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Revue critique de droit international privé - avril-juin 2019 - pages 331 à 642

Autour du Brexit

Rev. crit. DIP

Revue critique
de droit international privé

335 Naviguer en eaux inconnues

Paul James Cardwell

353 Le Brexit et les conventions de La Haye

Hans van Loon

367 L’effet du Brexit sur le droit international

privé du travail
Uglješa Grušić

385 La reconnaissance et l’exécution en Angleterre

des jugements venant des États de l’Union
européenne, post-Brexit
Louise Merrett

ref : 541902

9 782995 41902 9
 DOCTRINE

L’autonomie de la volonté
dans les contrats commerciaux
internationaux au Brésil

Valerio De Oliveira Mazzuoli

Professeur à l’Université Fédérale de Mato Grosso, Brésil
Docteur summa cum laude en droit international

Gabriella Boger Prado

Doctorante en droit international privé à l’Université Panthéon-Assas, Paris II

Des glossateurs jusqu’à l’Époque locus regit actum) se révélait comme

moderne, le principe gouvernant la loi
applicable aux contrats dans la plupart
des pays fut locus regit actum, selon
lequel les contrats étaient régis par la
loi du lieu où ils étaient passés. Derrière
ce principe, l’idée était que si les parties
avaient choisi de conclure un contrat
dans un pays spécifique, c’est parce
qu’elles s’étaient accordées tacitement
sur le fait que cette loi devait s’appliquer
à leur relation 1.
D’une manière globale, jusqu’au
XIXesiècle, il n’y eut presque pas de
conflits portant sur la loi applicable aux
contrats. La plupart des contrats du
commerce étaient régis par des usages
propres (la lex mercatoria) et, même en
présence de contrats internationaux, la
question de la loi applicable ne posait
pas de problèmes majeurs : les mar-
chands se déplaçant pour vendre leurs
produits, l’application de la loi du lieu
où le contrat avait été passé (principe
une solution logique, qui apportait une 427
relative sécurité juridique.
La situation du commerce international
commença à changer à partir du déve-
loppement des moyens de transport,
puis, plus tardivement, des moyens de
communication à distance : le commerce
électronique se développa et les contrats
entre absents se multiplièrent. Ces diffi-
cultés, amplifiées par le phénomène de
codification des droits qui eut lieu à cette
époque, vinrent exacerber la situation.
Une réflexion sur un changement de
principe s’imposait donc : quelle serait
la loi la mieux adaptée pour régir un
contrat commercial international lorsque
le contrat est conclu à distance et non
pas en un lieu de conclusion spécifique ?
À la fin du XIXe siècle, la consécration
d’une philosophie juridique exaltant le
libre arbitre eut pour effet un renverse-
ment des principes. Ainsi, au lieu d’ap-

(1) V. de Oliveira Mazzuoli, Curso de direito internacional privado, 3e éd., Rio de Janeiro, Forense, 2018, p. 387-389 ;
B. Audit et L. d’Avout, Droit international privé, 7e éd., Economica, 2013, p. 210.

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 DOCTRINE L’autonomie de la volonté dans les contrats
commerciaux internationaux au Brésil

pliquer une loi qui se justifiait par l’appli-
cation de l’idée de soumission volontaire
(loi de conclusion), il a été admis que
les parties pouvaient choisir leur loi,
en s’exprimant directement sur cette
question (loi d’autonomie), que ce soit
de manière expresse ou encore même
de manière tacite. À défaut de volonté
expresse, on recherche la volonté impli-
cite des parties. Ce renversement s’est
opéré en Europe à partir de la fin du
XIXe siècle et du début du XXe siècle 2.
Aujourd’hui, de nombreux contrats sont
conclus dans les endroits les plus divers,
beaucoup d’entre eux étant conclus dans
des pays qui n’ont pas de législation
spécifique de droit international privé
sur le sujet ou de règles bien définies
concernant la licéité des accords de choix
de loi ; beaucoup d’autres encore sont
négociés sur internet, dans un environ-
nement normatif ambigu, à l’opposé de
la clarté qui est nécessaire lorsqu’un
contrat international est conclu. De ce
428 fait, le critère du lieu de conclusion du
contrat pose question et devient inadapté
aux nouvelles réalités commerciales.
Cette problématique inquiète de plus en
plus les législateurs dans le monde. Par
conséquent, et en l’absence de normes
internationales (conventionnelles) uni-
formisantes, les législations les plus
modernes ont mis en place des méca-
nismes de solutions parfois hétérogènes.
En France, tout au long du XIXe siècle, la
Cour de cassation faisait application de
la loi du lieu de conclusion du contrat à
l’ensemble des conditions de fond et de
forme 3. La désignation de la loi du lieu
de conclusion se justifiait comme repo-
sant sur la volonté tacite des cocontrac-
tants. Or, si les parties ont conclu un
contrat dans un État donné, nous pou-
vons présumer qu’elles connaissaient
les règles juridiques applicables au
contrat en cause, sans qu’il soit possible
d’appliquer une législation autre que
celle du lieu où l’accord a été conclu.
Si, dès 1525, avec Dumoulin 4, l’idée de
choix de la loi dans le domaine voisin des
régimes matrimoniaux avait déjà triom-
phé, il fallut attendre jusqu’en 1910,
avec l’arrêt America Trading, pour que la
Cour de cassation française reconnaisse
clairement l’autonomie des parties en
matière de contrats internationaux 5.
Dans cet arrêt, la Cour a affirmé que :
« la loi applicable aux contrats, soit en ce
qui concerne leur formation, soit quant
à leurs effets et conditions, est celle que
les parties ont adoptée » 6.
Aujourd’hui, et tel que majoritairement
admis par la doctrine, le principe de
l’autonomie de la volonté permet aux
parties d’écarter (expressément ou taci-
tement) les autres lois qui peuvent avoir
un lien avec le contrat et de définir elles-
mêmes la loi applicable dans certains
cas, en écartant par conséquent la loi
désignée par l’ordre juridique du for. Elle
a pour fondement la liberté individuelle
de la personne, c’est-à-dire la liberté que
les individus ont d’agir comme ils l’en-
tendent, que ce soit pour des questions
liées à leur propre personne ou aux actes
de commerce 7. Il y a encore des juristes
tels qu’Erik Jayme qui, en allant plus loin,
justifient l’autonomie de la volonté sur les
principes des droits de l’homme 8.

(2) B. Audit et L. d’Avout, op. cit., p. 211.

(3) B. Ancel et Y. Lequette, Les grands arrêts de la jurisprudence française de droit international privé, 5e éd., Dalloz,
2006, p. 97.
(4) Dumoulin, dans la célèbre consultation donnée aux époux de Ganey en 1525, estima que l’ensemble du patri-
moine des époux pouvait être soumis à la coutume de Paris parce que le régime matrimonial coutumier n’était
qu’un régime conventionnel tacite, et que les époux étaient censés avoir soumis ce contrat à la coutume de leur
domicile. V. B. Ancel et H. Muir Watt, Annotations sur la consultation 53 de Du Moulin traduite en français, in
Le monde du droit, Écrits rédigés en l’honneur de Jacques Foyer, Economica, 2008, p. 1.
(5) B. Ancel et Y. Lequette, op. cit., p. 98.
(6) Arrêt American Trading, Civ. 5 déc. 1910.
(7) V. de Oliveira Mazzuoli, op. cit., p. 148-149.
(8) Sur ce sujet, v. E. Jayme, Identité culturelle et intégration : le droit international privé postmoderne, Rec. Cours,
vol. 251, 1995, p. 147-148, selon lequel : « Le fondement de cette autonomie – selon le préambule de la résolution
[résolution adoptée par l’Institut de droit international lors de sa session de Bâle de 1991 concernant “l’autonomie

avril-juin 2019 - C - Rev. crit. DIP

 L’autonomie de la volonté dans les contrats DOCTRINE
commerciaux internationaux au Brésil

Laisser les contractants désigner direc- moins favorable aux négociateurs, sont
tement la loi qui régira leur accord également des facteurs qui s’ajoutent à la
revient en fait à leur reconnaître une justification de l’acceptation du principe de
prérogative distincte de celle admise par l’autonomie de la volonté 10.
les droits nationaux des contrats. Cette
prérogative est due à la multiplicité des Si le renversement de la soumission
moyens de communication actuels et à volontaire au profit de l’admission de la
la pluralité des législations existantes volonté des parties en matière contrac-
autour du monde, ce qui permet aux tuelle s’est opéré dans la doctrine et la
parties de choisir en toute sécurité la loi jurisprudence européenne à partir de la
applicable (c’est-à-dire, la norme objec- fin du XIXe siècle et du début du XXe siècle,
tive) qui s’appliquera dans leur relation les pays d’Amérique latine se sont mon-
contractuelle, évidemment sans préju- trés plus réticents à accepter le principe
dice des lois de police et des normes de l’autonomie : tandis que la plupart
d’ordre public qui pourraient se voir d’entre eux, comme le Brésil, ont, dans
appliquées dans chaque cas d’espèce 9. un premier temps, adopté comme règle
de rattachement le lieu de la conclu-
L’acceptation de l’autonomie de la volonté sion pour déterminer la loi applicable
est justifiée par différents facteurs. Outre aux contrats, les pays de la région du
la préservation de la volonté des parties, le « Plata » (l’Argentine, l’Uruguay et le
bénéfice économique résultant de la sécu- Paraguay) ont, quant à eux, adopté, dans
rité juridique portée par le choix préalable un premier temps, le critère du lieu
de la loi applicable et le soutien à l’ex- d’exécution, d’influence savignienne 11.
pansion du commerce international, qui En tout état de cause, la majorité de ces
ne subira pas les règles d’une législation pays ne mentionnait pas expressément
429
de la volonté des parties dans les contrats internationaux entre personnes privées”] – reste la liberté de l’individu
reconnue par les diverses chartes et déclarations qui énoncent les droits fondamentaux de l’homme. Le droit à la
pleine expression de la personnalité comprend également la sphère économique ; ainsi chaque personne doit-elle
avoir le droit d’utiliser ses capacités pour atteindre le bien-être matériel. Cette liberté n’est pas, pourtant, illimitée
puisque l’article 29, paragraphe 1, de la Déclaration universelle des droits de l’homme (10 déc. 1948) précise que :
“L’individu a des devoirs envers la communauté dans laquelle seul le libre et plein développement de sa person-
nalité est possible”. La légitimation de l’autonomie de la volonté des parties est donc la liberté des individus dans
leurs affaires personnelles et commerciales, reconnue par les États. Le libre choix de la loi du contrat n’est pas
seulement un facteur objectif localisateur auquel les États attribuent un rôle primordial pour la détermination
de la loi applicable. Il s’agit aujourd’hui d’un principe fondé sur les droits de l’homme » (traduction libre).
(9) Cf. M.-E. Ancel, P. Deumier et M. Laazouzi, Droit des contrats internationaux, Sirey, 2017, p. 152.
(10) Cf. B. Audit et L. d’Avout, op. cit., p. 216 ; P. Mayer et V. Heuzé, Droit international privé, 11e éd., LGDJ, 2014,
spéc. no 733.
(11) Savigny, éminent juriste allemand, fut le précurseur de l’idée selon laquelle le rattachement du contrat est la loi
du lieu d’exécution, ou plutôt que le rattachement de chacune des obligations nées du contrat est la loi du lieu
de son exécution spécifique. Pour la détermination du lieu du « siège de l’obligation », qui pour lui était celui
de l’exécution, Savigny s’explique de la manière suivante : « le lieu de l’accomplissement est toujours déterminé
par la volonté directe des parties ; cette volonté peut être expresse ou tacite ; dans les deux cas, elle détermine
la juridiction spéciale de l’obligation, juridiction qui dès lors résulte toujours de la soumission libre ». Si le lieu
d’exécution n’est pas déterminé dans le contrat et si les circonstances accessoires du contrat ne permettent
pas de croire que les parties aient voulu placer l’exécution de l’obligation dans le lieu où elle prend naissance,
Savigny affirme que : « En l’absence de toute indication d’un lieu d’exécution, il faut admettre que le débiteur
accomplira l’obligation en son domicile, où il doit toujours revenir. Ainsi donc ce cas se juge précisément comme
si le débiteur eût fait le contrat, non en voyage, mais dans son propre domicile ». Pour les contrats conclus à
distance, il affirme « Le cas le plus douteux et le plus contesté est celui d’un contrat par correspondance. On
doit mettre absolument sur la même ligne le cas où un contrat résulte d’actes signés dans des lieux différents,
ou de déclarations orales de volonté faite par l’intermédiaire d’un messager. Je ne puis que répéter ici ce que
j’ai dit au sujet de la juridiction. Le contrat par correspondance est réputé fait dans le lieu où la première lettre
a été reçue, et suivie d’une réponse affirmative. Si l’on ne devait pas avoir égard à d’autres circonstances, ce
lieu déterminerait ainsi le droit local ; et telle est effectivement l’opinion de plusieurs auteurs. Mais on doit la
rejeter ; car l’expéditeur de la lettre peut tout au plus se comparer à un voyageur qui se transporte momenta-
nément auprès de l’autre partie pour faire le contrat ; et lors même que le contrat se réaliserait, cette résidence
passagère ne saurait fonder le siège de l’obligation avec ses conséquences juridiques. Ainsi donc, en pareil cas,
le droit local de l’obligation se détermine d’abord par le lieu de l’exécution, s’il y en a un de fixé ; et s’il n’y en
a pas, chacune des parties demeure soumise au droit de son domicile ». V. M.F.C. Savigny, Traité de droit romain,
traduit de l’allemand par M. Ch. Guenoux, 2e éd., Librairie de Firmin Didot Frères, Fils et C., 1860, p. 208-254.

Rev. crit. DIP - C - avril-juin 2019

 DOCTRINE L’autonomie de la volonté dans les contrats
commerciaux internationaux au Brésil

l’existence d’une admission, ou non, du Au Brésil, bien que la législation ne

principe de l’autonomie de la volonté.
À la suite de ces réformes, l’évolution du
commerce international et du droit inter-
national privé ont entraîné quelques pays
latino-américains à accepter expressé-
ment la loi de l’autonomie dans leur légis-
lation 12. Tel a été le cas de l’Argentine, du
Venezuela, du Mexique et du Paraguay.
traite pas expressément de ce sujet, la
doctrine majoritaire affirme aujourd’hui
catégoriquement que la loi d’autonomie
est implicitement acceptée (I). Il existe
également une tendance de la jurispru-
dence à accepter cette liberté dans des
affaires impliquant des contrats com-
merciaux internationaux au Brésil (II).

I – La position de la doctrine brésilienne au regard

de l’acceptation de la loi d’autonomie dans le domaine
du droit des contrats : une acceptation implicite

En ce qui concerne le domaine du droit l’autonomie de la volonté 15. Aucun traité

des contrats internationaux 13, il est
nécessaire de préciser que, alors qu’en
Europe le sujet est harmonisé depuis
1991, avec l’entrée en vigueur de la
convention de Rome de 1980 sur la loi
applicable aux obligations contractuelles,
430 et, aujourd’hui, avec le règlement Rome I
(règl. CE n° 593/2008 du Parlement euro-
péen et du Conseil du 17 juin 2008 sur
la loi applicable aux obligations contrac-
tuelles), qui acceptent expressément le
principe de l’autonomie de la volonté 14, le
droit brésilien n’a pas de règles précises
sur l’acceptation (ou sur l’interdiction) de
ratifié par le Brésil, ni aucune loi brési-
lienne ne dispose expressément que les
parties puissent choisir la loi applicable à
leurs contrats internationaux.
Francisco Cavalcanti Pontes de Miranda,
un des plus éminents juristes brésiliens,
a affirmé à l’occasion de son cours à
l’Académie de Droit international de La
Haye en 1932, que « l’autonomie de la
volonté n’existe, dans le droit interna-
tional, ni comme principe, ni comme
théorie acceptable » 16.

