
(2) D. Ohl, Droit des socits cotes, 3e d. Litec 2008, n 86, p. 58.
(3) Le prambule de la directive 2007/36/CE du 11 juillet 2007 concernant lexercice de certains
droits des actionnaires de socits cotes indiquait que le contrle effectif par les actionnaires est
un pralable indispensable un gouvernement dentreprise sain et il devrait donc tre facilit et
encourag .
(4) Rapport final de lAMF sur les assembles gnrales des socits cotes 2012, proposition 1 bis. V.
dsormais 19 Code de gouvernement dentreprise Afep-MEDEF.
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INTRTS DU DIALOGUE
ENGAGEMENT PRPARATION
DESASSEMBLES
Il faut galement poser des limites et dire ce que ce dialogue ne recouvre
pas. Et ceci dans lintrt bien compris des metteurs, et de leurs conseils
et des investisseurs eux-mmes.
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SIMMISCER DSTABILISER
DANS LA GESTION LECONSEIL
RECHERCHER DES
ENTAMER DES
INFORMATIONS
NGOCIATIONS
PRIVILGIES
Le prsent rapport est le fruit collectif des travaux de cette Commission.
(5) Voir Rapport du Haut Comit de Gouvernement dEntreprise, octobre 2017, 3.5.
(6) Club des juristes, Commission Europe, Recommandations et bonnes pratiques lattention des
metteurs et des investisseurs institutionnels, avril 2010.
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Table des matires
Avant-propos 8
Introduction 9
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1. Actionnaires de court terme ou de long terme43
2. Gestionnaires actifs et gestionnaires passifs44
3. Fonds activistes44
4. Actionnaires disposant de reprsentants au conseil45
IV. Des metteurs dans des situations diffrentes 46
1. Socits disposant ou non dun actionnaire de contrle46
2. Socits de structure moniste ou dualiste48
V. Contenu du dialogue 48
1. La gouvernance, objet premier du dialogue49
2. Une frontire difficile tracer avec la stratgie50
3. Le lien avec la rse et les parties prenantes51
VI. Acteurs du dialogue 51
1. Rle du secrtaire du conseil et du directeur juridique51
2. La libre dtermination de ladministrateur en charge
du dialogue52
3. Un administrateur expriment et disponible53
4. Un administrateur accompagn53
5. Le prsident du conseil54
6. Ladministrateur rfrent54
VII. Moment et format du dialogue 55
1. En assemble gnrale55
2. Hors assemble gnrale56
3. Hors priode de crise/en priode de crise57
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VIII. Obstacles pratiques au dialogue 58
1. Les ressources des parties au dialogue58
2. Lintermdiation des agences de conseil
en vote et le box ticking58
IX. Les attentes exprimes 59
1. Inutilit dune intervention lgislative59
2. Conserver la libert mais obtenir de la scurit59
3. La soft law privilgie61
ANNEXE 1 64
ANNEXE 2 68
ANNEXE 3 73
ANNEXE 4 79
INDEX 81
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PARTIE 1
Lencadrement juridique
actuel du dialogue
entre actionnaires
etadministrateurs
Lanalyse juridique est une premire tape oblige de toute rflexion sur
le dialogue administrateurs-actionnaires. Elle doit, de faon objective, et
sans instrumentaliser le droit dans un sens ou dans lautre, non seulement
poser le cadre juridique existant (I), mais aussi examiner les potentiels
obstacles juridiques (II) ainsi que les lments de contexte favorables
ce dialogue (III).
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CODE DE COMMERCE
Questions crites ou orales
Article L. 225-108
Le conseil dadministration ou le directoire, selon le cas, doit adres-
ser ou mettre la disposition des actionnaires les documents nces-
saires pour permettre ceux-ci de se prononcer en connaissance de
cause et de porter un jugement inform sur la gestion et la marche
des affaires de la socit.
La nature de ces documents et les conditions de leur envoi ou de leur
mise la disposition des actionnaires sont dtermines par dcret en
Conseil dtat.
compter de la communication prvue au premier alina, tout action-
naire a la facult de poser par crit des questions auxquelles le conseil
dadministration ou le directoire, selon le cas, est tenu de rpondre au
cours de lassemble. Une rponse commune peut tre apporte
ces questions ds lors quelles prsentent le mme contenu.
La rponse une question crite est rpute avoir t donne ds
lors quelle figure sur le site Internet de la socit dans une rubrique
consacre aux questions-rponses.
Article R. 225-84
Les questions crites mentionnes au troisime alina de larticle
L. 225-108 sont envoyes, au sige social par lettre recommande
avec demande davis de rception adresse au prsident du conseil
dadministration ou du directoire ou par voie de tlcommunication
lectronique ladresse indique dans la convocation, au plus tard
le quatrime jour ouvr prcdant la date de lassemble gnrale.
