La Responsabilité des Dirigeants des Socié té s Commerciales

Mounir Aït Belkacem, Avocat

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Sommaire

I- INTRODUCTION: CONCEPTS ET DEFINITIONS

II- LA RESPONSABILITE CIVILE DES DIRIGEANTS

III- LA RESPONSABILITE PENALE DES DIRIGEANTS

IV- LES OUTILS DE CONTROLE DE LA RESPONSABILITE DES DIRIGEANTS

V- LES OUTILS DE PROTECTION DE LA RESPONSABILITE DES DIRIGEANTS

VI- EVOLUTION DE LA RESPONSABILITE DES DIRIGEANTS

VII- RECOMMANDATIONS PRATIQUES

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Sommaire

I- INTRODUCTION: CONCEPTS ET DEFINITIONS

II- LA RESPONSABILITE CIVILE DES DIRIGEANTS

III- LA RESPONSABILITE PENALE DES DIRIGEANTS

IV- LES OUTILS DE CONTROLE DE LA RESPONSABILITE DES DIRIGEANTS

V- LES OUTILS DE PROTECTION DE LA RESPONSABILITE DES DIRIGEANTS

VI- EVOLUTION DE LA RESPONSABILITE DES DIRIGEANTS

VII- RECOMMANDATIONS PRATIQUES

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INTRODUCTION: CONCEPTS ET DEFINITIONS

Dirigeants
Pas de définition dans la loi mais désigne toute personne qui assure effectivement la direction d’une société avec le pouvoir d’engager celle-ci en agissant
es qualité.
Dirigeant de droit: Désigne la personne désignée dans le registre du commerce d’une société pour la diriger au vu et su de tous. Le dirigeant de droit est
investi d’un mandat.
Ex: gérants, administrateurs, Président du Conseil d’administration, directeur général, membre du directoire, représentant permanent d’un administrateur
personne morale, gestionnaire d’entreprise publique économique.
Dirigeant de fait: désigne la personne qui exerce un pouvoir de décision de manière officieuse, sans que cela ne soit établi et sans mandat.

Responsabilité
Responsabilité civile: Toute obligation de répondre civilement du dommage que l’on a causé à autrui.
Responsabilité pénale: Obligation faite à une personne reconnue coupable par un tribunal de répondre d’une infraction commise ou dont elle est complice,
et de subir la sanction pénale prévue par le texte qui les réprime.

Focus
Evolution de la responsabilité des entreprises (et de leurs dirigeants) vers la responsabilité sociale de l’entreprise (RSE) avec la responsabilité des
dirigeants en matière sociale et environnementale.

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Sommaire

I- INTRODUCTION: CONCEPTS ET DEFINITIONS

II- LA RESPONSABILITE CIVILE DES DIRIGEANTS

III- LA RESPONSABILITE PENALE DES DIRIGEANTS

IV- LES OUTILS DE CONTROLE DE LA RESPONSABILITE DES DIRIGEANTS

V- LES OUTILS DE PROTECTION DE LA RESPONSABILITE DES DIRIGEANTS

VI- EVOLUTION DE LA RESPONSABILITE DES DIRIGEANTS

VII- RECOMMANDATIONS PRATIQUES

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LA RESPONSABILITE CIVILE DES DIRIGEANTS (1/2)
Quelles fautes?
La responsabilité civile du dirigeant peut être mise en cause pour plusieurs types de fautes, parmi lesquelles :
 les fautes de gestion
 le non-respect des statuts, comme par exemple l’accord préalable des associés pour certaines décisions
 le non-respect des lois ou règlements s’appliquant aux entreprises
 les infractions aux obligations fiscales si le paiement de l’impôt sur les sociétés a été rendu impossible par le dirigeant
 les infractions aux obligations sociales, par exemple si la société ne paye pas les cotisations de sécurité sociale, le dirigeant peut alors être condamné à
verser des pénalités
 la concurrence déloyale à l’égard de sa propre société.