(12) Pour des éléments de droit comparé, v. not., dans la doctrine de langue française : M. M. Albornoz, La loi
applicable aux contrats internationaux dans les pays du Mercosur, th. dactyl., Université Paris II, 2006 ; F. Vieira
da Costa Cerqueira, Proposition d’un système dualiste de détermination de la loi applicable aux contrats inter-
nationaux dans l’espace juridique du Mercosur, th. dactyl., Université de Strasbourg, 2010.
(13) Par contrats internationaux, nous comprenons les contrats liés à plus d’un ordre juridique, soit en raison du
domicile ou de la nationalité des parties, du lieu de conclusion, du lieu d’exécution ou de tout autre élément
d’extranéité. V. V. de Oliveira Mazzuoli, op. cit., p. 359-360 ; et J. Dolinger, Contratos e obrigações no direito
internacional privado, Rio de Janeiro, Renovar, 2007, p. 483-485.
(14) Le règlement Rome I énonce même, dans son considérant 11, que la liberté des parties de choisir le droit appli-
cable devrait constituer « l’une des pierres angulaires » du système de règles de conflit de lois en matière d’obli-
gations contractuelles. En raison des dispositions de ce règlement, les parties ont une liberté quasi totale en ce
qui concerne le choix de la loi applicable, sous réserve, bien sûr, du respect de l’ordre public international et des
lois de police du for. Les parties peuvent, ainsi, choisir toute loi, indépendamment du fait que celle-ci présente
des liens objectifs avec le contrat. Le plus souvent, les parties choisissent une loi en rapport avec le contrat (par
exemple, la loi du lieu d’exécution du contrat), mais les parties n’en ont pas l’obligation : elles peuvent choisir
une loi « neutre », qui prévoit un régime plus adapté à la nature de l’opération, sans que celle-ci n’ait aucun
lien avec le contrat (par exemple, le droit anglais pour un contrat entre une partie française et une autre partie
espagnole). D’autre part, les parties ont même la possibilité de choisir plusieurs lois applicables selon la technique
du « dépeçage », en soumettant une partie du contrat à une loi et l’autre partie (ou l’autres parties), à une loi
différente (ou à des lois différentes) : en ce sens, v. B. Audit, L. d’Avout, op. cit., spéc. no 1032 ; comp., avec des
nuances : P. Mayer et V. Heuzé, op. cit., no 748 ; D. Bureau, H. Muir Watt, Droit international privé, PUF, Thémis,
4e éd., 2017, no 897.
(15) V., V. de Oliveira Mazzuoli, Actualités du droit international privé au Brésil, Revista de Direito Público, Lisbonne,
vol. 19, 2018, p. 161-162.

avril-juin 2019 - C - Rev. crit. DIP

 L’autonomie de la volonté dans les contrats DOCTRINE
commerciaux internationaux au Brésil

Plusieurs années se sont écoulées xième temps, analyser les règles de

depuis la déclaration de l’illustre juriste
brésilien sans que le Brésil n’ait adopté
un instrument, qu’il soit de source
internationale ou de source interne, qui
accepte expressément la loi d’autonomie
en tant que règle de rattachement. Cette
absence de norme résiste aux grands
efforts de la doctrine contemporaine
brésilienne, qui estime majoritairement
que le principe d’autonomie de la volonté
est implicite au Brésil.
En l’absence de loi expresse, la doctrine
joue un rôle très important. Comme
le rappelle Jacob Dolinger, la doctrine,
en même temps qu’elle interprète les
arrêts en matière de droit international
privé, élabore les principes en la matière
en se fondant sur lesdits arrêts ; en
outre, la doctrine sert de ligne directrice
aux tribunaux qui, beaucoup plus que
dans d’autres domaines du droit, s’ap-
puient sur celle-ci pour trancher des
questions de droit international privé.
Ainsi, la doctrine joue un double rôle :
celui d’interprète de la jurisprudence et
aussi celui de guide directeur ; au Brésil,
ce rôle est encore plus important, eu
égard à l’absence de règles précises et
de jurisprudence en la matière 17.
Passons ainsi, dans un premier temps,
à l’analyse de la position de la doctrine
brésilienne sur l’acceptation de la loi
de l’autonomie en ce qui concerne les
règles de droit international privé de
source interne (A), pour, dans un deu-
source internationale sur le sujet (B).
A – L’évolution de la doctrine
au regard des règles
de droit international
privé de source interne
concernant la loi
d’autonomie en matière
contractuelle au Brésil :
de la non-acceptation
à une acceptation implicite
du principe
L’histoire du droit brésilien et du droit
international privé brésilien se confond
avec l’histoire du droit portugais lui-
même. Lors de l’indépendance du Bré-
sil en 1822, le nouveau gouvernement
impérial brésilien décida de mainte-
nir en vigueur, sur tout le territoire
brésilien, les législations portugaises
(les Ordenações Filipinas) 18, qui com- 431
portaient différentes lacunes et des
contradictions. D’une façon générale, en
matière contractuelle, le principe locus
regit actum était applicable 19. Plus tard,
le règlement 737 de 1850 de l’Empire du
Brésil, concernant la procédure com-
merciale, ajouta certaines règles spéci-
fiques aux contrats commerciaux : les
contrats commerciaux conclus à l’étran-
ger mais exécutables 20 au Brésil, sont
soumis à la loi brésilienne et les dettes
contractées entre Brésiliens à l’étranger

(16) F. C. Pontes de Miranda, La conception du droit international privé d’après la doctrine et la pratique au Brésil,
Rec. des Cours, vol. 39, 1932, p. 649.
(17) J. Dolinger, op. cit., p. 66.
(18) Le principe locus regit actum était depuis longtemps incorporé au droit brésilien. Une vieille disposition des
Ordonnances du roi Philippe II promulguée en 1603 (L. 3, tit. 59, § 1) et qui avait été recueillie déjà dans des
compilations antérieures, établissait que « dans les contrats célébrés à l’étranger, on doit observer le droit com-
mun du lieu où ces contrats auront été célébrés » (traduction libre). V. R. Octavio, Droit international privé dans
la législation brésilienne : Cours professé à la Faculté de Droit de l’Université de Paris, Recueil Sirey, 1915, p. 139.
(19) H. Valladão, Direito internacional privado, vol. I., 3e éd., Rio de Janeiro, Livraria Freitas Bastos, 1971, p. 184.
(20) Selon Rodrigo Octavio « il faut tenir compte que, dans l’expression exécutable, on ne comprend pas tout contrat
qui pourrait être cause d’une question judiciaire au Brésil. On a entendu que, pour que la disposition soit
appliquée, il faut que le contrat soit nécessairement, par son objet même, réalisé, exécuté, compris au Brésil ».
V. R. Octavio, op. cit., p. 138 ; selon la doctrine brésilienne, l’expression « exécutables au Brésil », se réfère, en
réalité, aux obligations qui sont de fait exécutées au Brésil. C’est donc une question de exequibilidade et non
de acionabilidade. L’acionabilidade, selon les auteurs, concerne l’autorité qui jugera l’affaire, c’est-à-dire au
forum de l’action et non celui de l’obligation. V. V. de Oliveira Mazzuoli, op. cit., p. 365 ; et H. Valladão, Direito
internacional privado, vol. II, Parte Especial : conflitos de leis civis, Rio de Janeiro, Freitas Bastos, 1973, p. 190.

Rev. crit. DIP - C - avril-juin 2019

 DOCTRINE L’autonomie de la volonté dans les contrats
commerciaux internationaux au Brésil

sont également présumées soumises à pond au lieu où le contrat a été conclu,

la loi brésilienne 21.
En souhaitant avoir un code civil pure-
ment brésilien, le nouveau gouverne-
ment a alors confié au juriste et profes-
seur brésilien Augusto Teixeira de Freitas
la noble tâche d’écrire une consolidation
du droit civil, et, postérieurement, d’éla-
borer un projet pour le premier code civil
brésilien. La « Consolidation », publiée
en 1857, et le projet de code civil (appelé
par lui l’Esboço – le croquis –, car jamais
finalisé), présenté en 1860, étaient consi-
dérés par plusieurs juristes comme des
œuvres remarquables et très novatrices.
Comme l’a justement affirmé le profes-
seur français René David, « l’œuvre de
Teixeira de Freitas est la pierre angulaire
du droit et de la doctrine brésiliens » 22.
Teixeira de Freitas, sous l’influence de Savi-
gny, a expressément reconnu dans son
Esboço la possibilité des parties de choisir
la loi applicable à leur relation contrac-
432 tuelle. Dans ses commentaires, Freitas
explique que les parties peuvent librement
choisir la loi applicable, avec pour seule
limite le respect de l’ordre public 23.
Le principe de l’autonomie est complété
dans l’Esboço de Freitas par la loi du lieu
de l’exécution du contrat, choisi par les
parties dans le contrat (art. 1.926-63).
Pour définir le lieu d’exécution, Freitas
suit les critères de connexion utilisés par
Savigny 24 : le lieu désigné par les parties
pour l’exécution du contrat ou celui qui
résulte de la nature de l’obligation, soit
(i) le domicile du débiteur, s’il corres-
(ii) le lieu de conclusion du contrat en
dehors du domicile du débiteur, si par
les circonstances de la cause dans ce
lieu l’obligation devrait être accomplie,
ou encore, subsidiairement, (iii) le domi-
cile actuel du débiteur. Néanmoins, dans
le cas d’existence de plusieurs lieux
d’exécution désignés ou de doutes por-
tant sur le lieu de conclusion ou sur le
domicile du débiteur, Freitas n’admet
pas l’application de différentes lois à
un même contrat (c’est-à-dire, le dépe-
çage) : dans ce cas, s’appliquera la loi
la plus « favorable à la plénitude de
l’intention des parties contractantes »
(art. 1963, § 5) 25.
Au Brésil, les idées de Freitas ne se sont
malheureusement jamais transformées
en loi 26. Comme l’affirme Jürgen Samt-
leben, « les idées de Freitas, préma-
turées et visionnaires pour son temps,
se sont perdues dans le courant très
puissant du territorialisme, qui paraît
correspondre aux exigences politiques
et sociales du continent sud-américain »
de l’époque 27.
Un autre éminent juriste brésilien,
Lafayette Rodrigues Pereira, fut chargé
quelques années plus tard de préparer
un autre projet, s’agissant cette fois-ci
d’un code de droit international privé
ayant vocation à être présenté à la Com-
mission internationale des juristes qui
devait se réunir à Rio de Janeiro en 1912.
Le projet était conçu pour être présenté
et discuté plus tard lors de la confé-
rence interaméricaine 28 qui eut lieu la

(21) « Art. 4º Os contratos comerciais, ajustados em País estrangeiro mas exequíveis no Império, serão regulados e
julgados pela Legislação Comercial do Brasil ; « Art. 5º Presumem-se contraídas conforme a Legislação do Brasil
as dívidas entre Brasileiros em País estrangeiro ». Brasil, décr. nº 737 du 25 nov. 1850.
(22) H. Valladão, op. cit., p. 174.
(23) J. Samtleben, Teixeira de Freitas e a autonomia das partes no direito internacional privado latino-americano,
Revista de informação legislativa, Brasília, a. 22, n. 85, 1985, p. 257-276.
(24) V. supra note 11.
(25) Cf. J. Samtleben, art. préc., p. 265 ; et H. Valladão, op. cit., p. 366.
(26) Cependant ses études ont servi de base pour le code civil argentin de 1869 de Dalmacio Velez Sarsfiled et égale-
ment pour le projet de code civil de l’Uruguay de Tristán Narvaja de 1910. Pour plus d’information, v. J. Samtle-
ben, art. préc., p. 257-276 ; H. Valladão, op. cit., p. 172-184 ; et I. Strenger, Direito internacional privado, 4e éd.,
São Paulo, LTr, 2000, p. 282-283.
(27) J. Samtleben, art. préc., p. 269.
(28) Un mouvement très important pour la codification du droit international privé sur le continent américain a
consisté en la constitution de la Commission internationale de jurisconsultes, embryon de l’actuelle Commission

avril-juin 2019 - C - Rev. crit. DIP

 L’autonomie de la volonté dans les contrats DOCTRINE
commerciaux internationaux au Brésil

même année. En ce qui concerne plus
précisément les contrats internationaux,
le projet a adopté de manière expresse
l’autonomie de la volonté, réalisant un
choix pionnier, qui sera repris beaucoup
plus clairement par la suite dans les
conventions internationales, en particu-
lier dans le code Bustamante.
José Antonio Pimenta Bueno, en 1863,
était le premier juriste brésilien à publier
une œuvre exclusivement dédiée au droit
international privé au Brésil (et le seul
à se dédier exclusivement à la matière
au XIXe siècle dans le pays). Influencé
par le courant territorialiste, il semble
être contre l’idée de l’autonomie de la
volonté. Selon lui, le principe qui régit
les contrats est, d’une part, le locus regit
actum pour les questions de forme et de
substance et, d’autre part, la loi du lieu
d’exécution pour les effets du contrat, ce
qui ne laisse pas de place à l’autonomie
de la volonté des parties 29.
Rodrigo Octávio, juriste internationa-
liste et ancien juge du Tribunal suprême
fédéral, le « Supremo Tribunal Fede-
ral » (STF), en écrivant sous l’empire
des ordonnances et du règlement 737
de 1850, affirme également que « le
législateur, en admettant d’une façon
générale la règle locus regit actum, a
voulu la concilier, par rapport aux Brési-
liens, avec le principe de la subordination
aux lois nationales ». Il affirme, dans
son cours dispensé à la Faculté de Droit
de l’Université de Paris en 1915, que
quelques restrictions avaient été éta-
blies dans la législation brésilienne, mais
qui étaient vouées à disparaître avec la
rédaction du nouveau code civil publié
une année plus tard, en 1916 30. Il ajoute
que ces restrictions ne s’appliquaient
qu’aux nationaux brésiliens à l’étranger :
« Les actes passés à l’étranger par des
étrangers seront valables au Brésil, lors-
qu’ils auront été faits dans la forme usi-
tée dans le lieu de la célébration, parce
que, pour tous autres que les Brésiliens,
la règle locus regit actum prévaut dans
son intégrité » 31.
Octávio semble accueillir le principe
de l’autonomie de la volonté en ce qui
concerne la substance et les effets du
contrat, dès lors que ce choix respecte
l’ordre public du for (avec l’exception
pour les contrats passés à l’étranger
par des Brésiliens ou exécutés au Brésil,
pour lesquelles la loi brésilienne doit être
obligatoirement applicable) : « En outre,
la disposition brésilienne laisse ouvert
le champ à l’intervention de la volonté,
tout en respectant le principe de l’auto-
nomie. Évidemment, si elle respecte les
lois territoriales rigoureusement obliga-
toires, basées sur des raisons d’ordre 433
public, les parties contractantes, ou ceux
qui font des actes unilatéraux peuvent
déterminer la loi régulatrice du fond
et des effets de l’acte. À défaut d’une
manifestation positive et valable dans
ce sens, la substance et l’effet des obli-
gations qui découlent des contrats ou
des déclarations unilatérales de volonté,
entre personnes vivantes, sont réglés
par la loi du lieu de la célébration des
actes, sauf violation du droit national des
parties contractantes ou des dispositions
d’ordre public de la loi territoriale. L’exé-
cution de ces obligations dépend de la loi
du lieu d’exécution.

juridique interaméricaine, organe de l’OEA, siégeant au Brésil, à Rio de Janeiro. Au début de ses activités, la
Commission avait comme mission l’élaboration de deux codes : un sur le droit international public, attribué à
Epitácio Pessoa, et le deuxième, sur le droit international privé, de responsabilité de Lafayette Rodrigues Pereira.
Tous deux furent présentés à la réunion de la Commission des jurisconsultes, réunie à Rio de Janeiro en 1912,
laquelle détermina la formation de deux sous-commissions pour procéder à l’analyse desdits projets. Cependant,
les projets n’ont pas eu une grande répercussion et furent abandonnés au moment de la Première Guerre
mondiale. Les réunions du groupe furent rétablies seulement en 1927, à Rio de Janeiro, occasion à laquelle fut
présenté le code Bustamante.
(29) J. A. P. Bueno, Direito Internacional Privado, Rio de Janeiro : Typographia Imp. e Const. de J. Villeneuve, 1863,
p. 112-113.
(30) R. Octavio, op. cit., p. 139-140.
(31) R. Octavio, op. cit., p. 142-143.