Elles sont accompagnes dune attestation dinscription soit dans
les comptes de titres nominatifs tenus par la socit, soit dans les
comptes de titres au porteur tenus par un intermdiaire mentionn
larticle L. 211-3 du Code montaire et financier.
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Article L. 225-232
Un ou plusieurs actionnaires reprsentant au moins 5 % du capital
social ou une association rpondant aux conditions fixes larticle
L. 225-120 peuvent, deux fois par exercice, poser par crit des ques-
tions au prsident du conseil dadministration ou au directoire sur
tout fait de nature compromettre la continuit de lexploitation. La
rponse est communique au commissaire aux comptes.
En dehors de ces obligations lgales, les socits cotes ont mis en place
des dispositifs trs varis de relations avec les actionnaires. LAMF a en
effet constat lexistence dun grand nombre doutils de communication
destination des actionnaires individuels7 (clubs, comits, runions, etc.).
Le dialogue avec les autres actionnaires (institutionnels, fonds dinvestis-
sement, fonds activistes, fonds souverains, actionnariat salari ou familial,
tat actionnaire, etc.) poursuit, quant lui, dautres voies8.
(7) AMF, tude 2015 sur les dispositifs de communication des socits cotes destination de leurs
actionnaires individuels, novembre 2015.
(8) Pour une synthse des pratiques existantes, voir la Partie 2 La pratique existante du dialogue
entre actionnaires et administrateurs les principaux enseignements des auditions et des consulta-
tions conduites par la Commission .
(9) Recommandation AMF, Les assembles gnrales dactionnaires de socits cotes DOC-2012-
05, modifie le 24 octobre 2017.
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(10) Lassistance aux assembles gnrales fait par ailleurs partie des devoirs dontologiques de
ladministrateur (19 du Code Afep-MEDEF).
(11) 6.3 du Code Afep-MEDEF : Lorsque le conseil dcide de confier des missions particulires un
administrateur, notamment en qualit dadministrateur rfrent ou de vice-prsident, en matire de
gouvernance ou de relations avec les actionnaires, ces missions ainsi que les moyens et prrogatives
dont il dispose, sont dcrites dans le rglement intrieur. Il est recommand que ladministrateur rf-
rent soit indpendant.
(12) Titre 1, A, 7) des recommandations sur le gouvernement dentreprise de lAFG : Lassemble
gnrale est le lieu o le conseil rend compte aux actionnaires de lexercice de ses fonctions.
La prsence des administrateurs ou membres du conseil de surveillance y est donc fortement
recommande .
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RECOMMANDATIONS AMF
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CODE Afep-MEDEF
(rvis en novembre 2016)
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(18) SEC, Q.101.11, Compliance and Disclosure Interpretation: Regulation FD, June 2010 (voir Annexe 3).
(19) 5.2 du Code de gouvernance allemand (voir Annexe 4). Pour mmoire, les socits allemandes
ne connaissent que le systme dualiste, o la distinction entre le domaine de comptence du conseil
de surveillance et celle du directoire est sans doute plus aise que sagissant du conseil dadminis-
tration et du directeur gnral.
(20) Communiqu de presse de la Commission du Code de gouvernance allemand, 14 fvrier 2017
(voir Annexe 4).
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II. P
otentiels obstacles juridiques au dialogue
administrateurs-actionnaires
Plusieurs obstacles juridiques sont parfois avancs pour conclure la
difficult, voire limpossibilit, dun dialogue entre les administrateurs et
les actionnaires. Examinons-les tour tour.
(21) Rponse de lAMF la consultation sur le Livre Vert portant sur le cadre de la gouvernance
dentreprise dans lUE du 22 juillet 2011 (question n 17) : LAMF estime que lenjeu principal est
lamlioration du dialogue entre les socits et leurs actionnaires. Celles-ci pourraient, par exemple,
tre encourages expliquer les motivations de chacune des rsolutions. Les dirigeants pourraient
galement tre incits rendre compte au conseil des principales proccupations relayes par les
investisseurs institutionnels sur les points de gouvernance .
(22) AMF, tude de 2015 sur les dispositifs de communication des socits cotes destination des
actionnaires individuels, p. 15.
(23) Cass. civ., 4 juin 1946, S. 1947, I, 153, note Barbry ; JCP, 1947, II, 3518, note D. Bastian, selon lequel les
organes de la socit anonyme sont titulaires de pouvoirs lgaux qui leur appartiennent en propre
sans quaucun autre organe ne puisse empiter sur eux.
(24) Le directeur gnral a le monopole de la reprsentation de la socit ; il en est son reprsentant
lgal (art. L. 225-56 C. com.). V., toutefois, en faveur du pouvoir de reprsentation du conseil dadminis-
tration : J.-F. Carr, Le pouvoir du conseil dadministration dengager la socit lgard des tiers ,
RJDA, juillet 2007, p. 1171.
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(25) Art. L. 225-35. C. com. V. aussi 1.2 du Code Afep-MEDEF : Il dtermine les orientations strat-
giques de la socit .
