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2. Le mandat légal est conféré par la loi, le mandat judiciaire est décerné ou
lancé par le tribunal et le mandat conventionnel est issu d’une convention
passée par les deux parties.
C’est dans ce dernier type de mandat que l’on assimile au mandat la
procuration. Le mandat est le contrat donnant pouvoir de représentation,
tandis que la procuration est ou bien ce pouvoir de représentation lui-même
que reconnaît ou que confère le mandat, ou bien le document qui le constate.
Les deux termes sont apparentés. Ils ne sont pas synonymes comme le donne à
penser la définition légale du mandat que l’on trouve dans les codes civils.
C’est à juste titre que l’on peut affirmer que la formulation de la définition
n’est pas heureuse puisqu’elle crée une ambiguïté qui conduit auteurs et
lexicographes à parler de synonymie.
De même, quand on dit que mandataire et procureur (ce dernier terme est
vieilli en droit) sont synonymes, l’affirmation doit être nuancée. Les deux
termes ne peuvent s’employer indifféremment dans tous les contextes sous
peine de confusion. Par exemple, on donne une procuration, on la signe, dans
le cas d’une assemblée générale où il y aura lieu de voter sur des résolutions et
à laquelle on ne pourra pas assister en personne. Celui qui est nommé dans la
procuration s’appelle fondé de pouvoir. Autrement dit, la procuration est,
effectivement, non un [mandat] stricto sensu, mais un des effets du mandat.
Elle est générale quand elle s’applique à l’intégralité des affaires du mandant,
elle est spéciale quand elle se limite à une affaire en particulier.
10. La common law établit une nette distinction entre le mandat ("agency") et la
fiducie ("trust"). Contrairement à cette dernière, le mandat trouve sa source
entière dans un contrat conclu entre le mandant ("principal") et le mandataire
("agent"), lequel n’est pas titulaire, comme l’est le fiduciaire ("trustee"), d’un
droit de propriété sur les biens objet du mandat. Quant au fiduciaire, il est le
véritable propriétaire en common law des biens de la fiducie.
Les mandataires ont pour rôle d’administrer les biens des mandants ou de
représenter ces derniers; les fiduciaires jouissent d’une plus grande liberté,
pouvant même, sous certaines conditions, aliéner les biens à leur gré.
11. Dans le droit des sociétés par actions ("business corporation law"), la société
par actions ou société d’affaires ("business corporation" ou "company limited
by shares") est une entreprise dans laquelle une ou plusieurs personnes,
appelées actionnaires, détiennent un intérêt.
Le mandat pourra être apparent quand ce type de société laisse croire au tiers,
par ses assertions ou son comportement, que le mandataire agit censément en
son nom et pour son compte et est investi de l’autorité nécessaire pour
conclure une transaction ou pour procéder à quelque opération et que le tiers
agit sur la foi de ces assertions ou de ce comportement. Le mandat ordinaire
ou usuel découle du poste occupé ou des fonctions exercées par le prétendu
mandataire. Mandat par préclusion.
12. En droit pénal, le mandat est un ordre donné par une autorité de justice. En
France, le Code de procédure pénale prévoit que le juge d’instruction est
habilité à décerner et à délivrer (on dit aussi à donner) les mandats de
comparution, d’amener, de dépôt ou d’arrêt (et non d’[arrestation], l’arrêt
renvoyant à la maison d’arrêt comme le dépôt renvoie au lieu de dépôt). Au
Canada, selon les textes, on dit aussi bien mandat d’arrestation que mandat
d’arrêt. Lancer un mandat contre quelqu’un.
Le mandat est donc un ordre, non une [ordonnance], judiciaire dirigé contre
un prévenu ou un inculpé. Cet ordre peut porter sur la personne même de
l’individu ou sur sa comparution en justice. Ordonner par mandat.
Le Code criminel du Canada prévoit qu’un mandat peut être délivré (non
[émis]) pour l’arrestation d’un prévenu (cas du mandat d’arrestation) ou pour
le dépôt ou l’internement ou la détention sous garde du prévenu (cas du
mandat de dépôt).
Le télémandat est décerné par téléphone, par télécopieur ou par tout autre
moyen de communication. Il est ainsi délivré pour accélérer l’obtention du
mandat par un policier incapable de se présenter personnellement et
immédiatement devant le juge mandant. Il n’est autorisé que dans les cas
d’actes criminels. Demande de télémandat. Télémandat d’entrer dans une
demeure. Télémandat de perquisition.
La personne qui fait l’objet d’un mandat, qui est visée par le mandat
d’arrestation tombe sous le coup du mandat d’entrée dans une maison
d’habitation, lequel autorise la force publique à l’arrêter avec ou sans mandat.
Le mandat d’arrestation peut être lancé également contre un témoin qui
s’esquive. Mandat de main-forte. Validité constitutionnelle du mandat de
main-forte.
Dans le mandat de dépôt, le mot dépôt, employé par extension, désigne dans la
terminologie de la pratique la prison, le lieu d’internement destiné à accueillir
les personnes recherchées en vertu de ce mandat. Cet ordre enjoint à un agent
de la paix d’appréhender le prévenu et de le conduire à une prison (= le lieu de
dépôt) pour qu’il y soit interné jusqu’à sa remise entre d’autres mains selon le
cours régulier de la loi.
Le visa du mandat est une formule signée par le juge de paix; il répond à la
demande qui lui est adressée concernant l’arrestation d’un prévenu visé par un
mandat d’arrestation ou l’exécution du mandat joint au visa. Viser un mandat.
Apposer un visa sur le mandat. Mandat valide. Mandat révocable,
irrévocable. Mandat nul.