Rev. crit. DIP - C - avril-juin 2019

 DOCTRINE L’autonomie de la volonté dans les contrats
commerciaux internationaux au Brésil
Ces principes sont admis chez nous ;
cependant, par rapport aux contrats
passés à l’étranger, la loi établit des
restrictions, non seulement en déclarant
que sont présumées contractées selon
la loi brésilienne les obligations entre
des Brésiliens à l’étranger, mais aussi
en stipulant que seront réglés et jugés
selon les lois brésiliennes les contrats
conclus à l’étranger, mais qui, par leur
objet, sont exécutables au Brésil » 32.
Le premier code civil brésilien a finale-
ment été publié (Loi 3.071, du 1er janv.
1916), en 1916, après seize ans de dis-
cussions autour du projet présenté par
le juriste brésilien Clovis Beviláqua,
en 1899. Le code réglementait dans sa
partie introductive le droit international
privé brésilien. À l’article 13 de l’in-
troduction du code, il était prévu que :
« Sauf stipulation contraire, la loi du lieu
de conclusion régira la substance et les
effets des obligations ». Dans un para-
graphe unique, cet article fixait quelques
434 cas exceptionnels dans lesquels seule
la loi brésilienne serait applicable : les
contrats exécutés au Brésil, les obli-
gations contractées par des brésiliens
à l’étranger, les actes relatifs à des
immeubles situés au Brésil ou au régime
hypothécaire brésilien 33.
Clovis Beviláqua se proclamait favo-
rable au principe de l’autonomie de la
volonté en matière contractuelle, qui,
selon lui, pouvait être manifestée de
manière expresse ou encore de manière
tacite. Cependant, il estimait que cette
liberté de choix de la loi était restreinte
au contenu du contrat et à ses effets, ne
s’appliquant pas à son exécution. En ce
qui concerne l’exécution des contrats, la
loi du lieu d’exécution du contrat devait
s’appliquer. Selon l’auteur du premier
code civil brésilien, la liberté de choix de
la loi ne serait pas non plus absolue : la
(32) R. Octavio, op. cit., p. 137-138.
(33) « Art. 13. Regulará, salvo estipulação em contrário, quanto à substância e aos efeitos das obrigações, a lei
do lugar, onde forem contraídas. Parágrafo único. Mas sempre se regerão pela lei brasileira : I. Os contratos
ajustados em países estrangeiros, quando exequíveis no Brasil. II. As obrigações contraídas entre brasileiros em
país estrangeiro. III. Os atos relativos a imóveis situados no Brasil. IV. Os atos relativos ao regime hipotecário
brasileiro ».
avril-juin 2019 - C - Rev. crit. DIP
limite de cette liberté, selon Beviláqua,
était l’offense à l’ordre public du for :
« L’opinion correcte me semble être
celle qui dans un premier temps, recon-
naît l’autonomie de la volonté. Certes,
cette autonomie ne veut pas ériger la
volonté de l’individu en tant que force
dominatrice, capable d’échapper aux
dispositions de la loi. Au contraire. La
volonté individuelle, pour être capable
de produire des effets juridiques, doit se
placer sous l’égide de la loi qui enlève
toute son efficacité sociale. De cette
façon, l’ordre public empêche que cette
volonté produise des effets juridiques qui
soient contraires à ses prescriptions. (…)
En respectant ses limites naturelles et en
agissant conformément à la loi, la volonté
est une source d’obligations convention-
nelles et unilatérales et, par conséquent, il
est autorisé, dans les relations internatio-
nales, de choisir la loi qui subordonne les
obligations librement assumées. Cepen-
dant, comme dans l’obligation, l’analyse
juridique distingue parfaitement le contenu,
les effets et l’exécution, et la volonté peut
s’appliquer seulement aux deux premiers
[contenu et effets du contrat]. L’exécution
appartient naturellement au domaine de la
loi du lieu où l’obligation s’exécute. D’autre
part, la volonté peut ne pas être expri-
mée, mais doit être clairement induite par
des présomptions. Cependant, celles-ci ne
peuvent être laissées au libre arbitre du
juge, il est raisonnable que la loi ou la doc-
trine les fixe. (…)
En conclusion : la substance et l’effet
des obligations découlant des contrats et
des déclarations unilatérales de volonté
sont régis par la loi du lieu où les actes
qui étaient à leur origine ont été prati-
qués, sauf disposition contraire [volonté
des parties], violation du droit national
des parties contractantes ou de l’ordre
public. L’exécution desdites obligations
 L’autonomie de la volonté dans les contrats DOCTRINE
commerciaux internationaux au Brésil

dépendra de la loi du pays dans lequel ment contre le principe d’autonomie de

elles sont exécutées » 34.
Sous ce régime, la doctrine, d’une
manière générale plus restrictive que le
propre auteur du code civil, en adoptant
la théorie objective, se fondait sur l’idée
selon laquelle la liberté de choix de la
loi était admise en raison de l’expression
« sauf stipulation contraire », toute-
fois, cette possibilité était restreinte aux
matières dites « supplétives ».
Parmi les juristes brésiliens qui se sont
manifestés au sujet de la loi applicable
aux contrats internationaux sous le
régime du code civil de 1916, nous pou-
vons mentionner Tito Fulgêncio, Eduardo
Espínola, Álvaro da Costa Machado Villela
et Pontes de Miranda.
la volonté, en affirmant à l’occasion de
son cours à l’Académie de droit interna-
tional de La Haye en 1932, que « l’au-
tonomie de la volonté n’existe, dans le
droit international, ni comme principe, ni
comme théorie acceptable » 36.
Plus tard, en 1942, dans le contexte de
la dictature militaire dont le pays a souf-
fert, l’introduction au code civil a cessé
d’exister avec l’entrée en vigueur de la
loi d’introduction au code civil (LICC) (le
décret-loi 4675 du 4 sept. 1942), laquelle
a ensuite changé de titre, passant de
l’ancienne LICC à loi d’introduction aux
normes de droit brésilien (LINDB), par le
biais de l’entrée en vigueur de la loi 12.376
du 30 décembre 2010, sans, cependant,
qu’il y ait eu un changement de contenu.

La plupart des auteurs, tels que Tito
Fulgêncio, Eduardo Espínola et Álvaro da
Costa Machado Villela, étaient favorables
à l’autonomie de la volonté, cependant
seulement en ce qui concerne la subs-
tance et les effets du contrat (des matières
considérées comme des matières « sup-
plétives » pour lesdits auteurs) 35.
Cette nouvelle loi (décr.-loi 4678/1942)
a, d’une part, maintenu le système de
la lex loci celebrationis mais, d’autre
part, a éliminé l’expression : « sauf sti-
pulation contraire », qui était présente 435
dans l’ancienne introduction au code
civil. L’article est passé, par conséquent,
à la rédaction suivante :

D’autre part, encore plus prohibitif, « Art. 9. Pour qualifier et régir les obli-
Pontes de Miranda, un des plus émi- gations, sera applicable la loi du pays
nents juristes brésiliens, était claire- dans lequel celles-ci sont constituées.

(34) C. Beviláqua, Direito internacional privado, Campinas, Red Livros, 2002, p. 259 s. (traduction libre).
(35) Tito Fulgêncio, juriste et professeur à l’Université de Minas Gerais, était favorable à l’autonomie de la volonté en
ce qui concerne la substance et les effets du contrat : « les actes juridiques volontaires, notamment les contrats,
sont régis du point de vue de leur substance et de leurs effets par les lois que les parties ont eu l’intention
de choisir ». Selon lui, quand ce choix n’était pas exprimé par les parties, l’on présume que les parties ont eu
l’intention de choisir la loi du lieu de conclusion du contrat ; Eduardo Espínola, lui aussi juriste et ancien juge
du STF, accepte expressément la loi d’autonomie en matière contractuelle, cependant « seulement en ce qui
concerne les matières de caractère supplétif ». Il critique fortement l’article 13 de l’introduction au code civil
de 1916, en affirmant que, selon sa rédaction, nous pourrions conclure que le principe général adopté est celui
de l’autonomie de la volonté (tant pour les normes supplétives que pour celles impératives), d’autant que, en
réalité, selon lui, la loi applicable, en tout ce qui concerne (i) les matières impératives, est obligatoirement celle
du lieu de la conclusion du contrat (la lex loci celebrationis), laquelle ne peut pas déroger au libre choix des
parties et, seulement (ii) pour les règles supplétives ou interprétatives, la loi choisie par les parties s’appliquerait,
et, en cas d’absence de choix, la lex loci celebrationis reste applicable. En se fondant sur les idées d’Álvaro da
Costa Machado Villela, auteur portugais qui a également écrit sur le droit international privé brésilien et qui était
aussi partisan de la théorie objective, conclut que l’expression « sauf stipulation contraire » de l’article 13 doit
être comprise comme « dans la mesure où une stipulation contraire peut avoir lieu ». V. T. Fulgêncio, Synthesis
de direito internacional privado, Rio de Janeiro, Freitas Bastos, 1937, p. 145 ; et E. Espinola, Elementos de direito
internacional privado, Rio de Janeiro, Jacintho Ribeiro dos Santos, 1925, p. 655-661 (traduction libre).
(36) Il s’en expliquait de la manière suivante : « Car, dans la partie impérative il y aurait une loi applicable qui, par
une étrange démission de soi-même, pourrait conférer à la volonté le pouvoir de défaire cette impérativité,
c’est-à-dire qu’il y aurait un impératif qui se nie lui-même, qui devient dispositif. Une fois les limites de l’auto-
nomie fixées par la loi applicable, il n’y a pas, à l’intérieur d’elles, de choix de loi, il y a la loi (ou autre chose :
loi révoquée, page d’un livre, memorandum, lettres) qui constitue le contenu, la citation, la partie intégrante
d’un vouloir. ». V. F. C. Pontes de Miranda, op. cit., p. 649 (traduction libre).

Rev. crit. DIP - C - avril-juin 2019

 DOCTRINE L’autonomie de la volonté dans les contrats
commerciaux internationaux au Brésil

§ 1. Si l’obligation est destinée à être
exécutée au Brésil et si elle dépend
d’une forme essentielle, celle-ci sera
observée, en admettant, toutefois, les
particularités de la loi étrangère en ce
qui concerne les exigences extrinsèques
de l’acte.
§ 2. L’obligation qui découle du contrat
se répute constituée dans le lieu de rési-
dence de l’offrant » (traduction libre) 37.
Cet article a partagé la doctrine brési-
lienne : pendant que d’aucuns défen-
daient une lecture stricte du texte, en
rejetant l’autonomie de la volonté (ou
l’acceptant seulement dans la mesure
où un tel choix était permis par la loi
désignée par la règle de conflit du for),
d’autres ont estimé que l’on pouvait
se permettre une certaine liberté par
rapport à ce principe, dès lors que cela
n’avait aucune incidence sur un principe
juridique antérieurement accepté.
Parmi les auteurs qui se sont manifes-
436 tés contre cette acceptation, nous pou-
vons évoquer Amilcar de Castro, Oscar
Tenorio, Nadia de Araujo et Maristela
Basso, aujourd’hui dans une position
minoritaire.
Selon Amilcar de Castro, juriste et ancien
professeur à l’Université fédérale de
Minas Gerais au Brésil, il n’y a pas d’auto-
nomie de la volonté, mais, en réalité, une
« liberté conçue pour le droit, et, pour-
tant, limitée pour celui-ci ». Selon lui,
les parties n’ont pas la liberté de choisir
le droit qui régira leurs contrats, mais la
liberté de transiger et/ou de contracter,
toujours en observant les normes du
lieu de conclusion du contrat 38. Selon de
Castro, la liberté des parties, en matière
contractuelle, concerne seulement le
choix du lieu où elles désirent contracter
et non le choix de la loi applicable pro-
prement dit 39. Il affirme que le principe
de l’autonomie de la volonté en droit
international privé est « illusoire » et
« absurde » et arrive même à affirmer
qu’au XVIe siècle, Dumoulin aurait été
« le responsable de l’erreur commise
par les juristes des XVIIIe et XIXe siècle
d’avoir introduit l’idée de l’autonomie de
la volonté dans le domaine du droit inter-
national privé » 40. Il ajoute que la volonté
dite « tacite » n’existe pas non plus car,
selon lui, « en droit, sans manifestation
il n’y a pas de volonté et il est impossible
de concevoir une volonté présumée » 41.
Suivant ses idées, si la volonté n’est pas
exprimée par des « mots », pour qu’elle
soit considérée comme volonté tacite il
faut qu’au moins il y ait des « gestes,
attitudes ou signes indubitables de la
volonté des parties » 42.
Nadia de Araujo et Maristela Basso sou-
tiennent également l’idée selon laquelle
le nouvel instrument ne permet pas
une interprétation favorable du principe
de l’autonomie de la volonté. Pour la
première, « contrairement à l’utilisation
généralisée du principe dans les pays

(37) « Art. 9. Para qualificar e reger as obrigações, aplicar-se-á a lei do país em que se constituírem. § 1º Destinan-
do-se a obrigação a ser executada no Brasil e dependendo de forma essencial, será esta observada, admitidas
as peculiaridades da lei estrangeira quanto aos requisitos extrínsecos do ato. § 2º A obrigação resultante do
contrato reputa-se constituída no lugar em que residir o proponente ».
(38) A. de Castro, Direito internacional privado, 5e éd., Rio de Janeiro, Forense, 1999, p. 443-444 (traduction libre).
(39) A. de Castro, op. cit., p. 443-444.
(40) A. de Castro, op. cit., p. 438 (traduction libre).
(41) A. de Castro, op. cit., p. 442 (traduction libre).
(42) En interprétant l’article 9 de la LINDB, de Castro affirme que, pour les contrats conclus au Brésil, la loi brésilienne
doit être forcément observée, tant pour les questions de forme que pour celles liées au fond. Il critique forte-
ment le paragraphe second de l’article 9 en soutenant qu’il n’est pas proprement une règle de droit international
privé, mais plus une règle de droit privé interne. Il ajoute encore que comme « résidence de l’offrant » nous
ne devons pas comprendre le domicile ou la résidence habituelle de l’offrant mais bien « le lieu où l’offrant se
trouve » au moment de l’offre. D’un autre côté, pour les contrats conclus à l’étranger, il semble que de Castro
soutient l’idée selon laquelle la validité de la clause du choix de la loi applicable doit être analysée selon le
droit de l’État de l’exécution du contrat. Il donne l’exemple suivant : deux anglais, domiciliés en Italie, passent
un contrat à Rome, exécutable entièrement en Allemagne et décident de l’application du droit suisse. La clause
l’élection du droit applicable serait-elle valable ? Il répond : seulement dans la mesure où le droit allemand (du
lieu d’exécution du contrat) l’accepte. V. A. de Castro, op. cit., p. 442-447.