(26) 1.4 du Code Afep-MEDEF : il agit dans lintrt social de lentreprise .
(27) 4.2 du Code Afep-MEDEF : Le conseil veille ce que les actionnaires et les investisseurs
reoivent une information pertinente, quilibre et pdagogique sur la stratgie, le modle de dve-
loppement, la prise en compte des enjeux extrafinanciers significatifs pour la socit ainsi que sur ses
perspectives long terme ; cette mission sexerce de faon continue, et pas seulement loccasion
de lassemble gnrale.
(28) Rapport Vinot, Le Conseil dadministration des socits cotes, juillet 1995 : Reprsentant
lensemble des actionnaires, le conseil dadministration rpond collectivement de lexercice de ses
missions devant leur assemble gnrale envers laquelle il assume lgalement les responsabilits
essentielles . V. aussi 5.1 du Code Afep-MEDEF : Le conseil dadministration est mandat par len-
semble des actionnaires .
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(29) Le devoir de loyaut des administrateurs vis--vis de la socit est inhrent leur mission dagir
dans lintrt de celle-ci. Lexistence dun devoir gnral de loyaut des administrateurs vis--vis des
actionnaires est moins certaine, bien que la jurisprudence ait expressment consacr ce devoir dans
le contexte doprations ralises par un dirigeant dans son intrt personnel en particulier loc-
casion du clbre arrt Vilgrain (Cass. com., 27 fvr. 1996, n 94-11241, Vilgrain c/ Alary : JurisData
n 1996-003972).
(30) Bien que la collgialit du conseil dadministration soit voque dans certaines dispositions du
Code de commerce dans le titre II du Livre VIII relatif aux commissaires aux comptes (cf. art. L. 823-7,
L. 823-8-1, L. 823-16, L. 823-17 ; L. 823-19 C. com. qui voquent lorgane collgial charg de ladmi-
nistration de la socit), le principe de collgialit nest pas mentionn en tant que tel dans les
dispositions relatives la direction et ladministration de la socit anonyme. La collgialit du conseil
dadministration est un principe aujourdhui affirm en jurisprudence (CA Nancy, 17 sept. 1998, JCP E
1999, 1828, note A. Couret), en doctrine (v. par exemple : P.-G. Gourlay, Le conseil dadministration de la
socit anonyme, Sirey, 1971, n 125 ; M. Cozian, A. Viandier et F. Deboissy, Droit des socits, LexisNexis,
30e d., 2017, n 776 ; Ph. Delebecque, Conseil dadministration , Rp. socits, Dalloz, 2017, n 3) et
par le 1.1. du Code Afep-MEDEF.
(31) Cass. com., 27 mars 1990, n 88-20356, Bull. civ., IV, n 102, Defrnois, nov. 1990, n 21, p. 1233, note
J. Honorat ; BJS, juin 1990, n 6, p. 530, note P. Le Cannu. Lart. R. 225-29 C. Com. prvoit seulement que le
conseil dadministration peut confrer un ou plusieurs de ses membres ou des tiers, actionnaires
ou non, tous mandats spciaux pour un ou plusieurs objets dtermins.
(32) Pris aux conditions de quorum et de majorit fixs par des rgles impratives (art. L. 225-37 C. com.).
(33) Le pouvoir de reprsenter le conseil dadministration lui a t retir par une loi du 1er aot 2003.
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(34) E. Gaillard, Le Pouvoir en droit priv, conomica, 1985, p. 232 ; lauteur dfinit le pouvoir comme
la prrogative qui permet son titulaire dexprimer un intrt au moins partiellement distinct du sien,
par lmission dactes juridiques unilatraux contraignants pour autrui .
(35) Plus formelle, lattribution dun mandat spcial peut tre envisage en application de lart. R.
225-29 C. Com. selon lequel le conseil dadministration peut confrer un ou plusieurs de ses
membres ou des tiers, actionnaires ou non, tous mandats spciaux pour un ou plusieurs objets
dtermins . La limite de cette pratique vient de ce que les administrateurs mandats sont tenus de
respecter les limites de leur mandat.
(36) Dans son rapport 2014 sur le gouvernement dentreprise et les rmunrations des dirigeants,
lAMF a relev que vingt socits de lchantillon retenu dans ce cadre sur les trente-quatre struc-
ture moniste avec unification des fonctions de prsident et de directeur gnral (dont 15 du CAC
40), soit 59 % des socits, contre 31 % en 2012, avaient dsign un administrateur rfrent (AR) ou
un vice-prsident (VP) en charge de la gouvernance. Dans certains cas, leurs missions incluent le
dialogue avec les actionnaires en matire de gouvernance.
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3. Confidentialit
Le Code Afep-MEDEF a tendu lobligation de discrtion prvue par le
Code de commerce39 une vritable obligation de confidentialit40.