A l’égard de qui?
La responsabilité civile du dirigeant peut-être engagée par:
 tout associé ou actionnaire agissant à titre individuel;
 la société représentée par ses organes; et
 les tiers.

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LA RESPONSABILITE CIVILE DES DIRIGEANTS (1/2)
Focus: La faute de gestion
Responsabilité des dirigeants à l’égard de la société et des associés/actionnaires
 Nécessité d’un comportement fautif: appréciation de la faute au regard de la conformité à l’intérêt social
 La preuve d’un préjudice social ou individuel
 En pratique, très compliqué à démontrer

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LA RESPONSABILITE CIVILE DES DIRIGEANTS (2/2)
Comment?
La responsabilité civile du dirigeant d’entreprise peut être engagée s’il est prouvé que celui-ci a commis une faute ayant causé un préjudice à l’entreprise
elle-même ou à un tiers.
Le demandeur devra toutefois démontrer que la faute du dirigeant a causé une perte. En outre, il doit y avoir un lien de causalité suffisant et direct entre la
perte et la faute. En d'autres termes, la faute du dirigeant doit être la cause déterminante (même si elle n'est pas la seule cause) du préjudice subi par le
demandeur.

Focus

Responsabilité civile à l’égard des tiers:

 Pcpe: ne peut être mise en cause que si sa faute est séparable de ses fonctions et qu'elle peut lui être imputée personnellement. Autrement, la
responsabilité devient celle de la société.
 Acte séparable des fonctions: caractère intentionnel et une faute d’une particulière gravité
 Tendance: élargissement de la responsabilité personnelle du dirigeant

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Sommaire

I- INTRODUCTION: CONCEPTS ET DEFINITIONS

II- LA RESPONSABILITE CIVILE DES DIRIGEANTS

III- LA RESPONSABILITE PENALE DES DIRIGEANTS

IV- LES OUTILS DE CONTROLE DE LA RESPONSABILITE DES DIRIGEANTS

V- LES OUTILS DE PROTECTION DE LA RESPONSABILITE DES DIRIGEANTS

VI- EVOLUTION DE LA RESPONSABILITE DES DIRIGEANTS

VII- RECOMMANDATIONS PRATIQUES

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LA RESPONSABILITE PENALE DES DIRIGEANTS (1/3)
Principe:
Personnalité des peines: « Nul n’est responsable pénalement que de son propre fait ».
Quelles fautes?
La responsabilité pénale du dirigeant d’entreprise peut être mise en cause pour plusieurs types de fautes, parmi lesquelles :
 les infractions au droit pénal général (ex: le vol, l’escroquerie, l’émission de chèque sans provision, le chantage, le harcèlement, etc…)
 les infractions spécifiques au droit pénal des sociétés commerciales
 le non-respect des statuts, comme par exemple l’accord préalable des associés pour certaines décisions
 le non-respect des lois ou règlements s’appliquant aux entreprises
 les infractions aux obligations fiscales si le paiement de l’impôt sur les sociétés a été rendu impossible par le dirigeant
 les infractions aux obligations sociales, par exemple si la société ne paye pas les cotisations de sécurité sociale, le dirigeant peut alors être condamné à
verser des pénalités
 la concurrence déloyale à l’égard de sa propre société
 les infractions aux règles régissant le contrôle des changes
Cas particulier des EPE:
 Définition des EPE: « Les entreprises publiques économiques sont des sociétés commerciales dans lesquels l’Etat ou toute personne morale de droit public détient
directement ou indirectement la majorité du capital social. Elles sont régies par le droit commun » (Art. 2 ordonnance n° 01-04 du 20 août 2001 relative à l’organisation,
la gestion et la privatisation des entreprises publiques économiques ordonnance)
 Responsabilité des « gestionnaires » pour vol, détournement, détérioration ou pertes des deniers publics
 Modalités: Plainte préalable des organes sociaux (depuis l’ordonnance du 23 juillet 2015 modifiant le Code pénal)
 Critique: La nécessité de la plainte des organes sociaux ouvrait la porte à un assouplissement mais la non-dénonciation constitue un délit…
 Finalité: Disposition abrogée par la loi du 11 décembre 2019. Dès lors, on revient à une mise en œuvre possible par le ministère public sans nécessité d’autorisation
préalable par les organes sociaux.