avril-juin 2019 - C - Rev. crit. DIP

 L’autonomie de la volonté dans les contrats DOCTRINE
commerciaux internationaux au Brésil

européens, la situation au Brésil n’a pas
évolué », dès lors que l’article 9 de la loi
brésilienne de droit international privé
(LINDB) ne mentionne pas le principe
de la liberté de choix et, que, bien que
de nombreux juristes se manifestent en
sa faveur, le principe n’est pas accepté
de manière expresse dans notre légis-
lation 43. D’ailleurs, Maristela Basso,
affirme que dès lors que l’article 9
prévoit que la loi applicable au contrat
international est celle de l’État dans
le territoire duquel il a été constitué,
et que son paragraphe second ajoute
que l’obligation résultant du contrat est
considérée constituée « dans le lieu de
résidence de l’offrant », il faut conseil-
ler aux contractants de conclure leur
contrat dans le pays dont ils souhaitent
voir la loi appliquée, pour que ce choix
soit reconnu valable par des cours bré-
siliennes, notamment dans le cas des
contrats conclus entre absents (choix
indirect de la loi applicable par le choix
du lieu de conclusion) 44.
Oscar Tenório, pour sa part, soutient
une position moyenne : il comprend que
l’article 9 de la LINDB n’a pas vraiment
exclu l’autonomie de la volonté. Elle serait
considérée comme valable au Brésil seu-
lement si cette autonomie est acceptée
dans le pays où l’obligation a été conclue.
Selon lui, bien que la loi d’autonomie ait
été admise par l’article 13 de l’ancien code
civil brésilien (y compris pour les contrats
conclus au Brésil), l’article 9 du nouvel ins-
trument a interdit la loi d’autonomie pour
les contrats conclus dans le pays. Selon
lui, la liberté de choisir la loi applicable au
contrat n’est autorisée que de façon indi-
recte, c’est-à-dire lorsque la loi du lieu de
conclusion du contrat l’accueille 45.
Bien que les auteurs visés ci-dessus aient
des difficultés à concevoir l’acceptation de
la loi d’autonomie dans la législation bré-
silienne, la position actuellement et majo-
ritairement prise, que nous partageons,
est celle selon laquelle ce principe a été
valablement réceptionné par la LINDB,
de façon autonome et directe, même si
cela n’est pas mentionné expressément.
Parmi les juristes qui partagent cette
idée, nous pouvons mentionner Eduardo
Espínola, Eduardo Espínola Filho, Wilson
de Souza Campos Batalha, Haroldo Val-
ladão, Jacob Dolinger, Irineu Strenger et
Luiz Olavo Baptista.
D’entre les auteurs favorables au prin- 437
cipe, quelques-uns ont continué à faire
la différence entre les matières dites
supplétives et les matières impératives.
Entre eux, nous pouvons mentionner
Eduardo Espínola, Eduardo Espínola Filho
et Wilson de Souza Campos Batalha,
selon lesquels l’autonomie de la volonté
serait admise, mais seulement en ce qui
concerne les matières supplétives 46.

(43) N. de Araújo, Direito internacional privado : teoria e prática brasileira, 2e éd., Rio de Janeiro, Renovar, 2004,
p. 268-269 (traduction libre).
(44) Elle constate que même si la loi ne peut pas être choisie directement, elle pourra l’être de manière indirecte (par
la voie du choix du lieu de conclusion). Or, si les parties souhaitent appliquer la loi française à leur contrat, par
exemple, elles pourront établir que les négociations et la conclusion du contrat se réalisent en territoire français,
de sorte que le « choix de la loi » soit considéré comme valable au sens de l’article 9 visé ci-dessus. Quant au
paragraphe premier de l’article 9, Basso rappelle que ce paragraphe affirme que les obligations exécutées au
Brésil et qui dépendent d’une condition de forme essentielle pour être valables, seront régies uniquement par
la loi brésilienne. Selon Basso, ce paragraphe consacre en même temps les règles lex loci contractus et lex loci
executionis. Elle rappelle aussi que pour que cette disposition s’applique, les deux critères doivent être remplis :
le lieu d’exécution et la condition de forme essentielle (de nature obligatoire). Cependant, cet article adopte
une certaine souplesse : la loi étrangère s’appliquera en ce qui concerne les autres exigences « extrinsèques »
(de forme) de l’acte. Il serait admis, ainsi, selon, elle, un certain type de dépeçage. V. M. Basso, Curso de direito
internacional privado, 4e éd., São Paulo, Atlas, 2014, p. 253-255.
(45) Pour conclure son raisonnement, Tenório affirme que « les obligations conclues au Brésil ne peuvent pas per-
mettre l’autonomie de la volonté. Nonobstant, une obligation conclue à l’étranger pourra être régie par le droit
brésilien si la loi du pays de conclusion du contrat admet l’autonomie da la volonté et les parties optent pour
choisir la loi brésilienne ». V. O. Tenório, Direito internacional privado, 7e éd., Rio de Janeiro, Livraria Freitas
Bastos, 1962, p. 181-182 (traduction libre).
(46) Eduardo Espínola et Eduardo Espínola Filho, en écrivant sur le code civil de 1942, ont maintenu le même rai-
sonnement soutenu par le premier Espínola à l’occasion de ses commentaires du code civil de 1916 : la loi de

Rev. crit. DIP - C - avril-juin 2019

 DOCTRINE L’autonomie de la volonté dans les contrats
commerciaux internationaux au Brésil

Haroldo Valladão, pour qui le droit bré-
silien a toujours accueilli l’autonomie de
la volonté comme principe régissant les
obligations contractuelles (comme forme
de choix direct de la loi applicable) 47,
estime que même si l’autonomie ne
figure pas dans l’article 9 de la LINDB,
un principe de base comme celui-ci
ne peut pas disparaître par omission,
de sorte que, selon lui, il continuerait
d’être en vigueur, malgré le manque de
référence expresse. En effet, il affirme
qu’une telle exclusion était la consé-
quence du fait que cette expression était
interdite par le régime dictatorial qui
dirigeait le pays à l’époque 48.
Un autre défenseur de l’autonomie de
la volonté est Jacob Dolinger. Dolinger
affirme qu’en matière d’obligations, les
systèmes juridiques se divisent entre le
rattachement de la lex loci contractus
et celle de la loi du pays où l’obligation
doit être exécutée, mais que, au-dessus
de ces règles, se trouve, « souveraine
438 et universellement respectée », l’au-
tonomie de la volonté 49. Pour lui, « en
droit international privé, lorsqu’il s’agit
de situations contractuelles internatio-
nales, qui peuvent être régies par l’un
ou l’autre système juridique – contrai-
rement à la capacité des parties, en
matière de famille, de succession ou
d’affaires portant sur des biens immo-
biliers –, les parties disposent d’autono-
mie pour désigner le système juridique
auquel ils souhaitent soumettre leurs
obligations » 50.
Irineu Strenger, juriste et ancien profes-
seur à l’Université de São Paulo, qui au
départ était favorable à la loi de l’auto-
nomie seulement quand la loi désignée
par la règle de rattachement du for l’ac-
cepte 51, finit, quelques années plus tard,
par l’accepter de manière plus générale,
en affirmant que : « L’autonomie de la
volonté en tant que principe doit être
soutenue, non seulement en tant qu’élé-
ment de la liberté générale, mais égale-
ment en tant que ce pilier de la liberté
juridique qu’est le pouvoir insurpassable
de l’homme de créer par un acte de
volonté une situation juridique, dès lors
que cet acte a un objet licite » 52.
Luiz Olavo Baptista accepte lui aussi le
principe de l’autonomie de la volonté,
mais affirme qu’il ne s’applique pas à
tous les aspects du contrat. Le principe
serait acceptable dès lors que certaines

l’autonomie serait admise, mais seulement en ce qui concerne les matières supplétives. Wilson de Souza Campos
Batalha, affirme également que le Brésil adopte comme élément de rattachement la loi du lieu de conclusion
du contrat pour les questions liées à la substance et aux effets des obligations, bien qu’elle ne soit pas la seule
à régir le contrat. Il reconnaît l’existence de l’autonomie de la volonté des parties contractantes, cependant
uniquement dans le domaine des lois dispositives du droit applicable. Ainsi, selon lui, les parties peuvent exercer
cette liberté et utiliser des normes de droit étranger dans leurs contrats (en ce qui concerne leur contenu), dans
la mesure où ce choix n’est pas contraire à l’ordre public brésilien. V. E. Espínola et E. Espínola Filho, A lei de
introdução ao código civil brasileiro comentada na ordem de seus artigos, 2e éd., Rio de Janeiro, Renovar, 1995,
p. 418-420 ; et W. de Souza Campos Batalha, Tratado de direito internacional privado, 2e éd., São Paulo, Revista
dos Tribunais, 1977.
(47) Haroldo Valladão a soutenu le principe de l’autonomie de la volonté même sous l’empire du code civil de 1916,
sans faire la distinction entre dispositions supplétives ou impératives. Pour l’auteur, grand défenseur du principe,
la loi d’autonomie serait admise pour tous les aspects du contrat. V. H. Valladão, op. cit.
(48) Selon Valladão, le choix de la loi applicable peut être exprès ou tacite (il ne mentionne pas, cependant, comment
on doit rechercher cette volonté tacite des parties). Les parties peuvent encore désigner la loi applicable à une
partie seulement de leur contrat ou à sa totalité (il admet, ce faisant, le dépeçage). D’autre part, en l’absence
de choix des parties (qu’il soit exprès ou tacite), une autre règle de rattachement s’applique : la loi du lieu de
conclusion du contrat. Ainsi, pour lui, la lex loci contractus serait seulement une règle de rattachement de carac-
tère subsidiaire, étant donné que la volonté des parties est la règle de rattachement principale. V. H. Valladão,
op. cit.
(49) J. Dolinger, A evolução da ordem pública no direito internacional privado, Rio de Janeiro, Luna, 1979, p. 205
(traduction libre).
(50) J. Dolinger, Contratos e obrigações no direito internacional privado, Direito civil internacional, vol. II, Rio de
Janeiro, Renovar, 2007, p. 426 (traduction libre).
(51) I. Strenger, Da autonomia da vontade : direito interno e internacional, 2e éd., São Paulo, LTr, 2000, p. 196-199
(traduction libre).
(52) I. Strenger, Direito internacional privado, 6e éd., São Paulo, LTr, 2005, p. 615 (traduction libre).

avril-juin 2019 - C - Rev. crit. DIP

 L’autonomie de la volonté dans les contrats
commerciaux internationaux au Brésil
limites sont respectées, telles que les
normes impératives et l’ordre public 53.
Pour nous, une telle liberté d’autono-
mie de la volonté des parties a toujours
été la règle en droit brésilien, qui n’a
jamais interdit son utilisation en matière
contractuelle. Cela tient à quatre motifs
principaux : (i) le texte constitutionnel
brésilien de 1988 établit que « personne
ne sera forcé à faire ou à ne pas faire
quelque chose, sauf en vertu de la loi »
(art. 5, II) ; (ii) en l’absence de loi qui inter-
dise expressément l’application de l’auto-
nomie de la volonté entre les contractants
brésiliens, sa non-reconnaissance serait
contraire à l’article 5, II, de la Constitution
brésilienne ; (iii) son acceptation générale
se fonde sur une coutume acceptée par
de nombreux pays (y inclus le Brésil) et,
notamment, par l’Institut de droit inter-
national et (iv) sa reconnaissance par des
nombreuses conventions internationales
dont le Brésil fait partie. Au surplus, la
loi d’arbitrage brésilienne (loi 9.307/96)
a expressément admis que « les parties
puissent choisir, librement, les règles
de droit qui seront appliquées dans l’ar-
bitrage, à condition qu’il n’y ait pas de
violation des bonnes mœurs et de l’ordre
public » (art. 2, § 1), ce qui permet ainsi
aux parties de choisir la loi applicable à
un contrat soumis au tribunal arbitral 54.
Ainsi, dès lors que le droit brésilien
n’interdit pas expressément la loi d’au-
tonomie, nous pouvons conclure à son
acceptation (quoique de forme tacite)
comme élément de connexion pleine-
ment valable et efficace au Brésil. En
résumé, c’est seulement en l’absence
de manifestation expresse ou tacite de
la volonté des parties que s’appliquera
la règle objective de l’article 9 du lieu de
conclusion du contrat.
Le choix de la loi applicable peut être,
alors, exprès ou tacite et modifié à tout
moment (dès lors qu’il respecte les
(53) L. O. Baptista, Dos contratos internacionais : uma visão teórica e prática, São Paulo, Saraiva, 1994.
(54) V. de Oliveira Mazzuoli, op. cit., p. 151-152.
(55) V. de Oliveira Mazzuoli, op. cit., p. 148-155.
Rev. crit. DIP - C - avril-juin 2019
DOCTRINE
droits des tiers). En plus de cela, bien
que la législation brésilienne ne soit pas
expresse en ce sens, il ne nous semble
pas aujourd’hui, avec l’évolution du com-
merce international et des conventions
de droit uniforme, que le choix de la loi
par les parties soit limité au choix des
lois étatiques. Il est admis également
que les parties aient la liberté de choi-
sir une loi non étatique pour régir leur
contrat et aussi déterminer que cette
loi s’applique à une seule partie de ce
contrat (dépeçage). Accepter une posi-
tion contraire nous semble aller dans la
direction opposée de l’évolution globale
du droit international privé et du com-
merce international. Bien évidemment,
cette liberté n’est pas non plus absolue,
elle doit respecter quelques limites éta-
blies par la loi, notamment ceux établis
à l’article 17 de la LINDB.
Ainsi, la principale limitation de l’exer-
cice de l’autonomie de la volonté dans
les contrats internationaux au Brésil
découle des termes de l’article 17 de 439
la LINDB : « Les lois, les actes et les
décisions étrangers, ainsi que toutes
déclarations de volonté, ne seront pas
efficaces au Brésil, dès lors que celles-ci
heurtent la souveraineté nationale,
l’ordre public et les bonnes mœurs »
(traduction libre).
De ce fait, la règle dans le domaine
du droit des contrats est celle selon
laquelle l’autonomie de la volonté est
autorisée en droit brésilien (car elle
n’est pas expressément interdite), sauf
si celle-ci heurte la souveraineté, l’ordre
public, les bonnes mœurs ainsi que les
normes de droit international public en
vigueur dans l’État (par ex., traités et
coutumes internationaux) 55.
L’ordre public et la souveraineté sont
des concepts bien connus du droit
international privé, notamment par des
règlements européens. Mais quant aux
 DOCTRINE L’autonomie de la volonté dans les contrats
commerciaux internationaux au Brésil

« bonnes mœurs », comment ce concept consommateur, en raison desquels la

est-il utilisé en droit international privé
au Brésil ?
Clovis Bevilaqua, auteur du code civil de
1916, affirme que par « bonnes mœurs »
nous pouvons comprendre : « (…) Celles
qui établissent les règles de conduite
dans les relations familiales et sociales
en harmonie avec les buts les plus éle-
vés de la vie humaine, dont l’infraction la
plus directe et profonde blesse les senti-
ments d’honnêteté et de respect mutuel.
Ce sont des préceptes d’ordre moral,
liés à l’honnêteté familiale, à la modestie
individuelle et à la dignité sociale » 56.
Un exemple de matière considérée
comme d’ordre public au Brésil est la
protection des parties faibles, notam-
ment dans les contrats de consomma-
tion. Bien que le droit des consom-
mateurs ne fasse pas partie du droit
international privé brésilien (il n’y a pas
dans la LINDB de dispositions sur une
440 telle protection), l’analyse de la jurispru-
dence montre que les cours brésiliennes
tendent à ignorer le caractère interna-
tional de la relation juridique, afin d’ap-
pliquer le code brésilien de protection
du consommateur (loi 8.078 du 11 sept.
1990) à un contrat international conclu
en présence d’un consommateur 57.
La doctrine internationaliste brésilienne
soutient la protection des parties faibles
dans les contrats commerciaux interna-
tionaux en prenant en compte l’article 5,
II, de la Constitution brésilienne 58 et les
dispositions du code de protection du
protection des parties faibles, en tant que
droit fondamental, doit s’imposer en face
des règles classiques de conflit de lois (ce
qui serait considéré comme une question
d’ordre public international brésilien) 59.
En ce sens, Claudia Lima Marques
affirme que : « En fait, le droit des
consommateurs a une vocation interna-
tionale, et dans aucun autre secteur du
droit privé les modèles et les inspirations
étrangères et supranationales ne sont
aussi présents. En théorie, les consom-
mateurs ne devront pas être lésés, en
termes de sécurité, de qualité, de garan-
tie ou d’accès à la justice seulement
parce qu’ils ont acheté des produits ou
des services provenant d’autre pays ou
fournis par une société dont le siège est
à l’étranger. Il y a eu, enfin, un change-
ment substantiel dans la structure du
marché global. La mondialisation des
relations avec les consommateurs privés
nous montre les défaillances du marché
et les limites de la notion de “souverai-
neté” du consommateur dans le marché
actuel. Sa position est de plus en plus
faible ou vulnérable et le déséquilibre
des relations avec les consommateurs
est intrinsèque, ce qui nécessite une
orientation efficace et l’intervention posi-
tive des États et des organismes interna-
tionaux légitimes pour le faire » 60.
D’autre part, s’il y a des discussions en
ce qui concerne la possibilité des parties
de choisir la loi applicable à leur contrat
dans le cadre judicaire, ce n’est pas le
cas en matière d’arbitrage au Brésil.