(37) Dans son rapport annuel 2016 sur le gouvernement dentreprise et la rmunration des dirigeants
de socits cotes, lAMF cite notamment lexemple dune socit dont ladministratrice rfrente a
notamment pour mission de si ncessaire tre un point de contact avec les actionnaires de Legrand,
aprs accord du conseil dadministration sur le principe et les modalits de ce contact (p. 38).
(38) En effet, il dcoule du principe de collgialit que les administrateurs encourent une responsabilit
individuelle pour faute collective de lorgane collgial. Cass. com., 30 mars 2010, n 08-17841, Bull. civ., IV,
n 69, RTD com. 2010.377, obs. P. Le Cannu et B. Dondero : Commet une faute individuelle chacun des
membres du conseil dadministration ou du directoire dune socit anonyme qui, par son action ou son
abstention, participe la prise dune dcision fautive de cet organe, sauf montrer quil sest comport
en administrateur prudent et diligent, notamment en sopposant cette dcision .
(39) Art. L. 225-37 C. com. : les administrateurs sont tenus la discrtion lgard des informations prsen-
tant un caractre confidentiel et donnes comme telles par le prsident du conseil dadministration .
(40) Il prvoit que sagissant des informations non publiques acquises dans le cadre de ses fonc-
tions, ladministrateur est astreint une vritable obligation de confidentialit qui dpasse la simple
obligation de discrtion prvue par les textes (19 Code Afep-MEDEF). Il ajoute que les obligations
de confidentialit des administrateurs sont prcises par les rglements intrieurs adopts par les
conseils, lesquels prvoient souvent une vritable obligation de confidentialit attache aux informa-
tions transmises ou partages en conseil.
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COMMISSION DIALOGUE ADMINISTRATEURS-ACTIONNAIRES
(41) Rglement (UE) n 596/2014 du Parlement europen et du conseil du 16 avril 2014 sur les abus
de march et abrogeant la directive 2003/6/CE du Parlement europen et du conseil et les directives
2003/124/CE, 2003/125/CE et 2004/72/CE.
(42) Dfinie comme une information caractre prcis qui na pas t rendue publique, qui
concerne, directement ou indirectement, un ou plusieurs metteurs, ou un ou plusieurs instruments
financiers, et qui, si elle tait rendue publique, serait susceptible dinfluencer de faon sensible le
cours des instruments financiers concerns ou le cours dinstruments financiers drivs qui leur sont
lis (MAR, art. 7).
(43) La qualification dinformation privilgie emporte pour toute personne, notamment pour lmet-
teur et ses dirigeants, jusqu ce que linformation perde son caractre privilgi, linterdiction de
divulguer ces informations une autre personne, sauf lorsque cette divulgation a lieu dans le cadre
normal de lexercice dun travail, dune profession ou de fonctions (MAR, art. 10 et 14). Il pourrait tre
considr que le reprsentant dune personne morale actionnaire dont il serait dirigeant ou employ
communique celle-ci cette information dans le cadre normal de son travail. En tout tat de cause,
lorsquune information privilgie est communique un tiers dans lexercice normal dun travail,
dune profession ou de fonctions [], cette information doit tre rendue intgralement et effective-
ment publique simultanment en cas de communication intentionnelle, sauf si la personne qui reoit
linformation est tenue par une obligation de confidentialit (MAR, art. 17.8).
(44) MAR, art. 17.7.
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COMMISSION DIALOGUE ADMINISTRATEURS-ACTIONNAIRES
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COMMISSION DIALOGUE ADMINISTRATEURS-ACTIONNAIRES
III.
lments de contexte favorables au dialogue
administrateurs-actionnaires
En droit contemporain des socits cotes, plusieurs lments de contexte
doivent tre signals, qui paraissent favorables au dialogue administra-
teurs-actionnaires, commencer par lengagement long terme des
actionnaires rcemment promu par la directive (UE) 2017/828 du Parle-
ment europen et du conseil du 17 mai 2017.
Il nen demeure pas moins que les gestionnaires dactifs sont tenus dun
devoir de loyaut vis--vis de leurs propres mandants, auxquels ils doivent
pouvoir apporter la preuve quils sont diligents et quils ont mis en place
un systme pour exercer leurs droits et devoirs dactionnaires. Do len-
gagement de ces actionnaires dans les entreprises au sein desquelles ils
investissent et dans lesquelles ils participent par lexpression de leur droit
de vote.
(49) Le principe dun devoir de loyaut des actionnaires nest pas fermement tabli, la doctrine tant
plutt rserve pour une analyse nuance de ce devoir de loyaut vis--vis des actionnaires cf.
notamment B. Fages, D. Poracchia, Fiduciary duty of loyalty in French company law, RTDF n 3, 2014, p.
51 ; G. Terrier, Les Devoirs de lactionnaire et le droit des socits, Gazette du Palais 06/06/2016 n
hors-srie 2 page 24.
