Groupe ISCAE

ère
1 A du Cycle d’Expertise Comptable Rabat
Pr. K. HALOUI – Droit des Affaires
Année universitaire 2013-2014

Fiche n° 6 : La nature juridique du fonds commerce

I. Une universalité de fait

II. Un bien meuble
III. Un meuble incorporel

Définitions

Fonds de commerce : ensemble d’éléments corporels et incorporels destinés à acquérir,

développer ou conserver une clientèle.
Universalité de droit : ensemble de biens formant un tout composé d’un actif et d’un passif
et doté de la personnalité juridique. Le patrimoine en est l’archétype.
Universalité de fait : ensemble de biens affectés à un but commun dépourvu de personnalité
juridique.

I. Une universalité de fait

La notion de fonds de commerce repose sur le concept d’universalité de fait.

Le fonds de commerce est un ensemble de biens affecté à l’exploitation d’une activité
commerciale. Cet ensemble de biens peut être cédé ou démembré : on peut céder
l’ensemble, plusieurs ou un seul élément du fonds. Le fonds peut être aussi cédé tout en
conservant certains de ses éléments. On peut également n’en céder que la nue-propriété ou
l’usufruit ou bien le donner en garantie d’une dette par nantissement.

En l’absence de définition légale, le fonds de commerce peut être ainsi défini comme un bien
ou un contenant constitué de l’ensemble des moyens permettant d’attirer et de retenir une
clientèle afin de dégager du profit.

Le fonds de commerce a ainsi vocation à rassembler l’ensemble des éléments corporels et

incorporels nécessaires à l’exploitation d’une activité commerciale.
Au sein de l’ensemble, les éléments peuvent varier : certains peuvent disparaître et d’autres
apparaître encours d’exploitation.

Etant une universalité de fait et non de droit, le fonds de commerce n’a pas de personnalité
juridique. Ce n’est pas un patrimoine autonome. C’est simplement un élément du patrimoine
du commerçant. Il ne comporte donc pas d’éléments de passif. Les créances et les dettes
générées par l’exploitation du fonds restent attachées à la personne du propriétaire du fonds
de commerce. La cession du fonds de commerce permet ainsi le transfert d’une activité
commerciale sans dette. Ce qui explique le succès dont il jouit. En définitive, le fonds de
commerce est un contenant dont le contenu est variable : c’est un bien original qui doit être,
en principe, exploité pour exister.

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Attention

Le principe selon lequel en l’absence de personnalité juridique du fonds, les créances et les
dettes générées par l’exploitation commerciale du fonds ne sont pas transmises à l’acquéreur
du fonds connaît des exceptions légales. Par exemple, le droit du travail impose la
continuation des contrats de travail en cours avec le nouvel acquéreur qui assume
l’exploitation du fonds.

II. Un bien meuble

Juridiquement, le fonds de commerce est un bien meuble car il ne regroupe que des biens
mobiliers : meubles corporels ou droits mobiliers (comme le droit au bail). Il ne peut pas
comprendre d’immeuble. La théorie de l’accessoire ne s’applique pas ici. Le fonds de
commerce est donc distinct de l’immeuble dans lequel il est exploité. Cela est vrai même si le
commerçant est aussi propriétaire des « murs » dans lesquels il exploite son fonds. Dans un tel
cas, la vente de l’entreprise suppose de procéder à deux ventes distinctes, celle du fonds et
celle de l’immeuble. En revanche, lorsque le commerçant est locataire des « murs », il
transmet son droit au bail avec la vente du fonds.

III. Un meuble incorporel

Bien qu’il comprenne non seulement des éléments incorporels (brevet, clientèle…) mais aussi
des biens corporels (outillage, marchandise…), le fonds de commerce reçoit une qualification
unique. C’est un meuble incorporel car l’élément le plus important du fonds, c’est la
clientèle.

Attention

Le fonds de commerce doit être distingué de la société. Le fonds de commerce est un objet de
droit alors que la société est un sujet de droit car elle a la personnalité juridique à compter
de son immatriculation au RC. Contrairement au fonds de commerce, la société dispose d’un
patrimoine. Le fonds de commerce doit être aussi distingué de l’entreprise car l’entreprise
constitue un ensemble plus large qui comprend, outre un fonds éventuel, un élément humain.

A retenir

• Le fonds de commerce est un bien meuble incorporel.

• Le fonds de commerce est composé d’éléments corporels et incorporels.
• L’élément essentiel du fonds de commerce est l’élément de rattachement de la
clientèle.
• Le fonds de commerce n’est pas un patrimoine.