(56) C. Beviláqua, Princípios elementares de direito internacional privado, 3e éd., Rio de Janeiro, Freitas Bastos, 1938
(traduction libre).
(57) Brésil, loi 8.078 du 11 sept. 1990. Sur la question, v. not. P. Serra Freire, Le contrat international de consommation,
comparaison franco-brésilienne, th. dactyl. Université Paris II, 2015.
(58) « Art. 5. Tous sont égaux devant la loi, sans distinction d’aucune sorte, garantissant aux Brésiliens et aux étran-
gers résidant dans le pays l’inviolabilité du droit à la vie, à la liberté, à l’égalité, à la sécurité et à la propriété :
(…) II – L’État doit promouvoir, sous la forme de la loi, la protection des consommateurs » (traduction libre).
(59) P. R. R. A. Khouri affirme également que la protection du consommateur fait partie non seulement de l’ordre
public national, mais également de l’ordre public international, raison pour laquelle les normes du code de
protection du consommateur doivent s’imposer dans une relation contractuelle internationale conclu par une
partie considérée comme consommateur. Il affirme que le propre code Bustamante qualifie les principes consti-
tutionnels comme principes d’ordre public. V. P. R. R. A. Khouri, A proteção do consumidor residente no Brasil
nos contratos internacionais, Revista de informação legislativa, Brasília, vol. 164, 2004, n. 41, p. 65-86.
(60) C. Lima Marques, Contratos no Código de Defesa do Consumidor : o novo regime das relações contratuais, 6e éd.,
São Paulo, RT, 2011, p. 134-135 (traduction libre).

avril-juin 2019 - C - Rev. crit. DIP

 L’autonomie de la volonté dans les contrats
commerciaux internationaux au Brésil
En effet, la loi 9.307/96 61, loi brésilienne
sur l’arbitrage, prévoit à l’article 2.1 que
« Les parties pourront librement choisir
les règles de droit qui seront appliquées
dans l’arbitrage (…) ». Les parties pourront
également choisir des règles non étatiques
pour régir leurs contrats qui sont soumis
à l’arbitrage, comme la lex mercatoria, les
coutumes, les principes généraux de droit
et les règles internationales du commerce
(art. 2.2 de la loi 9.307/96).
En plus de cela, la doctrine majoritaire
brésilienne affirme qu’au Brésil, même
dans le cadre d’un arbitrage interne (ne
concernant que des parties brésiliennes,
domiciliées au Brésil, et dont l’objet est
un contrat conclu au Brésil pour y être
exécuté), les parties pourront choisir une
loi étrangère pour régir leur contrat (en
raison de l’article 2 de la loi d’arbitrage).
En d’autres termes : les parties pour-
ront internationaliser leur contrat par le
choix d’une loi étrangère. L’autonomie
de la volonté en matière d’arbitrage est,
ainsi, très large, n’ayant presque pas
de limites, sauf, bien sûr, dans l’hypo-
thèse de violation de l’ordre public 62.
Ainsi, l’acceptation de l’autonomie de la
volonté par la loi d’arbitrage brésilienne
est une raison de plus pour justifier
l’acceptation du principe en la matière.
B – L’évolution de la doctrine au
regard des règles de droit
international privé de source
internationale concernant la
loi d’autonomie en matière
contractuelle au Brésil : une
acceptation implicite malgré
l’absence d’harmonisation
Bien que le Brésil ait participé à toutes
les conventions de droit international
(61) Brésil, loi 9.307/96 du 23 sept. 1996.
(62) M. Basso, op. cit., p. 251-258.
(63) Décr. no 18.871 du 13 août 1929.
(64) Le Commonwealth des Bahamas a adhéré au code Bustamante le 23 janv. 2017, lequel est entré en vigueur dans
le pays le 22 févr. 2017.
Rev. crit. DIP - C - avril-juin 2019
DOCTRINE
privé élaborées en Amérique au cours
des dernières années (les conventions de
Montevideo, la convention de La Havane,
où fut adopté le code Bustamante et la
convention de Mexico), il n’en a ratifié
qu’une : le code Bustamante, en 1929 63.
Le code Bustamante, adopté à l’occa-
sion de la VIe Conférence américaine
au sein de l’Organisation des États
américains (OEA), qui a eu lieu à La
Havane, le 20 février 1928, est en vigueur
aujourd’hui dans seize États Américains :
Brésil, Bolivie, Chili, Costa Rica, Cuba,
Équateur, Salvador, Guatemala, Haïti,
Honduras, Nicaragua, Panama, Pérou,
République Dominicaine, Venezuela et
plus récemment aux Bahamas 64.
La matière des contrats internationaux
est traitée au livre I, dédié au droit civil
international, titre IV sur les obligations
et les contrats. Aux chapitres I et II
dudit titre (art. 164 à 186) on trouve des
règles portant respectivement sur les
obligations en général et sur les contrats 441
en général. Le chapitre V, d’autre part,
contient des règles spécifiques sur les
contrats de commerce. La capacité
dépend de la loi personnelle (art. 176).
La loi du lieu du contrat s’impose en
matière d’erreur, de violence, de dol,
ainsi que de cause illicite ou licite du
contrat et de motifs de sa rescision
(art. 177 à 182). La nécessité de faire le
contrat dans une forme publique ou par
écrit est déterminée à la fois par la loi
du lieu du contrat et par celle du lieu
d’exécution (art. 180).
Mais, quelle est la loi applicable aux
contrats internationaux ? Quelle est fina-
lement la règle de rattachement choisie
par le code Bustamante ?
À ce sujet, quelques auteurs affirment
que le code semble accueillir le principe
 DOCTRINE L’autonomie de la volonté dans les contrats
commerciaux internationaux au Brésil

de l’autonomie de la volonté, tandis que faitement acceptable que le code Bus-

d’autres sont encore réticents face à
cette affirmation.
L’article 184 dudit code affirme que,
en règle générale, l’interprétation des
contrats doit être effectuée conformé-
ment à la loi qui les régit : « Art. 184.
L’interprétation des contrats doit être
effectuée, en règle générale, confor-
mément à la loi qui les régit. Toutefois,
lorsque cette loi est contestée et doit
résulter de la volonté implicite des par-
ties, s’appliquera, par présomption, la
législation déterminée par les articles
185 et 186, même si cela conduit à
appliquer au contrat une loi distincte, en
raison de l’interprétation de la volonté »
(traduction libre).
tamante ait admis l’autonomie de la
volonté comme règle de rattachement
de la loi applicable aux contrats inter-
nationaux, que ce soit de manière
expresse ou tacite. Les parties peuvent
ainsi déterminer la loi applicable à
leur contrat (art. 184). Si la volonté des
parties n’est pas expresse, la volonté
tacite des parties doit être recherchée
(art. 184). Cependant, cette volonté sera
considérée, par présomption, comme
désignant (i) pour les contrats d’adhé-
sion, la loi du lieu où se situe l’offrant
(art. 185), et pour (ii) tous les autres
contrats, la loi personnelle 65 commune
aux contractants ou, à défaut de loi
personnelle commune, la loi du lieu de
conclusion du contrat (art. 186).

En cas de doutes portant sur la loi appli-
cable à un contrat, afin de chercher la
volonté implicite des parties, les articles
185 et 186 s’appliquent : « Art. 185. À
l’exception des règles déjà établies et
442 celles qui peuvent être ci-après pré-
vues pour des cas particuliers, pour
les contrats d’adhésion, à défaut de
volonté expresse ou implicite, se pré-
sume acceptée la loi du lieu de celui qui
les offre ou les prépare.
Art. 186. Dans tous les autres contrats
et pour le cas prévu à l’article pré-
cédent, sont applicables d’abord la loi
personnelle commune des contractants
et, à défaut, la loi du lieu de conclusion »
(traduction libre).
Ainsi, à la simple lecture des articles
visés ci-dessus, il nous semble par-
Boris Nolde, juriste russe, dans le cours
Codification du droit international privé
qu’il a donné à l’Académie de droit Iinter-
national de La Haye, en 1936, a affirmé
que l’article 184 du code Bustamante
semblait accueillir le principe de l’auto-
nomie : « La réponse du Code est basée
sur le principe de l’autonomie. Aux termes
de l’article 184, les contrats doivent être
interprétés, en règle générale, conformé-
ment à la loi choisie par les parties. Si
cette loi est contestée et doit résulter de
la volonté tacite des parties, les deux pré-
somptions suivantes seront appliquées :
dans les contrats d’adhésion, on présume
acceptée la loi de celui qui les offre ou les
prépare (185) ; dans les autres contrats
on appliquera en premier lieu la loi per-
sonnelle commune aux contractants et,
à défaut, la loi du lieu où le contrat a été
conclu (186) » 66.

(65) Le code Bustamante n’a pas défini le concept de « loi personnelle ». Le code a laissé (art. 7) à chaque État par-
tie la tâche de définir, selon son droit interne, quel serait le critère utilisé pour déterminer le statut personnel
(nationalité, domicile, résidence habituelle, entre autres). Dans le cas du Brésil, la « loi personnelle » doit être
entendue comme la loi du domicile (LINDB, art. 7). Pour en savoir plus, v. V. de Oliveira Mazzuoli, op. cit., p. 66 s.
(66) B. Nolde, Codification du droit international privé, Rec. des Cours, vol. 55, 1936, p. 365. Pour les articles mention-
nés par l’auteur : « Art. 184. La interpretación de los contratos debe efectuarse, como regla general, de acuerdo
con la ley que los rija. Sin embargo, cuando esa ley se discuta y deba resultar de la voluntad tácita de las partes,
se aplicara presuntamente la legislación que para ese caso se determina en los artículos 185 y 186, aunque eso
lleva a aplicar al contrato una ley distinta como resultado de la interpretación de voluntad ; Art. 185. Fuera
de las reglas ya establecidas y de las que en lo adelante se consignen para casos especiales, en los contratos
de adhesión se presume aceptada, a falta de voluntad expresa o tácita, la ley del que los ofrece o prepara ;
Art. 186. En los demás contratos y para el caso previsto en el artículo anterior, se aplicará en primer término la
ley personal común a los contratantes y en su defecto la del lugar de la celebración ».

avril-juin 2019 - C - Rev. crit. DIP

 L’autonomie de la volonté dans les contrats DOCTRINE
commerciaux internationaux au Brésil

Dans ses commentaires du code, Bus- sans que la défense de l’autonomie de la

tamante, son auteur, a laissé entrevoir
qu’il acceptait la liberté de choix de la
loi appliquée aux contrats en affirmant
que : « En ce qui concerne l’essence
même des contrats et ses stipulations
et effets, le critère de l’autonomie de la
volonté doit prévaloir (…). Le législateur
doit s’incliner en matière de contrats
devant la loi que les parties choisissent
(…). En cas de silence absolu de la
volonté des parties et de l’absence de
tout élément pour la connaître, il est
nécessaire d’utiliser la présomption » 67.
Haroldo Valladão, pour sa part, affirme
que la matière des obligations est assez
confuse dans le code Bustamante mais
que la loi applicable au fond serait régie
par l’autonomie de la volonté, la loi per-
sonnelle commune et, en l’absence de
ces deux critères, par la loi du lieu de
conclusion du contrat (art. 184 à 186) 68.
Dans le même sens, Irineu Strenger
admet que le code Bustamante autorise
l’autonomie de la volonté, en raison de
la propre rédaction de l’article 166 et des
écrits du juriste cubain, auteur du code,
qui défendait expressément l’autonomie
de la volonté 69.
volonté de la part de son auteur ne soit
transcrite dans le corps du texte de façon
expresse. Elle conclut ainsi que la ques-
tion de la liberté de choix de la loi serait
laissée à la libre appréciation du juge 70.
Autorisant ou non l’autonomie de la
volonté, en pratique, le code Bustamante
était peu utilisé entre les pays améri-
cains, ne représentant pas une grande
évolution d’harmonisation des lois des
pays contractants en ce qui concerne la
loi applicable aux contrats internatio-
naux, surtout parce que beaucoup de ses
dispositions sont tombées en désuétude.
De surcroît, il y a encore une autre dif-
ficulté : il s’applique uniquement aux
relations impliquant des nationaux ou
des personnes domiciliées dans ses seize
États contractants, mais non aux per-
sonnes liées à des nationaux ou à celles
domiciliées dans des États tiers (comme,
par exemple, en Amérique du Nord ou
en Europe). Ceci a été prévu expressé-
ment à l’article 2 de l’introduction dudit 443
code, selon lequel ces dispositions « ne
s’appliquent qu’entre les Républiques
contractantes et entre les États qui y
adhèrent » (traduction libre) 71.

Toutefois, Nadia de Araujo, professeure Le code Bustamante ne mentionne rien

brésilienne, affirme que bien que ledit sur la possibilité du choix ultérieur de la
code donne l’impression que la volonté loi, ni sur la possibilité de faire un choix
permissive des parties existe, il a choisi partiel (c’est-à-dire sur l’acceptation du
une règle de connexion traditionnelle, dépeçage), et non plus sur l’amplitude

(67) A. S. Bustamante y Sirven, Derecho international privado, t. II, 3e éd., La Havane, Cultural, 1943, p. 175 (traduc-
tion libre).
(68) H. Valladão, op. cit., p. 199.
(69) I. Strenger, Da autonomia da vontade : direito interno e internacional, op. cit., p. 201. L’article 166 du code
Bustamante établit que « Les obligations découlant des contrats ont force de loi entre les parties contractantes
et doivent être respectées conformément à celles-ci, à l’exception des limitations établies dans le présent code »
(traduction libre).
(70) N. de Araújo, Contratos internacionais : autonomia da vontade, Mercosul e convenções internacionais, 4e éd.,
Rio de Janeiro, Renovar, 2009, p. 155.
(71) V. V. de Oliveira Mazzuoli, op. cit., p. 81-82. Cependant, quelques juristes défendent l’application universelle du
code Bustamante : « Certains auteurs, cependant, comme Jürgen Samtleben, comprennent, sans raison, que le
code Bustamante a une application universelle, c’est-à-dire une valeur juridique tant pour les relations relatives
aux États parties que pour les relations avec les États non parties. Au Brésil également, le STF a appliqué par
erreur le code dans plusieurs affaires impliquant des pays européens (notamment dans des affaires d’extradition
et d’exécution de jugements étrangers). Dans l’une de ces affaires, le STF a statué que “malgré le fait que le
Portugal n’ait pas ratifié ce Code, il a été approuvé par la loi au Brésil et donc le critère qu’il a établi, concernant
la notion de loi d’ordre public national est valable (…)”. Le Code lui-même, il convient de le répéter, indique
clairement que seulement pour ses États parties il aura une valeur juridique contraignante. En tout état de cause,
comme le rappelle Dolinger, rien n’empêche que le Code soit invoqué à titre de doctrine, c’est-à-dire comme
aide à l’activité pratique du juge pour les questions impliquant des nationaux ou domiciliés dans des États qui
ne l’ont pas ratifié » (traduction libre).