(50) Le vote des gestionnaires dOPCVM Nicolas Cuzacq Rev. socits 2006. 491.
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(53) Art. 3. octies a) de la directive 2017/828 du Parlement europen et du conseil du 17 mai 2017
modifiant la directive 2007/36/CE en vue de promouvoir lengagement long terme des action-
naires lexpression semble donc donner une libert quant aux modalits du dialogue avec les
actionnaires.
(54) Ce que lAMF dnonait dj en 2005 dans son rapport sur lexercice des droits de vote aux
assembles gnrales en France 6 septembre 2005 : Cette activit [de proxy] fait lobjet de
critiques en raison du manque de clart de lactivit dans la chane entre la socit et laction-
naire ayant recours une socit de prestation de vote, de sorte quune suspicion plane sur les
systmes de proxy voting providers, notamment sur la porte dun vote qui pourrait tre exerc de
manire inconsciente, ou aveugle, car fond sur un conseil insuffisamment clair. Au pire, on pour-
rait craindre que lexercice des droits de vote se limite cocher des cases sur des formulaires de vote
sans avoir rflchi la question.
(55) ce sujet, la directive voque dailleurs le fait que des dialogues ont lieu ou non avec les soci-
ts (art. 3 undecies de la directive 2017/828 du Parlement europen et du conseil du 17 mai 2017
modifiant la directive 2007/36/CE en vue de promouvoir lengagement long terme des actionnaires).
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Cette volution est le reflet dune plus forte concentration des acteurs
dans le domaine de la gestion dactifs (dont les moyens, notamment
humains, se sont fortement dvelopps), ainsi que dune plus grande
inscription de ces gestionnaires dans le long terme (leurs investissements
tant en grande partie raliss travers des fonds indiciels et donc en
quelque sorte verrouills).
Un tel Code existe dsormais dans les pays suivants : Core du Sud, Hong
Kong, Inde, Italie, Japon, Pays-Bas, Singapour, Suisse, Tawan. Et rcem-
ment aux tats-Unis avec le Investor Stewardship Group59.
(56) Aux tats-Unis, les quatre plus grands investisseurs institutionnels (Vanguard, Fidelity, State Street
et Blackrock) dtenaient en moyenne prs de 21 % du capital social des socits du S&P 500 en
2016 (publication de Sullivan & Cromwell, 2016 U.S. Shareholder Activism Review and Analysis, 28
novembre 2016).
(57) Principe 1 du UK Stewardship Code, 2012 (voir Annexe 2).
(58) 4 du UK Stewardship Code, 2012 (voir Annexe 2).
(59) https://www.isgframework.org/stewardship-principles/
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CONCLUSION
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PARTIE 2
La pratique existante du
dialogue entre actionnaires
et administrateurs les
principaux enseignements
des auditions et des
consultations conduites par
la commission
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COMMISSION DIALOGUE ADMINISTRATEURS-ACTIONNAIRES
(60) Voir not. dans le cadre de son Investment Stewardship la prise de position du gestionnaire dactifs
BlackRock sur Le dialogue actionnarial en France : pour une participation des administrateurs
https://www.blackrock.com/corporate/en-gb/literature/market-commentary/blk-le-dialogue-ac-
tionnarial-en-francemarch2016.pdf. V. aussi le chapitre 2 point 7 de la politique de vote dAmundi sur
Dialogue actionnarial : engagement direct du conseil http://le-groupe.amundi.com/Un-ac-
teur-engage/Developper-une-finance-responsable.
(61) D. A. Katz, L. A. McIntosh, Corporate Governance Update: The Changing Dynamics of Governance
and Engagement , New York Law Journal, July 22, 2015 ; tude Pwc et Weil Gotshal & Manges LLP, Director
dialogue with shareholders what you need to consider , 2013 : https://www.pwc.com/us/en/gover-
nance-insights- center/publications/assets/pwc-regulations- fair-disclosure- directors-communicate.pdf ;
Association of British Insurers, Improving Corporate Governance And Shareholder Dialogue : www.ivis.
co.uk/media/5929/ABI-Report- Improving-Corporate- Governance-and- Shareholder-Engagement.pdf ;
BlackRock, Ceres, 21 st Century Engagement : https://www.blackrock.com/corporate/en-hu/litera-
ture/publication/blk- ceres-engagementguide2015.pdf.
(62) https://www.investorforum.org.uk/
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COMMISSION DIALOGUE ADMINISTRATEURS-ACTIONNAIRES
(63) Un grand investisseur observe que 100 % de ses rencontres avec les metteurs se font, au
Royaume-Uni, directement avec les administrateurs, tandis que, en France, il ne sagit que de 10 %.
(64) Un investisseur constate quen 2017 environ un tiers de ses dialogues avec les socits fran-
aises du CAC 40 ont inclus la prsence dun administrateur, une forte augmentation par rapport
aux annes prcdentes.