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LA RESPONSABILITE PENALE DES DIRIGEANTS (2/3)
Les infractions spécifiques au droit pénal des sociétés commerciales

 Les infractions spécifiques à la constitution des sociétés

 Délit d’émission de valeurs mobilières (Art. 806 et 835 C.com)
 Délit de simulation de souscription ou de versement (Art. 800-1 et 807 C.com)
 Délit de négociation irrégulière d’actions (Art. 808 C.com)

 Les infractions relatives au fonctionnement des sociétés

 Défaut d’établissement des comptes de l’exercice et autres documents comptables (Art. 801-1 et 813-1 C.com)
 Défaut d’adresser les documents nécessaires aux assemblées (Art. 801-2 et 818 C.com)
 Défaut de mise à disposition des documents nécessaires aux assemblées (Art. 801-3 et 819 C.com)
 Défaut de convoquer les assemblées (Art. 802, 815, 816 et 817 C.com)
 Absence d’inventaire ou inventaire frauduleux (Art. 801-1 et 813 C.com)
 Répartition de dividendes fictifs (Art. 800-2 et 811-1 C.com)
 Présentation sciemment de bilan inexact (Art. 800-3 et 811-2 C.com)
 Usage des biens ou crédit de la société à des fins personnelles ou au profit de tiers (Art. 800-4 et 811-3 C.com)
 Usage de pouvoirs ou de voix contraire à l’intérêt de la société (Art. 800-5 et 811-4 C.com)
 Défaut d’information des actionnaires ou associés (Art. 801-2 et 3 et 818 C.com)
 Défaut d’accès aux assemblées générales (Art. 814 C.com)
 Obstacle au droit de vote (Art. 814-1 C.com)
 Convention de vote rémunérée (Art. 814-3 C.com)
 Tenue irrégulière des assemblées (Art. 820 C.com)
 Défaut d’information sur la prise de participation et autres mentions du rapport de gestion (Art. 837 C.com)
 Défaut d’indication des informations de la société (forme sociale, siège, capital) (Art. 804 et 833 C.com)

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LA RESPONSABILITE PENALE DES DIRIGEANTS (3/3)
Les infractions spécifiques au droit pénal des sociétés commerciales (suite)
 Les infractions relatives à la modification du capital social
 Non-respect des formalités en cas de perte des ¾ du capital social (Art. 803 et 832 C.com)
 Non-respect des règles d’émission d’actions dans le cadre des augmentations de capital (Art. 822 C.com)
 Non-respect des règles relatives au droit préférentiel de souscription dans le cadre des augmentations de capital (Art. 823 et 825 C.com)
 Privation des droits des actionnaires dans le cadre des augmentations de capital (Art. 824 C.com)
 Privation des droits des actionnaires dans le cadre des réductions de capital (Art. 827 C.com)

 Les infractions pour absence de publicité (Loi 04-08)

 Défaut d’inscription au registre du commerce
 Défaut de publicité des actes constitutifs de sociétés, les transformations, les modifications et les opérations portant sur le capital social, les
nantissements, les locations-gérances, les ventes de fonds de commerce et avis financiers
 Défaut de publicité en cas de règlement judiciaire, de faillite et de banqueroutes ainsi que toute procédure prononçant une interdiction ou une
déchéance de l'exercice du commerce, une radiation ou un retrait de registre du commerce
 Défaut de publicité des comptes sociaux

 Les infractions relatives au contrôle des sociétés

 Défaut de désignation des commissaires aux comptes et de convocation de ceux-ci aux assemblées générales (Art. 828 C.com)
 Délit d’obstacle à la mission du commissaire aux comptes (Art 831 C.com)

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I- INTRODUCTION: CONCEPTS ET DEFINITIONS