Rev. crit. DIP - C - avril-juin 2019

 DOCTRINE L’autonomie de la volonté dans les contrats
commerciaux internationaux au Brésil

de ce choix, comme, par exemple, la du lieu du contrat et celle de son exé-

possibilité des parties de soumettre leur
contrat à une loi qui n’a aucun lien
objectif avec le contrat ou même de
choisir une règle de droit non étatique.
En ce qui concerne les limites au choix
de la loi applicable aux contrats en géné-
ral, le code énonce que « sont considé-
rées comme des règles d’ordre public
international celles qui empêchent
d’établir des pactes, clauses et condi-
tions contraires aux lois, à la morale et
à l’ordre public et celles qui interdisent
le serment et les considèrent sans
valeur » (art. 175). En ce qui concerne
plus spécifiquement les contrats com-
merciaux, le code dispose que « les dis-
positions relatives aux contrats illicites
et aux conditions de grâce, de courtoisie
ou toutes dispositions analogues sont
d’ordre public international » (art. 246)
(traduction libre) 72.
Il met en place également plusieurs
444 règles objectives pour désigner la loi
applicable : « Les règles qui déterminent
la capacité ou l’incapacité de donner son
consentement dépendent du droit per-
sonnel de chaque partie contractante »
(art. 176) ; « La loi territoriale s’applique
à l’erreur, à la violence, à l’intimidation
et à la fraude, en matière de consente-
ment » (art. 177) ; « La loi territoriale
s’applique également à la prohibition
de faire de l’objet des contrats des ser-
vices contraires aux lois et aux bonnes
mœurs et aux contrats qui ne relèvent
pas du commerce » (art. 178) ; « Sont
d’ordre public international les disposi-
tions qui se réfèrent à une cause illicite
dans les contrats » (art. 179) ; « La loi
cution s’appliquent simultanément à la
nécessité d’accorder un acte ou docu-
ment public pour l’efficacité de certains
accords et de les enregistrer par écrit »
(art. 180) ; « La fin des contrats par
incapacité ou absence d’une des parties
est déterminée par la loi personnelle
de la partie absente ou frappée d’inca-
pacité » (art. 181) ; « Les autres causes
d’annulation, leur forme et leurs effets
sont subordonnés à la loi territoriale »
(art. 181) ; « Les dispositions sur la
nullité des contrats sont soumises à la
loi dont dépend la cause de la nullité »
(art. 183) (traduction libre).
Si le code Bustamante est le seul traité
ratifié par le Brésil, d’autres instruments
peuvent aussi servir de source interna-
tionale de droit international privé dans
la matière, même de façon non contrai-
gnante, tels que la convention de Mexico
et les Principes de La Haye sur le choix
de la loi applicable aux contrats com-
merciaux internationaux. Au vu de leur
importance, passons, donc, à une brève
analyse de chacun de ces instruments 73.
En 1994, le Brésil, ainsi que la Bolivie,
le Mexique, l’Uruguay et le Venezuela,
ont signé la convention interaméri-
caine sur la loi applicable aux contrats
internationaux (connu sous le nom de
« convention de Mexico »). La convention
de Mexico était le premier instrument
international à adopter expressément
et de manière très claire le principe de
l’autonomie en tant que règle de conflit
de loi dans le continent 74. Cependant, en
dépit de son énorme succès doctrinal,
malheureusement, cette convention n’a

(72) « Art. 175. Son reglas de orden público internacional las que impiden establecer pactos, cláusulas y condiciones
contrarias a las leyes, la moral y el orden público y la que prohíbe el juramento y lo tiene por no puesto » ;
« Art. 246. Son de orden público internacional las disposiciones relativas a contratos ilícitos y a términos de
gracia, cortesía u otros análogos ».
(73) Le Brésil a également récemment ratifié la convention de Vienne de 1980 sur la vente de marchandises (le 1er avr.
2014), en contribuant à l’élimination des incertitudes et insécurités en la matière, dès lors que cette convention
stipule des règles matérielles propres à ces types de contrats.
(74) À son article 7, la convention de Mexico dispose que « Le contrat sera régi par la loi choisie par les parties.
L’accord des parties sur ce choix doit être exprès ou, dans le cas d’absence d’accord exprès entre les parties, il
doit résulter clairement de la conduite des parties et des conditions contractuelles prises dans leur ensemble.
Ce choix peut concerner la totalité ou une partie du contrat. L’élection de for par les parties n’implique pas
nécessairement le choix de la loi applicable » (traduction libre).

avril-juin 2019 - C - Rev. crit. DIP

 L’autonomie de la volonté dans les contrats
commerciaux internationaux au Brésil
pas obtenu beaucoup de succès dans
la pratique, en raison du faible nombre
des ratifications : seuls le Mexique et
le Venezuela l’ont ratifiée. Le Brésil l’a
signée, mais ne l’a jamais ratifiée.
Depuis 2001, le Brésil est également
membre de la Conférence de La Haye
de droit international privé (HCCH). Dans
le domaine des contrats internationaux,
l’HCCH a approuvé, le 19 mars 2015, les
Principes sur le choix de la loi appli-
cable aux contrats commerciaux inter-
nationaux. Ceux-ci représentent « à la
fois une illustration de la façon dont un
régime complet de choix de la loi appli-
cable visant à donner effet à l’autonomie
de la volonté peut être conçu, et un guide
des “meilleures pratiques” pour l’éta-
blissement et l’approfondissement d’un
tel régime » (I.5 de l’introduction des-
dits principes) 75. Sur le plan méthodolo-
gique, l’innovation est remarquable. S’ils
consacrent des solutions déjà admises
dans un grand nombre de systèmes juri-
diques, ils contiennent aussi des inno-
vations notables, telles que l’admission,
étroitement encadrée, du choix de règles
de droit non étatiques.
Comme l’indique leur titre même, les
Principes ne constituent ni un instrument
formellement contraignant que les États
seraient obligés d’appliquer directement
ou de transposer en droit interne, ni une
loi modèle que les États seraient encou-
ragés à promulguer (bien que quelques
États les aient utilisés comme modèle
dans leurs législations, comme le Para-
guay qui les transposa en droit interne
par le biais de la loi 5393 du 20 janvier
2015 en adoptant expressément le prin-
cipe de l’autonomie de la volonté en
la matière). En réalité, ils se destinent
plutôt aux praticiens du droit du com-
merce international et consistent en un
ensemble non contraignant de principes.
En l’absence de force obligatoire de ces
principes, il n’y a pas, par conséquent,
(75) HCCH, Principes sur le choix de la loi applicable aux contrats commerciaux internationaux, 19 mars 2015.
Rev. crit. DIP - C - avril-juin 2019
DOCTRINE
de risque de conflit de normes. En effet,
ils ont surtout vocation à devenir une
source d’inspiration constante pour le
développement progressif de règles uni-
formes en matière de loi applicable aux
contrats internationaux, et également
une source d’interprétation pour les
juges en ce qui concerne la loi applicable
aux contrats commerciaux internatio-
naux au Brésil.
En plus des traités et principes visés
ci-dessus, le Brésil a également ratifié
en 2014 la convention de Vienne sur
la vente internationale des marchan-
dises du 11 avril 1980. Cette convention,
ayant pour objet de fournir un régime
moderne, uniforme et juste pour les
contrats de vente internationale de mar-
chandises et de contribuer à la sécu-
risation des échanges commerciaux et
à la réduction du coût des opérations,
consacre, bien que de façon indirecte,
la suprématie de la volonté des parties :
« Les parties peuvent exclure l’appli-
cation de la présente convention ou, 445
sous réserve des dispositions de l’article
12, déroger à l’une quelconque de ses
dispositions ou en modifier les effets »
(art. 6). L’autonomie des parties, va,
ainsi, primer sur les normes convention-
nelles, lesquelles peuvent être exclues
totalement ou partiellement.
Ainsi, que ce soit en raison du code
Bustamante (le seul traité ratifié par le
Brésil traitant de la loi applicable aux
contrats internationaux et, par consé-
quent, contraignant pour le Brésil dans
ses relations avec ses États parties – ou
de façon plus générale, comme quelques
juristes l’affirment), ou encore de la
convention de Mexico, des Principes de
La Haye, du règlement Rome I (instru-
ments non contraignants pour le Brésil,
mais qui peuvent être utilisés en tant que
droit souple ou coutume internationale),
ou encore de la convention de Vienne sur
la vente internationale des marchandises
(règle de droit uniforme), nous pouvons
 DOCTRINE L’autonomie de la volonté dans les contrats
commerciaux internationaux au Brésil
affirmer que le principe de l’autonomie de
la volonté est accepté par le Brésil en ce
II – Le rôle de la jurisprudence brésilienne sur la loi
d’autonomie dans le domaine du droit des contrats
À la différence de la France, le Brésil ne
dispose pas d’une jurisprudence consoli-
dée en matière de droit international privé,
et ce bien que l’on se trouve face à un pays
continental avec une population de 209,3
millions d’habitants. En France, comme le
disait Niboyet, la jurisprudence a néces-
sairement eu un rôle plus important pour
le droit international privé que pour les
autres branches du droit 76.
La jurisprudence brésilienne ne traite
que rarement les sujets de droit inter-
national privé, ce qui complique la réso-
lution des cas concrets en la matière
au Brésil et oblige, ainsi, les juges à
résoudre les cas concrets en utilisant
446 seulement les règles établies par la
LINDB, la doctrine ou des sources
souples de droit. D’ailleurs, il est impor-
tant de se rappeler que la LINDB n’est
pas à jour des problématiques de droit
international privé contemporaines, ce
qui maintient différentes lacunes dans
la résolution des cas concrets de droit
international privé au Brésil.
En effet, nous ne pouvons pas considérer
qu’il y ait une vraie « jurisprudence »
de droit international privé au Brésil.
Les jugements qui traitent desdites
questions sont tellement peu nombreux
qu’il n’est pas possible d’affirmer qu’il
existe une jurisprudence consolidée à
cet égard dans le pays 77.
En analysant les jugements qui ont été ren-
dus en la matière au Brésil, nous pouvons
cependant observer une claire évolution
de la jurisprudence des cours supérieures
brésiliennes dans le sens de l’acceptation
(76) J.-P. Niboyet, Cours de droit international privé français, 2e éd., Sirey, 1949, p. 26.
(77) V. de Oliveira Mazzuoli, art. préc., p. 155-166.
avril-juin 2019 - C - Rev. crit. DIP
qui concerne les sources internationales
de droit international privé.
de la loi d’autonomie en matière contrac-
tuelle (même si nous avons très peu de
jugements concernant le sujet).
À présent, très peu de cas concernant la
loi applicable aux contrats internationaux
en appliquant la LINDB ont été jugés au
Brésil, et encore très peu ont analysé
de manière expresse la loi d’autonomie
(et ses contours). En ce qui concerne
plus spécifiquement le code Bustamante
(comme nous l’avons déjà affirmé, le
seul traité en vigueur au Brésil en la
matière), il n’y a, à ce jour, aucune déci-
sion des cours supérieures portant sur la
loi applicable aux contrats internationaux
qui analyse son application.
En analysant l’évolution de la jurispru-
dence brésilienne en la matière, nous
pouvons observer, dans un premier
moment, une tendance des tribunaux
brésiliens à appliquer la loi du lieu de
conclusion du contrat (en se fondant
sur l’art. 9 de la LINDB), sans accep-
ter l’élection du droit étranger et sans
s’interroger sur la volonté implicite des
parties, en l’absence de choix exprès de
la loi applicable.
C’était seulement en 2016 qu’un premier
arrêt a été rendu, analysant expressé-
ment l’acceptation du principe de l’auto-
nomie de la volonté. Pour justifier l’appli-
cation du principe, la cour compétente ne
s’est fondée ni sur les dispositions de la
LINDB (elle n’a pas affirmé expressément
que la LINDB accepte ce principe), ni sur
le code Bustamante (le seul traité ratifié
au Brésil, mais qui n’était pas applicable
en l’espèce dès lors que l’affaire portait
 L’autonomie de la volonté dans les contrats
commerciaux internationaux au Brésil
sur un conflit entre le Brésil et un État
non contractant, les États-Unis). Dans
cette affaire, pour appliquer le principe,
la cour s’est fondée plutôt sur la doctrine
brésilienne et sur les usages et coutumes
de droit international, en prenant comme
exemple la législation européenne sur
le sujet, la convention de La Haye sur la
vente de marchandises, la convention de
Mexico et la loi d’arbitrage brésilienne.
Passons ainsi à l’analyse de l’évolution
de la jurisprudence brésilienne en ce qui
concerne la loi applicable aux contrats
internationaux, afin de démontrer com-
ment la jurisprudence a évolué d’une
jurisprudence plus « nationaliste »,
qui appliquait seulement des règles de
source interne, sans accepter le choix
des parties de la loi applicable à leur
relation contractuelle (A), à, finalement,
l’acceptation du principe par l’utilisation
des règles de source internationale et
des règles de droit souple (B).
A – Une jurisprudence
plus « nationaliste » :
l’application des règles
de source interne et la non-
acceptation du principe
de l’autonomie de la volonté
De l’analyse de la jurisprudence brési-
lienne, nous pouvons noter, que ce soit
sous l’empire de l’ancienne introduction
au code civil (de 1916) ou de celle en
vigueur (depuis 1942), une tendance des
tribunaux brésiliens à appliquer la lex loci
celebrationis, sans accepter l’élection du
droit étranger et sans s’interroger sur la
volonté implicite des parties en l’absence
de choix exprès de la loi applicable.
Le premier arrêt traitant de la loi appli-
cable à un contrat international a été
(78) Brésil, Tribunal suprême fédéral 17 déc. 1981, Recurso Extraordinário nº 93.131-7, MG. Ministre Moreira Alves,
Brasília, DF, DJ 23 avr. 1982.
(79) Brésil, Tribunal supérieur de justice 10 mars 1998, Recurso Especial nº 97.099/RS, Ministre Eduardo Ribeiro,
Brasília, DF, DJ 15 juin 1998.
Rev. crit. DIP - C - avril-juin 2019
DOCTRINE
rendu en 1981 par le STF brésilien.
Un ressortissant portugais, domicilié
au Brésil, avait conclu un contrat de
prêt avec une banque luxembourgeoise
au Portugal, dont le garant était une
banque portugaise. La cour, en appli-
quant l’article 9 de la LINDB, conclut à
l’application de la loi portugaise (lex loci
celebrationis) en dépit de la loi anglaise,
choisie par les parties 78.
En 1998, un deuxième arrêt a analysé
l’application de l’article 9 de la LINDB ; il
s’agissait cette fois d’un arrêt rendu par
le Tribunal supérieur de justice (« Tribu-
nal Superior de Justiça » – STJ), concer-
nant une affaire portant sur un contrat
international de courtage. Dans cet arrêt,
la cour a statué que l’obligation était
considérée constituée (au sens de l’art. 9
de la LINDB) dans le pays dans lequel le
contrat avait été conclu. Le STJ a conclu
à l’application de la loi brésilienne, dès
lors que toutes les négociations avaient
été menées au Brésil et que toutes les
parties résidaient dans son territoire, en 447
écartant, par conséquent, l’application
de la loi uruguayenne (loi du résultat
utile du contrat). En effet, la cour a fait
dans cette décision une distinction entre
le contrat de courtage (constitué au Bré-
sil) et le contrat de vente qui y était lié
(conclu en Uruguay). Cependant, aucune
mention de la loi choisie par les parties
n’a été faite, que ce soit de manière
expresse ou implicite 79.
Un deuxième arrêt du STJ, rendu le
15 février 2005, s’est positionné dans la
même direction que celui de 1998, en
considérant valable l’encaissement d’un
chèque relatif à une dette de jeu contrac-
tée de manière licite à l’étranger, selon la
loi étrangère locale (la loi uruguayenne).
Dans cet arrêt, la cour, en rejetant l’appel
d’un ressortissant brésilien en défaveur
de la société Baluma S/A, une société de
droit uruguayen, applique l’article 9 de la
 DOCTRINE L’autonomie de la volonté dans les contrats
commerciaux internationaux au Brésil