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COMMISSION DIALOGUE ADMINISTRATEURS-ACTIONNAIRES
Il ressort mme de ces tmoignages que le relatif vide normatif est appr-
hend par certaines socits comme une libert dorganisation, de sorte
que les socits engageant ce dialogue le font selon des modalits
trs diffrentes les unes des autres, tant sur le plan des interlocuteurs, du
format que du contenu du dialogue.
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COMMISSION DIALOGUE ADMINISTRATEURS-ACTIONNAIRES
3. Fonds activistes
Au cours des auditions, le cas particulier des fonds activistes a t
plusieurs fois abord. Le reprsentant de lun de ces fonds a expliqu la
Commission que sa dure moyenne dinvestissement est de cinq ans, ce
qui en fait un anchor shareholder. Lactivisme est pour lui un acclrateur
de dialogue dans la mesure o il est motiv par un investissement qui
(65) Pour certains investisseurs, le fait de ne pas siger au conseil tient moins dun refus que dune
impossibilit. V. dans les Recommandations sur le gouvernement dentreprise de lAFG : Dans un
souci dindpendance, le gestionnaire de portefeuille et ses salaris ne devront pas tre adminis-
trateur ou membre du conseil de surveillance dune socit dont les titres figurent lactif des fonds
quil gre . Cette recommandation rejoint celle exprime lart 70 du rglement de dontologie des
OPCVM de lAFG.
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COMMISSION DIALOGUE ADMINISTRATEURS-ACTIONNAIRES
Cela vaut a fortiori aussi pour les investisseurs institutionnels qui, en dpit
des contraintes que cela fait peser sur eux (par exemple : fentres nga-
tives), ont fait le choix de siger au conseil. Comme la observ un direc-
teur juridique, la prsence au conseil est alors lexpression la plus parfaite
du dialogue.
Ce dialogue intra-conseil peut tre renforc, le cas chant, via les execu-
tive sessions tenues hors la prsence des dirigeants mandataires sociaux
et dont la pratique se gnralise66.
premire vue, la rponse pourrait sembler positive. Cest ainsi que des
socits au capital totalement ouvert, dans lesquelles les actionnaires les
plus significatifs ne disposent que dune faible proportion des droits de
vote, ressentent ce dialogue comme une absolue ncessit, quil sagisse
de fidliser un petit nombre dactionnaires sur le long terme, ou de parve-
nir plus ponctuellement, en amont de lassemble gnrale, scuriser le
pourcentage le plus confortable possible de votes positifs sur des rsolu-
tions importantes ou sensibles. Lobjectif sera alors de constituer un panel
reprsentatif dactionnaires avec lesquels entamer le dialogue. Si certains
(66) Voir ce sujet le Rapport du Haut Comit de Gouvernement dEntreprise, octobre 2017, p. 15.
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V. Contenu du dialogue
La question du contenu du dialogue administrateurs-actionnaires est
essentielle car cest sur elle que peuvent se cristalliser certaines incom-
prhensions de la part de ceux qui ne le pratiquent pas encore. Du ct
des metteurs et des investisseurs pour lesquels ce dialogue est dj une
ralit, la question du contenu semble trs largement clarifie. On sait
la fois ce sur quoi le dialogue ne porte pas et ce sur quoi il porte.
Ce sur quoi le dialogue ne porte pas ? Tous les participants aux travaux
de la Commission ont t nets : le dialogue na pas pour objectif la divul-
gation ou la recherche dune information privilgie ; il ne porte que sur
linformation publique.
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4. Un administrateur accompagn
En pratique, ladministrateur intervient rarement seul lors de ses rencontres
avec les investisseurs. Il est le plus souvent accompagn dune personne
rattache lquipe de direction, qui peut tre le secrtaire du conseil,
le directeur juridique ou encore le responsable de la relation avec les
investisseurs (v. supra). Cette prsence na pas pour objet de censurer la
parole de ladministrateur cest bien sa parole propre que les investis-
seurs souhaitent entendre mais de scuriser le cadre et le droulement
du dialogue. Un des administrateurs auditionns par le groupe de travail
a particulirement insist sur limportance de cet accompagnement. De
leur ct, les investisseurs acceptent le principe dun tel accompagne-
ment, en observant nanmoins quil ne devrait pas tre confi des pres-
tataires extrieurs la socit.
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5. Le prsident du conseil
Sil apparat prima facie comme linterlocuteur tout dsign pour le
dialogue, le prsident du conseil dadministration nest pas toujours celui
qui est attendu par les investisseurs. Dans les socits ayant choisi de
conserver le cumul des fonctions de directeur gnral et de prsident
du conseil, il est difficile denvisager quil puisse dialoguer avec les inves-
tisseurs en faisant abstraction de sa fonction excutive. Le dialogue ne
peut qutre appauvri du fait de ce conflit de qualits et les investisseurs
auront le sentiment de dialoguer davantage avec le directeur gnral
quavec le prsident du conseil dadministration ; il leur sera alors plus
difficile dapprcier la ralit du travail du conseil et limplication de ses
membres.
