M.

MHIRI Hichem
Enseignant Universitaire

INSTITUT SUPÉRIEUR D’ADMINISTRATION DES AFFAIRES DE SFAX

Mastère professionnel : Commerce international
*****
Matière : Droit international privé

Chapitre I : Le droit applicable aux contrats de commerce

international

Année Universitaire : 2020-2021

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 Plan du Chapitre

• Introduction

• Droit applicable au fond du contrat de commerce international

• Droit applicable à la forme du contrat de commerce international

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Introduction

• Notion de droit applicable : Il s’agit d’une notion

large qui permet d’englober la loi étatique mais
aussi du droit non étatique tels que les usages du
commerce international (lex mercatoria) et les
conventions internationales.

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Introduction (2)

• A titre d’exemple, la Convention des Nations Unies

sur les contrats de vente internationale de
marchandises.
• En matière contractuelle, les parties au contrat
peuvent choisir même une convention
internationale non ratifiée par la Tunisie.

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Introduction (3)

• L’article 26 du Code de droit international privé

dispose que : « Lorsque le rapport juridique est
international, le juge fera application des règles
prévues par le présent code, à défaut de règles, il
dégagera la loi applicable par une détermination
objective de la catégorie juridique de rattachement ».
• En effet, le juge doit vérifier au préalable qu’il s’agit
bien d’un rapport de droit international pour par la
suite se prononcer sur sa compétence ainsi que sur la
loi applicable.

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Introduction (4)

• Tous les éléments d’extranéité n’ont pas la même

incidence sur la qualification du rapport juridique.
Le rapport de droit touche par l’un de ses éléments
déterminants à un ou plusieurs ordres juridiques
autres que l’ordre juridique Tunisien.
• En matière contractuelle, la présence de parties de
nationalité différente n’octroie pas au contrat son
caractère international. La doctrine et la
jurisprudence se référent à deux critères pour la
qualification du contrat : un critère économique et
un critère juridique.

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Introduction (5)

• Selon le critère économique, le contrat est

international lorsqu’il « met en jeu les intérêts du
commerce international ».
• Selon le critère juridique, le contrat est international
lorsqu’il y a dépassement des frontières (toucher à un
ordre juridique autre que l’ordre juridique Tunisien).
• La Cour d’appel de Tunis dans sa décision n°55639 du 2
mars 1999 s’est référée aux deux critères à la fois pour
dégager le caractère international d’une vente : « Le
caractère international d’une vente est établi dès lors
que le vendeur a son domicile en Espagne, que l’origine
de la marchandise est le pays du vendeur et qu’il y a
accord sur le paiement en devise étrangère ».

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 I- Droit applicable au fond du contrat de
commerce international
• Règle de la loi d’autonomie.

• Etendue du droit applicable au fond.

• Les limites à la liberté de choix par les parties du

droit applicable au fond du contrat de commerce
international.

• L’hypothèse de défaut de choix par les parties au

contrat de commerce international.
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 I.1- Règle de la loi d’autonomie :
Liberté de choix
• Art. 62 (alinéa 1) du Code de D.I.P. :
« Le contrat est régi par le droit désigné par les
parties ».
→ Loi d’autonomie : C’est une règle de conflit de
lois selon laquelle, en matière contractuelle, les
contrats sont soumis, quant au fond, aux
conditions prévues par la loi à laquelle les parties
se sont explicitement ou implicitement référées.
• les parties peuvent choisir une ou plusieurs lois
étatiques. → Morcellement du contrat.
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 Exemple : en matière de transport par mer

• L’article 164, §2 du Code de commerce maritime

dispose que : « Les parties sont libres, sous réserve
des restrictions et interdictions édictées par le
présent Code, de régler leurs conventions comme
elles l’entendent, notamment en se référant à
toutes lois étrangères, à toutes conventions-types
ou en combinant différentes lois ou conventions-
types ou en créant de nouvelles ».

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 I.1.2- Etendue du droit applicable au fond

• Art. 64 du Code de D.I.P. : Le droit applicable au

contrat régit notamment :
1 - Son existence,
2 - Sa validité,
3 - Son interprétation,
4 - L'exécution des obligations qui en découlent,

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.

5 - Les conséquences de l'inexécution totale ou

partielle des obligations, y compris l'évaluation du
dommage et les modes de réparation,
6 - Les divers modes d'extinction des obligations
ainsi que leur prescription fondée sur l'expiration
des délais,
7 - Les conséquences de la nullité du contrat.

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.

• Les modalités d'exécution, et les mesures à prendre

par le créancier en cas de défaut d'exécution sont
régies par le droit de l'Etat dans le quel elles sont
effectivement prises.

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I.1.3- Limites à la liberté des parties de choisir le
droit applicable au fond

• Les lois de police.

• L’exception de l’ordre public.

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 I.1.3.1- Les lois de police

• Article 38 du code de DIP :

« Sont directement applicables quel que soit le droit
désigné par la règle de conflit, les dispositions du droit
tunisien dont l’application est indispensable en raison
des motifs de leur promulgation ».
→ Il s’agit en général de dispositions qui visent à protéger
les intérêts de la collectivité à travers une catégorie de
personnes (les salariés, les locataires, les
consommateurs, les mineurs en danger …) ou encore
assurer la sécurité des transactions et le jeux de la
concurrence.
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 I.1.3.2- L’exception de l’ordre public

L’ordre public au sens du droit international privé

tunisien vise la défense des principes fondamentaux du
droit du for.
• Article 36 du code de DIP :
« L’exception de l’ordre public ne peut être soulevée
par le juge que lorsque les dispositions du droit
étranger désigné s’opposent aux choix fondamentaux
du système juridique tunisien ».
NB : Dans le cas de l’exception de l’ordre public, la règle
de conflit de lois n’est pas mise en cause, mais c’est la
loi étrangère qui va être évincée dans ses dispositions
contraires à l’ordre public au sens du droit international
privé tunisien.

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Remarque :
• Les lois de police et l’exception d’ordre public
s’imposent même dans l’hypothèse
d’absence de choix du droit applicable au
fond par les parties.

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 I.1.4- L’hypothèse de défaut de choix par les
parties au contrat de commerce international

A défaut par les parties de désigner la loi applicable, en

application de l’article 62 (alinéa 2) du code de D.I.P., le
contrat est régi par la loi de l'Etat du domicile de la
partie dont l'obligation est déterminante pour la
qualification du contrat, ou celle du lieu de son
établissement, lorsque le contrat est conclu dans le
cadre de son activité professionnelle ou commerciale.

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 I.1.4- L’hypothèse de défaut de choix par les
parties au contrat de commerce international
• Le législateur tunisien n’a pas déterminé quelle est
l’obligation déterminante pour la qualification du
contrat.
• L’article 117 de la loi suisse de droit international
privé précise à ce titre que par prestation
caractéristique ou obligation déterminante on
entend :
- La prestation de l’aliénateur, dans les contrats
d’aliénation. (Exemple : la vente → L’obligation du
vendeur : la délivrance)
- La prestation du fournisseur de services dans les
contrats de prestation de services.

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 II- Droit applicable à la forme du contrat
international
• Art. 68 du Code de DIP : « Le contrat est valable
quant à la forme s'il satisfait aux conditions
déterminées par la loi applicable au contrat ou par
celle du lieu de sa conclusion.
La forme d'un contrat conclu entre personnes qui
se trouvent dans des Etats différents, est valable si
elle satisfait aux conditions fixées par le droit de
l'un des ces Etats ».

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