LINDB et, partant, de la loi uruguayenne En 2015, un arrêt du même tribunal a

(loi du lieu où la dette a été contrac-
tée), pour juger la validité d’une dette de
jeu librement contractée à l’étranger (en
Uruguay). Dès lors que la loi uruguayenne
applicable (lex loci contractus) n’interdit
pas le jeu, la cour n’a pas considéré illi-
cite la dette de jeu contractée par un res-
sortissant brésilien en Uruguay (même si
au Brésil les jeux de hasard sont interdits
et, pourtant, la loi brésilienne n’accorde
pas la possibilité de recours concernant
une dette du jeu) 80.
En ce qui concerne les cours étatiques,
nous n’avons pas non plus une juris-
prudence uniforme et consolidée en la
matière au Brésil. La plupart des arrêts
rendus sont très confus et n’approfon-
dissent pas le sujet.
Dans un arrêt rendu en 2007 par la
24e chambre de droit privé du Tribunal de
justice de l’État de São Paulo (« Tribunal
de Justiça do Estado de São Paulo -
448 TJSP »), la Cour a eu l’occasion d’analy-
ser un litige concernant un contrat conclu
aux États-Unis avec une clause d’élection
de loi applicable déterminant l’application
de la loi de l’État de New York. La Cour,
en se fondant sur l’article 9 de la LINDB,
a considéré valable l’application de la loi
étrangère. Cependant, elle s’est fondée
plutôt sur le lieu de conclusion du contrat
que sur le principe de la liberté de choix
de la loi applicable : « en plus du fait
que le contrat été conclu dans l’État de
New York, il a prévu expressément l’ap-
plication de la loi étrangère » (traduction
libre). L’arrêt ajoute encore que les seules
limites à l’application de la loi étrangère
au Brésil sont celles listées à l’article 17
de la LINDB : l’absence de conformité à la
souveraineté nationale, à l’ordre public et
aux bonnes mœurs 81.
estimé que la lex loci executionis s’ap-
pliquerait à une obligation constituée
en Italie mais qui devait être exécutée
au Brésil, pour discipliner les exigences
« intrinsèques » de l’acte (en appliquant
le paragraphe 1er de l’art. 9 de la LINDB).
Aucune observation n’a été faite concer-
nant le choix de la loi applicable 82.
Pour montrer encore plus les contradic-
tions existantes au sein de la jurispru-
dence brésilienne, nous pouvons men-
tionner deux arrêts du Tribunal de l’État
de São Paulo pourtant sur le même
sujet : un contrat de prestation de ser-
vices touristiques conclu entre des res-
sortissants brésiliens et des sociétés de
droit étranger.
Dans le premier arrêt, rendu par la
25e chambre de droit privé, alors que le
contrat désignait comme applicable la loi
mexicaine, la cour a appliqué le code de
protection du consommateur en statuant
qu’en l’espèce « il ne s’agi[ssait] pas de
nier la validité de la LINDB, mais plutôt
de l’appliquer de la meilleure façon pos-
sible : face à la lacune législative [exis-
tante], c’est-à-dire en l’absence d’une loi
traitant du contexte actuel des relations
de consommation internationales, pour
déterminer la législation applicable dans
les cas concrets, il faut chercher une
situation analogue qui régit au mieux
la matière (art. 4 de la LINDB), et la
meilleure réglementation pour cela, car
plus protectrice et conçue spécifiquement
pour servir les intérêts de la protection
des consommateurs, est le code de pro-
tection du consommateur » 83.
Dans le second arrêt, rendu par la
19e chambre de droit privé, la cour
s’est fondée, contrairement à l’arrêt visé

(80) Brésil, Tribunal supérieur de justice 1er févr. 2005, Recurso Especial nº 606.171, CE, Ministre Carlos Alberto
Menezes Direito, Brasília, DF, DJ 15 févr. 2005.
(81) Brésil, Tribunal de justice de l’État de São Paulo (24e ch. de droit privé), 18 oct. 2007, Apelação nº 9193861-
22.2005.8.26.0000, Salles Vieira, São Paulo, SP, DJ 6 déc. 2007.
(82) Brésil, Tribunal de justice de l’État de São Paulo (20e ch. de droit privé), 2 févr. 2015, Apelação nº 9211954-
62.2007.8.26.0000, Álvaro Torres Júnior, São Paulo, SP, DJ 10 févr. 2015.
(83) Brésil, Tribunal de justice de l’État de São Paulo (25e ch. de droit privé), 30 juin 2016, Apelação nº 1005434-
77.2015.8.26.0114, Hugo Crepaldi, Campinas, SP, DJ 30 juin 2016.

avril-juin 2019 - C - Rev. crit. DIP

 L’autonomie de la volonté dans les contrats DOCTRINE
commerciaux internationaux au Brésil

ci-dessus, sur l’article 9 de la LINDB et
sur le code Bustamante pour juger que,
« dans le cas d’espèce, le contrat a été
proposé et conclu à l’étranger, dans le
pays où la société avait son siège et, en
plus de cela, les obligations y découlant
devraient être exécutées également à
l’étranger » (traduction libre). La cour a
ainsi écarté l’application du code de pro-
tection du consommateur brésilien pour
appliquer la loi de la République Domi-
nicaine du lieu de conclusion du contrat.
L’arrêt dispose également que, bien que
la relation soit considérée comme une
relation de consommation au Brésil, il
n’y a pas de convention internationale
sur le sujet en vigueur au pays, de
telle façon que toutes les relations de
consommation internationales doivent
être traitées comme une question de
droit du commerce international en tant
que telle 84.
B – « L’internationalisation »
de la jurisprudence :
l’acceptation du principe
de l’autonomie par la prise
en compte des règles de
source internationale et de
la coutume internationale
Après 2005, il a fallu attendre presque
dix ans pour que le Tribunal supérieur
de justice analyse une autre affaire por-
tant sur la loi applicable à un contrat
international. En 2014, la cour a jugé une
affaire portant sur l’obligation décou-
lant d’un contrat de financement ban-
caire pour l’importation d’un équipement
industriel conclu aux États-Unis entre
une banque américaine et une société
de droit brésilien productrice d’artefacts
métalliques 85. Dans cet arrêt, nous pou-
vons observer qu’un premier chemin a
pu conduire à l’acceptation de loi d’au-
tonomie : bien que la cour ait appliqué
le paragraphe second de l’article 9 de
la LINDB (en considérant la résidence
de l’offrant équivalant au « lieu où se
trouve l’offrant ») comme règle de rat-
tachement, elle a pris en compte, même
de manière complémentaire, le choix de
la loi fait par les parties.
Il ressort de l’arrêt que la société Mar-
tiaço Indústria e Comércio de Artefatos
Metálicos Ltda, société de droit brésilien,
a conclu aux États-Unis un contrat de
crédit à terme (Term Credit Agreement),
le 25 novembre 1997, avec la First Natio-
nal Bank of New England, société de
droit américain, afin de pouvoir acheter,
à une autre société de droit américain,
un laser pour la coupe de métal, qui
serait importé postérieurement au Bré-
sil. Comme garantie de l’opération, la
société Martiaço a émis des billets à
ordre, dans lesquels était établi un taux
de change plus haut que ne le permettait
le droit brésilien. En plus des billets à
ordre émis pour garantir le paiement de 449
la dette de la société Martiaço, la First
National Bank of New England a conclu
avec l’Export-Import Bank of United
States – Eximbank un Mater Guarantee
Agreement, par le biais duquel il était
convenu que la banque Eximbank paie-
rait le solde dû en cas de défaillance de
la société Martiaço. Une fois constaté le
défaut de la société Martiaço, dès le pre-
mier versement dû le 27 juillet 1998, la
banque Eximbak a effectué le paiement
au créancier initial (la First National
Bank of New England), en se subro-
geant dans les droits de cette dernière,
tels que résultant du contrat de crédit à
terme fixe conclu entre cette dernière et
la société Martiaço.
La banque Eximbak a alors intenté une
action devant les cours brésiliennes à
l’encontre de la société Martiaço afin
de percevoir la valeur de la créance

(84) Brésil, Tribunal de justice de l’État de São Paulo (19e ch. de droit privé), 20 févr. 2017, Apelação nº 1101237-
32.2015.8.26.0100, Ricardo Pessoa de Mello Belli, São Paulo, SP, DJ 7 mars 2017.
(85) Brésil, Tribunal supérieur de justice, 21 août 2014, Recurso Especial nº 963.852, PR, Ministre Antonio Carlos Fer-
reira, Brasília, DF, DJ 6 août 2014.