6. Ladministrateur rfrent
Dans la pratique du dialogue administrateurs-actionnaires, la figure de
ladministrateur rfrent tend devenir majeure. Ainsi que la relev lAMF
dans son rapport annuel 2017 sur le gouvernement dentreprise, parmi
les socits qui se sont dotes dun administrateur rfrent, la descrip-
tion des missions publies fait ressortir que 56 % dentre eux se voient
assigner une fonction gestion de la relation avec les actionnaires67.
Ladministrateur rfrent, notamment lorsque la socit est dirige par
un prsident-directeur gnral, se prsente comme un point de contact
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Dune part, il y a le dialogue hors priode de crise, qui sest plus ou moins
normalis et permet aux administrateurs dchanger avec les action-
naires sur des sujets de gouvernance et/ou, dans une certaine mesure,
de stratgie (v. supra). Ce dialogue peut tre qualifi de prventif en ce
sens quil a notamment pour objet de solidifier la confiance des inves-
tisseurs et de prvenir dventuelles crises. Une fois la crise survenue, en
effet, il est trop tard pour ouvrir un canal de communication qui avait t
ferm jusqualors. Cela se vrifie, par exemple, en cas dentre au capital
dun actionnaire activiste : plus la socit aura cr, par le dialogue, une
relation de confiance avec ses investisseurs et plus elle aura de chances
dobtenir leur soutien.
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Le sujet est rel car il a t plusieurs fois, et de toute part, soulign devant
la Commission que le dialogue avait un cot.
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De leur ct, les agences de conseil en vote font valoir que, en qualit
de prestataire de services, leur rle nest pas de se substituer aux inves-
tisseurs, et quelles sont prtes dialoguer et modifier leurs tudes en
consquence ds lors que le dialogue a lieu suffisamment tt avant las-
semble gnrale. Une agence de conseil en vote a soulign la diff-
rence de nature de ce dialogue avec celui entretenu par les actionnaires
avec les administrateurs, lagence de conseil en vote ne dialoguant
quavec les metteurs (et non les administrateurs) et uniquement lors-
quelle a besoin de mieux comprendre les informations communiques
par la socit. cet gard, cette mme agence de conseil en vote a
point que le dialogue avec les metteurs tait facilit au Royaume-Uni
par une meilleure accessibilit linformation publique. Moins lagence
de conseil met de temps collecter linformation, plus elle a de temps
pour changer son propos avec la direction de la socit.
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PARTIE 3
Synthse
etrecommandations
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ANNEXE 1
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-
le ncessaire respect des obligations relatives linformation du
public qui simpose dans les contacts avec les investisseurs. Mme si
ces contacts namnent pas prendre le moindre engagement au
nom de la socit, ils peuvent conduire donner certains dentre
eux des informations relevant de ces obligations qui sappliquent
bien entendu aussi la direction gnrale et ses collaborateurs.
Mais les administrateurs peuvent hsiter prendre cette responsabili-
t qui ne correspond pas la dfinition stricte de leurs comptences.
Il est noter que les metteurs allemands, soumis une pression compa-
rable celle observe ici alors que leur modle juridique est aussi loi-
gn que le ntre du modle anglo-amricain, font galement preuve de
prudence. La dernire version du Deutscher Corporate Governance Kodex,
adopte en fvrier 2017, comporte lajout suivant : the Supervisory Board
Chair should be available within reasonable limits to discuss Supervisory
Board-related issues with investors ( 5.2). Lintervention dans le dialogue
avec les actionnaires est donc rserve au prsident du conseil (repr-
sentant statutairement les actionnaires au sein dun organe compos,
dans les grandes socits, pour un tiers ou la moiti de reprsentants des
salaris). En outre, il ne faut pas oublier quil sagit obligatoirement en Alle-
magne de conseils de surveillance. La distinction entre leurs domaines de
comptence et ceux des directoires est sans doute plus aise que quand
il sagit du couple conseil dadministration/directeur gnral.
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-
la personne choisie doit de prfrence avoir une exprience de
la communication institutionnelle, et recevoir le cas chant une
formation adquate ;
- la mission doit tre en premier lieu dexpliciter les positions prises
par le conseil dans ses domaines de comptence (notamment en
matire de stratgie, de gouvernance et de rmunration des diri-
geants), et qui ont fait pralablement lobjet dune communication ;
cela implique une coordination troite avec le prsident du conseil
si ce nest pas lui que la mission est confie ;
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ANNEXE 2
Section A: Leadership
[]
A.3: The Chairman
Main Principle
The chairman is responsible for leadership of the board and ensu-
ring its effectiveness on all aspects of its role.