Rev. crit. DIP - C - avril-juin 2019

 DOCTRINE L’autonomie de la volonté dans les contrats
commerciaux internationaux au Brésil
payée au nom de la société brésilienne,
majorée des intérêts prévus dans les
instruments visés ci-dessus (plus éle-
vés que ne le permettait le droit brési-
lien). En défense, la société Martiaço a
demandé l’application du droit brésilien
au cas concret, car selon son raisonne-
ment, l’offrant (dans ce cas, la société
Martiaço) avait son siège au Brésil et,
par conséquent, en raison de l’article 9,
paragraphe second, de la LINDB, la loi
brésilienne devait s’appliquer. De plus, la
société brésilienne a réclamé la recon-
naissance de son état de consommateur
dans l’affaire, et, par conséquent, en tant
que matière d’ordre public, souhaitait
voir appliqué le code brésilien de protec-
tion du consommateur.
En première instance, le Tribunal de
l’État du Paraná (« Tribunal de Justiça
do Estado do Paraná » – TJPR) n’a pas
accepté les arguments de la société
Martiaço, en concluant à l’application de
la loi américaine au cas concret et par
450 la non-incidence du code de protection
du consommateur brésilien. En appel
devant le STJ, la société Martiaço a
réclamé de nouveau l’application de la
loi brésilienne afin que, entre autres,
soit appliqué un taux de change plus
bas, conformément aux règles de droit
brésilien.
En se fondant sur l’article 9, paragraphe
second de la LINDB, la cour brésilienne a
conclu que la loi applicable à un contrat
international est celui de la résidence
de l’offrant (et non celle de son domi-
cile), se caractérisant, dès lors, par son
caractère temporaire. En se fondant sur
la doctrine, la cour a conclu que la loi
applicable est celle du lieu où se trouvait
l’offrant au moment de la conclusion du
contrat, soit les États-Unis. L’arrêt ajoute
encore que dans le cas d’espèce, il ne
faut pas aller rechercher où les premiers
pourparlers ont eu lieu, dès lors que
l’offre a été émise aux États-Unis et le
(86) Ibid.
(87) Brésil, Tribunal supérieur de justice, 21 juill. 2016, Recurso Especial nº 1.280.218, MG, Ministre Paulo de Tarso
Sanseverino, Brasília, DF, DJ 12 août 2016.
avril-juin 2019 - C - Rev. crit. DIP
contrat conclu dans le même pays. La
cour a encore décidé de ne pas appliquer
la législation consumériste brésilienne,
dès lors que la société Martiaço ne
pouvait pas être considérée comme un
consommateur au vu de la législation et
jurisprudence brésilienne applicables,
en concluant, ainsi, à l’application du
droit étranger en l’espèce.
Ce qui est très intéressant dans cet arrêt
est que la cour n’a analysé la clause rela-
tive à la loi applicable existante que de
manière accessoire, et non comme une
règle de conflit de lois proprement dite.
La cour applique le paragraphe second
de l’article 9 (le « lieu où se trouve l’of-
frant ») comme règle de conflit de lois
et ajoute : « (…) dans la meilleure inter-
prétation de l’article 9, paragraphe 2,
de la LICC, il n’y a aucun moyen de
laisser appliquer le droit étranger à la
relation contractuelle, dès lors qu’il est
évident que la clause contractuelle qui
a imposé l’incidence des lois de New
York n’a fait que confirmer l’orientation
contenue dans ladite loi [la LICC], étant,
ainsi, indifférent de discuter si les par-
ties peuvent, ou non, contractuellement
échapper à l’application de la loi brési-
lienne » (traduction libre) 86.
Nous pouvons observer, ainsi, à partir
de cet arrêt, bien que de manière timide
et implicite, une tendance des cours
brésiliennes à accepter le principe de
l’autonomie de la volonté.
Le premier arrêt à analyser expressément
la possibilité des parties de choisir la loi
applicable à leur relation contractuelle,
fut rendu par le STJ en août 2016 87. Cette
affaire, très intéressante et en même
temps complexe, porte sur des relations
politiques et économiques entre les gou-
vernements du Brésil et de l’Irak, traitant
de plusieurs concepts de droit, tels que
la loi applicable, la prescription, l’ordre
public et le fait du prince. Dans l’affaire,
 L’autonomie de la volonté dans les contrats
commerciaux internationaux au Brésil
si l’on applique la loi brésilienne (en rai-
son de l’ordre public allégué), l’obligation
pourrait être considérée prescrite, mais
non si l’on considère valable l’élection
de la loi faite par les parties, qui dési-
gnait la loi de l’État de New York comme
applicable. La deuxième discussion prin-
cipale de l’arrêt porte sur l’ordre public :
la prescription peut-elle être considérée
comme une matière d’ordre public afin
d’échapper à la loi valablement désignée
par les parties ?
La société Edificadora S/A, l’une des
sociétés du groupe Mendes Júnior Parti-
cipações S/A, un groupe brésilien impor-
tant dans le secteur de la construction,
exerçait pour le gouvernement irakien,
depuis la fin des années 70 et jusqu’au
début des années 90, plusieurs ser-
vices de construction civile en Irak. Dans
les années 80, l’Irak a commencé une
guerre contre l’Iran, et, en conséquence
de la grave crise qui s’en est suivie, l’Irak
a arrêté d’honorer ses engagements
financiers envers le groupe Mendes
Junior, qui a fini par arrêter les travaux
en 1987 faute de moyens financiers. Il y
a eu, par conséquent, des négociations
entre le groupe brésilien et les gouver-
nements brésilien et irakien pour que les
travaux puissent reprendre. À l’occasion,
le gouvernement brésilien a agi comme
l’interlocuteur des autorités irakiennes,
vu l’intérêt national pour l’exportation
des biens et des services au pays, afin
de compenser la forte dépendance du
Brésil au pétrole du Moyen-Orient.
À la suite des négociations, le gou-
vernement brésilien a conclu avec la
société Mendes Junior, en juillet 1989,
un « contrat de cession de crédit » par
lequel ladite société a cédé au gouver-
nement brésilien les crédits détenus
du gouvernement de l’Irak, recevant en
compensation, un amortissement des
dettes qu’elle avait auprès de la Banque
du Brésil (« Banco do Brasil »).
En octobre 1989, la société Mendes
Junior International Company et la
banque BB Grand Cayman, filiale de la
Rev. crit. DIP - C - avril-juin 2019
DOCTRINE
Banque du Brésil, signent à New York
un accord de prêt (loan agreement) de
l’ordre de 45 millions de dollars améri-
cains, dont l’objectif était de rétablir la
liquidité de la société Mendes Junior,
secouée par le défaut de paiement du
gouvernement irakien.
Moins d’un an plus tard, en août 1990,
l’Irak commença une guerre d’agression
contre le Koweït, aboutissant à l’im-
plication de diverses puissances belli-
gérantes dans la Guerre du Golfe. Le
même mois, le Conseil de Sécurité de
l’ONU a imposé un embargo économique
sur l’Irak. Le Brésil, en tant que membre
de l’ONU, a adhéré à l’embargo, ce qui
a contraint la société Mendes Junior à
arrêter ses activités en Irak.
À la suite de ces déplorables épisodes,
une controverse est apparue quant à
l’efficacité du contrat de cession des
crédits conclu entre la société Mendes
Junior et le gouvernement brésilien. Du
point de vue de la Banque du Brésil, 451
la cession aurait été soumise à une
condition suspensive, qui était la recon-
naissance et le paiement par le gouver-
nement irakien des crédits allégués par
la société Mendes Junior. Cependant,
avec le déclenchement de la guerre et la
rupture des relations commerciales avec
l’Irak, il n’a pas été possible d’obtenir
une reconnaissance de dette auprès du
gouvernement irakien.
Sur la base de ces accords, la Banque du
Brésil a intenté à l’encontre de la société
Mendes Junior une action d’exécution
afin de se faire rembourser des sommes
prêtées par le biais du contrat de prêt
conclu en 1989.
Malgré la clause d’élection de la loi
applicable déterminant l’application de
la loi de l’État de New York pour régir et
interpréter le contrat, la société Mendes
Junior a soutenu l’application de la loi
brésilienne, en réclamant, de ce fait, la
déclaration de la survenance de la pres-
cription au cas concret. Elle a soutenu
que le droit étranger choisi ne pouvait
 DOCTRINE L’autonomie de la volonté dans les contrats
commerciaux internationaux au Brésil
pas être applicable pour réglementer
le délai de prescription, dès lors que la
prescription était selon celle-ci consi-
dérée par la loi brésilienne comme une
matière d’ordre public et que la clause
d’élection du droit applicable était à
cet égard contraire à l’article 17 de la
LINDB. Par conséquent, elle soutenait
l’application de la loi brésilienne et de
la reconnaissance de la prescription au
cas concret.
Le tribunal d’origine (la 1re ch. de droit
civil de Belo Horizonte) n’a pas accepté
l’argument de la société Mendes Junior
concernant la prescription, dès lors que,
selon son raisonnement, il n’y avait pas
eu une violation de l’ordre public dans
ce cas. La société Mendes Junior a alors
formé un recours devant le Tribunal de
justice de l’État de Minas Gerais (« Tri-
bunal de Justiça do Estado de Minas
Gerais » – TJMG), qui a confirmé le
raisonnement du tribunal d’origine, en
concluant que « dès lors que le titre exé-
452 cutif établit que la loi de l’État de New
York s’applique dans le cas d’exécution
du contrat, il doit être observé le délai de
prescription du droit étranger élu, ce qui
ne porte pas atteinte à l’ordre public de
notre pays » (traduction libre).
La société Mendes Junior a par la suite
fait appel devant le STJ, afin de voir la
loi brésilienne appliquée à sa demande,
et, dès lors, voir reconnue la prescrip-
tion du cas concret, à peine de violation
de l’article 17 de la LINDB (violation de
l’ordre public en raison de la violation de
l’institution de la prescription).
Dans une décision très novatrice, le STJ a
admis que, dans les affaires portant sur
des contrats internationaux, il est usuel
d’avoir recours à des clauses déter-
minant la loi applicable en y incluant
l’élection d’une ou de plusieurs lois
applicables (le dépeçage), qui parfois ne
présentent même pas de relation avec
les parties contractantes. Et, pour la
(88) Ibid.
avril-juin 2019 - C - Rev. crit. DIP
première fois, la cour a admis expres-
sément l’acceptation de l’autonomie de
la volonté dans le domaine des contrats,
comme suit : « Toujours dans le domaine
du droit international privé, même si le
principe de l’autonomie de la volonté
n’est pas absolu, il se renforce et se
consolide de sorte qu’aujourd’hui il est
admis “presque de manière unanime que
les parties dans un contrat international
ont le droit de désigner expressément
la loi qui régit leur relation” (I. Strenger,
Contratos internacionais do comércio, 4ª
ed. São Paulo : LTr, 2003. p. 126).
Certes, au moment du jugement du
recours auquel la présente décision se
réfère, l’admission de l’autonomie de la
volonté quant à l’élection de la loi appli-
cable était loin de former un consensus.
Même aujourd’hui, il y a ceux qui sou-
tiennent que la LINDB, en supprimant du
texte légal la mention à l’autonomie de
la volonté – prévue historiquement dans
l’article 13 de la loi d’introduction au
code civil de 1916 – aurait révoqué son
admission dans le droit brésilien.
Cependant, en droit international privé,
les usages et coutumes, l’autonomie
de la volonté et la force obligatoire des
contrats, dès la lex mercatoria, ont joué
un rôle central en tant que base princi-
pale de la résolution des conflits entre
les différentes législations concernées »
(traduction libre) 88.
Pour fonder son raisonnement, l’arrêt se
base sur des normes de source inter-
nationale, telles que la convention de
Rome sur la loi applicable aux obliga-
tions contractuelles, la convention de La
Haye sur la loi applicable aux contrats
de vente internationale de marchandises
de 1986 et la convention de Mexico de
1994 et aussi sur des normes de source
interne, telle que la loi d’arbitrage bré-
silienne, lesquelles acceptent expres-
sément la loi d’autonomie en matière
contractuelle.
 L’autonomie de la volonté dans les contrats
commerciaux internationaux au Brésil
Cependant, la cour a affirmé que cette
liberté n’est pas absolue. Au contraire,
elle serait limitée par l’article 17 de
la LINDB, quant au respect de l’ordre
public interne. Dans son analyse portant
sur la définition de l’ordre public, afin de
savoir si la prescription doit être consi-
dérée au Brésil comme matière d’ordre
public, la cour conclut que : « Malgré la
difficulté de qualifier le concept d’ordre
public, il n’existe pas de doute que la
sécurité juridique soit une valeur tirée
de la Constitution fédérale elle-même
et que la prescription est un corollaire
indéniable de cette valeur, avec des
conséquences importantes dans la paci-
fication des conflits.
Cependant, le recours à la loi étrangère,
qui, en l’espèce, réglemente le délai de
prescription – seulement en différen-
ciant ce délai – ne peut pas être consi-
déré comme une violation de l’ordre
public national. En d’autres termes,
la règle adoptée ne supprime pas les
conséquences de la stabilisation des
revendications dans le temps, de sorte
qu’elle ne viole pas le principe de la
sécurité juridique. Par conséquent, l’ins-
titution de la prescription étant préser-
vée, il n’est pas nécessaire d’envisager
une violation de l’ordre public interne.
De plus, il est également une valeur pro-
tégée par le système juridique national,
la protection de la bonne foi et de la
liberté de choix, ce qui oblige les contrac-
tants à avoir une action transparente et
cohérente tout au long des négociations
et même après l’extinction des contrats.
Ainsi, étant donné que les parties ont
librement formalisé leurs négociations
par le biais d’un accord international, en
excluant, d’un commun accord, l’appli-
cation de la législation brésilienne et en
choisissant la loi de l’État de New York
pour régir le contrat, admettre, en cours
d’exécution du contrat, l’inapplicabilité de
la loi élue par les parties serait considéré
manifestement comme “venire contra fac-
(89) Ibid.
Rev. crit. DIP - C - avril-juin 2019
DOCTRINE
tum proprium”, avec lequel l’ordre public
n’est pas compatible » (traduction libre) 89.
Ainsi, nous pouvons conclure qu’au Brésil,
bien que la législation ne soit pas
expresse en ce qui concerne l’accepta-
tion de la loi d’autonomie et qu’il n’y ait
toujours pas un vrai consensus de la
doctrine en ce sens, il reste clair, surtout
en raison de l’évolution de la jurispru-
dence brésilienne concrétisée dans la
dernière décision du STJ en 2016 (l’affaire
Mendes Junior), qui a, pour la première
fois, accepté expressément la possibilité
des parties de choisir la loi applicable
à leur relation contractuelle, que la loi
d’autonomie est acceptée en matière de
droit des contrats.
L’acceptation de la loi d’autonomie au
Brésil en matière contractuelle ne se
fonde pourtant pas sur le texte de la
loi lui-même, mais bien sur la doctrine
et sur la jurisprudence, qui se fondent,
celles-ci plutôt sur d’autres sources de
droit, telles que des normes de droit 453
interne (comme la loi d’arbitrage) et
des normes internationales, comme,
par exemple, des traités internationaux,
qu’il s’agisse des traités portant sur la
loi applicable (comme la convention de
Mexico) ou sur le droit uniforme (comme
la convention de Vienne sur la vente
de marchandises), des règles de droit
souple (Principes de La Haye), ou encore
sur le droit comparé (règl. Rome I) ou
sur la coutume (lex mercatoria).
De plus, il n’y a actuellement pas lieu
de faire la distinction entre la nature des
normes (supplétives, facultatives, impé-
ratives et /ou prohibitives). Les parties
auront, par conséquent, le droit de choi-
sir la loi applicable à la totalité de leur
contrat, indépendamment de la nature
des dispositions en cause.
Bien que le texte de la loi soit silencieux
et que la jurisprudence ne se soit pas
encore manifestée sur le sujet, et pour
 DOCTRINE L’autonomie de la volonté dans les contrats
commerciaux internationaux au Brésil

les mêmes motifs que nous défendons
l’acceptation au Brésil de la loi d’auto-
nomie, nous pouvons affirmer qu’il n’y
a pas d’interdiction au Brésil pour que
ce choix puisse être fait à tout moment
et que, par ce choix, les parties puissent
désigner la loi applicable à la totalité ou
à une partie seulement de leur contrat.
Pour les mêmes raisons, il nous semble
encore possible de choisir une loi qui ne
présente pas de relation avec les parties
ou avec l’objet du contrat lui-même.
En ce qui concerne les limites de la loi
d’autonomie au Brésil, l’article 17 de la
LINDB établit clairement que les décla-
rations de volonté ne seront pas valables
au Brésil si elles sont contraires à la
souveraineté nationale, à l’ordre public
et aux bonnes mœurs 90.
Le paragraphe premier de l’article 9 de la
LINDB établit encore que « si l’obligation
est destinée à être exécutée au Brésil et
si elle dépend d’une forme essentielle 91,
454 celle-ci sera observée, en admettant, tou-
tefois, les particularités de la loi étran-
gère en ce qui concerne les exigences
extrinsèques de l’acte » (traduction libre).
Ainsi, les contrats qui sont exécutés au
Brésil et soumis à un formalisme obli-
gatoire (par ex., les ventes des biens
immeubles situés au Brésil), devront éga-
lement observer la loi brésilienne.
En l’absence de choix exprès, ni la légis-
lation, ni la jurisprudence brésilienne ne
sont précises quant à la loi qui doit s’ap-
pliquer. En suivant la doctrine majori-
taire et les tendances des instruments
internationaux en la matière, le juge doit,
dans un tel cas, chercher la volonté impli-
cite des parties. Cependant, les critères
qui devront être utilisés pour chercher
cette volonté tacite des parties ne sont
pas clairs dans le pays : il n’y a pas de
prévision législative et la jurisprudence
n’a jamais analysé cette question. La
doctrine n’a pas non plus approfondi le
sujet. Par conséquent, il nous semble
que, dans un cas concret où les parties
n’ont pas exprimé de volonté expresse, le
juge aura tendance à appliquer la règle
objective de l’article 9 de la LINDB, c’est-
à-dire, le lieu de conclusion du contrat
(pour les contrats conclus entre présents)
et le lieu de résidence de l’offrant (pour
ceux conclus à distance).
En cas d’absence de choix des parties
(exprès ou tacite), nous sommes encore
une fois devant une lacune jurispruden-
tielle et doctrinale. L’article 12, para-
graphe premier du projet de loi 269/2004
du Sénat brésilien 92 établissait qu’« en
cas d’absence de choix ou d’inefficacité
de ce choix, le contrat, ainsi que les
actes juridiques en général, seront régis
par la loi du pays avec lequel il présente
les liens les plus étroits » (traduction
libre). Il nous manque aujourd’hui des
règles précises à ce sujet, mais il nous
semble, en tout état de cause, que dans
un tel cas, le juge brésilien aura ten-

(90) « Art. 17. As leis, atos e sentenças de outro país, bem como quaisquer declarações de vontade, não terão eficácia
no Brasil, quando ofenderem a soberania nacional, a ordem pública e os bons costumes ».
(91) La législation brésilienne exige un formalisme obligatoire pour certains actes juridiques, comme par exemple, la
« constitution, transfert, modification ou renonciation à des droits sur un bien immobilier qui dépasse trois fois
la valeur du salaire minimum en vigueur dans le pays » (C. civ. brésilien, art. 108). Dans un tel cas, il est exigé
que le contrat soit fait par le biais d’une escritura publica, c’est-à-dire, un acte fait par un notaire, à qui l’État a
délégué des prérogatives de puissance publique symbolisées par son sceau.
(92) Un projet de loi (PL n° 269/2004) a été présenté en 2004 afin de moderniser et d’adapter le droit privé brésilien à
la nouvelle réalité du marché international. Celui-ci, inspiré de la convention de Mexico, acceptait expressément
la loi d’autonomie (art. 12), et en l’absence de choix, établissait que la loi présentant les liens les plus étroits
devrait régir le contrat. Malheureusement, en dépit du fait d’avoir reçu un avis favorable de la Commission de
Constitution, Justice et Citoyenneté, il a été rejeté en 2010 et finalement archivé le 7 janvier 2011. Un autre
projet de loi, à l’initiative du Sénat brésilien, le PL n° 3514/2015, cristallise le changement de la LINDB, notam-
ment en ce qui concerne le commerce électronique et les contrats de consommation. D’ailleurs, ce projet de
loi modifie l’article 9 de la LINDB, en excluant ses deux paragraphes actuels et en incluant de manière expresse
l’autorisation aux parties de choisir la loi applicable à leurs contrats internationaux (dès lors qu’ils sont conclus
entre professionnels, entrepreneurs ou commerçants). Une caractéristique importante de ce nouveau projet est
également l’incorporation dans le droit brésilien de diverses normes découlant des récents Principes de La Haye
(étudiés au chapitre 1, section 3.2). Le projet est, à ce jour, en cours d’examen à la Chambre des députés.

avril-juin 2019 - C - Rev. crit. DIP

 L’autonomie de la volonté dans les contrats DOCTRINE
commerciaux internationaux au Brésil

dance, comme dans le cas d’un choix
implicite, à appliquer la règle de l’ar-
ticle 9 de la LINDB.
Pour l’avenir du droit international privé
brésilien, et plus précisément pour la
loi d’autonomie, il reste clair que la
réforme de la LINDB est une mesure
qui s’impose, afin que la législation bré-
silienne adopte, de manière expresse,
le principe de l’autonomie de la volonté,
ce qui signifierait un gain d’efficience
et de sécurité juridique pour les par-
ties contractantes et pour le commerce
international du pays.

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