Supporting Principles
The chairman is responsible for setting the boards agenda and
ensuring that adequate time is available for discussion of all agenda
items, in particular strategic issues.The chairman should also promote
a culture of openness and debate by facilitating the effective contri-
bution of non-executive directors in particular and ensuring construc-
tive relations between executive and non-executive directors.
The chairman is responsible for ensuring that the directors receive
accurate, timely and clear information. The chairman should ensure
effective communication with shareholders.
Code Provision
A.3.1. The chairman should on appointment meet the independence
criteria set out in B.1.1 below. A chief executive should not go on to
be chairman of the same company. If exceptionally a board decides
that a chief executive should become chairman, the board should
consult major shareholders in advance and should set out its reasons
to shareholders at the time of the appointment and in the next annual
report. [footnote: Compliance or otherwise with this provision need
only be reported for the year in which the appointment is made.]
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Section B: Effectiveness
[]
B.4: Development
Main Principle
All directors should receive induction on joining the board and
should regularly update and refresh their skills and knowledge.
Supporting Principles
The chairman should ensure that the directors continually update their
skills and the knowledge and familiarity with the company required
to fulfil their role both on the board and on board committees. The
company should provide the necessary resources for developing and
updating its directors knowledge and capabilities.
To function effectively all directors need appropriate knowledge of
the company and access to its operations and staff.
Code Provisions
B.4.1. The chairman should ensure that new directors receive a full,
formal and tailored induction on joining the board. As part of this,
directors should avail themselves of opportunities to meet major
shareholders.
B.4.2. The chairman should regularly review and agree with each
director their training and development needs.
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E.2.3. The chairman should arrange for the chairmen of the audit,
remuneration and nomination committees to be available to answer
questions at the AGM and for all directors to attend.
E.2.4. The company should arrange for the Notice of the AGM and
related papers to be sent to shareholders at least 20 working days
before the meeting. For other general meetings this should be at least
14 working days in advance.
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ANNEXE 3
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ANNEXE 4
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INDEX
Actionnaire :
- activiste : p. 44 et s.
- de contrle : p. 46 et s.
- de court terme : p. 43 et s.
- de long terme : p. 43 et s.
- devoirs (de l) : p. 35.
- galit (principe) : p. 34.
- institutionnel : p. 9 ; p. 13 ; p. 35 et s.
- passif (fonds) : p. 38 ; p. 44 et s.
Administrateur :
- activiste : p. 44 et s.
- de contrle : p. 46 et s.
- de court terme : p. 43 et s.
- de long terme : p. 43 et s.
- devoirs (de l) : p. 35.
- galit (principe) : p. 34.
- institutionnel : p. 9 ; p. 13 ; p. 35 et s.
- passif (fonds) : p. 38 ; p. 44 et s.
Agence de conseil en vote : p. 37 ; p. 58 et s.
Anchor shareholder : p. 44.
Assemble gnrale : . 22 et s. ; p. 55 et s.
Association franaise de la gestion financire (AFG) : p 22 ; p. 62.
Autorit des marchs financiers (AMF) : p. 21 ; p. 23 ; p. 28 ; p. 31 ;
p. 34 ; p. 54.
Box ticking : p. 41 ; p. 58.
Capital day : p. 50.
Club dactionnaires : p. 21 ; p. 34 ; p. 61.
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Gestionnaire dactifs : p. 35 et s. ; p. 44 et s.
Gouvernance : p. 9 et s. ; p. 26 et s. ; p. 40 et s. ; p. 49 et s. ; p. 61 et s.
Haut Comit de Gouvernement dEntreprise : p. 13 ; p. 24 ; p. 59.
Hirarchie des organes (principe de) : p. 28 et s.
Information privilgie : p. 33 et s. ; p. 48.
Information rglemente : p. 19.
Intrt social : p. 29 ; p. 33 ; p. 35.
Investisseur (v. actionnaire).
Investor day : p. 61.
Investor relations : p. 53.
Ownership gap : p. 45.
Parties prenantes : p. 51.
Proxy advisor (v. agence de conseil en vote).
Questions crites : p. 20.
Rmunration des dirigeants : p. 45 ; p. 47 ; p. 49 et s.
Reprsentation lgale : p. 28 et s.
Responsabilit socitale et environnementale des entreprises (RSE) :
p. 51 ; p. 62.
Salaris : p. 21 ; p. 45
Say on pay : p. 47 ; p. 56.
Selective disclosure : p. 27.
Secrtaire du conseil dadministration : p. 51.
Shareholder engagement : p. 41.
Socit anonyme
- capital ouvert : p. 46.
- contrle : p. 46.
- dualiste : p. 48.
- moniste : p. 48.
Soft law : p. 60.
Stewardship : p. 38 et s.
Stratgie : p. 12 ; p. 42 et s. ; p. 50 et s.
Road show : : p. 8 ; p. 50 ; p. 52 : p. 56.
Vinot (rapport) : p.10.
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Association dclare - 4, rue de la Planche 75007 Paris
Tl. : 01 53 63 40 04
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