II- LA RESPONSABILITE CIVILE DES DIRIGEANTS

III- LA RESPONSABILITE PENALE DES DIRIGEANTS

IV- LES OUTILS DE CONTROLE DE LA RESPONSABILITE DES DIRIGEANTS

V- LES OUTILS DE PROTECTION DE LA RESPONSABILITE DES DIRIGEANTS

VI- EVOLUTION DE LA RESPONSABILITE DES DIRIGEANTS

VII- RECOMMANDATIONS PRATIQUES

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LES OUTILS DE CONTROLE DE LA RESPONSABILITE DES
DIRIGEANTS
Outils de contrôle sans pouvoir de sanction
 Organes sociaux (conseil d’administration, conseil de surveillance, assemblées générales)
 Commissaire aux apports (apports en nature et apports partiel d’actifs)
 Commissaire aux comptes
• Rôle:
 Vérifier les livres et les valeurs de la société
 Contrôler la régularité et la sincérité des comptes sociaux
 Vérifier les informations données dans le rapport de l’organe de gestion
 Vérifier la situation financière et comptable de la société
 Vérifier les conventions réglementées
 Vérifier les modalités des opérations sur le capital (augmentation, réduction et émission de valeurs mobilières)
 Pouvoir / devoir d’alerte (Art. 715 bis 11 et bis 13 C.com)

Outils de contrôle avec pouvoir de sanction

 Juge pénal
 Juge civil

Absence d’intérêt (voire inconvénient) des actions de garanties dans les SPA (Art. 619 et 620 C.com)

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I- INTRODUCTION: CONCEPTS ET DEFINITIONS

II- LA RESPONSABILITE CIVILE DES DIRIGEANTS

III- LA RESPONSABILITE PENALE DES DIRIGEANTS

IV- LES OUTILS DE CONTROLE DE LA RESPONSABILITE DES DIRIGEANTS

V- LES OUTILS DE PROTECTION DE LA RESPONSABILITE DES DIRIGEANTS

VI- EVOLUTION DE LA RESPONSABILITE DES DIRIGEANTS

VII- RECOMMANDATIONS PRATIQUES

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LES OUTILS DE PROTECTION DE LA RESPONSABILITE DES
DIRIGEANTS

Responsabilité pénale

Délégation de pouvoirs aux

personnes compétentes et en
Aucune exonération possible
charge de la gestion opérationnelle
civile

Responsabilité civile

Ratification et quitus à la fin du Indemnisation en cas de mise en

mandant sauf à l’égard des tiers jeu de la responsabilité civile

Délégation de pouvoirs aux

Assurance responsabilité civile des
personnes compétentes et en
mandataires sociaux
charge de la gestion opérationnelle

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I- INTRODUCTION: CONCEPTS ET DEFINITIONS

II- LA RESPONSABILITE CIVILE DES DIRIGEANTS

III- LA RESPONSABILITE PENALE DES DIRIGEANTS

IV- LES OUTILS DE CONTROLE DE LA RESPONSABILITE DES DIRIGEANTS

V- LES OUTILS DE PROTECTION DE LA RESPONSABILITE DES DIRIGEANTS

VI- EVOLUTION DE LA RESPONSABILITE DES DIRIGEANTS

VII- RECOMMANDATIONS PRATIQUES

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EVOLUTION DE LA RESPONSABILITE DES DIRIGEANTS
Dépénalisation de la responsabilité des dirigeants
Un courant « mondial » de dépénalisation de la responsabilité des dirigeants pour les actes n’atteignant pas de valeurs « morales » et transfert vers la
responsabilité civile.
Exemple de la France:
 Loi du 25 janvier 1985: Dépénalisation de la responsabilité des dirigeants dans le cadre des entreprises en difficultés au profit de la sanction civile ou
professionnelle
 Loi du 10 juillet 2000: Conditions plus restrictives pour fonder, en matière d’infraction non-intentionnelle, des poursuites à l’encontre du dirigeant social
 Loi NRE du 15 mai 2001: Remplacement de sanctions pénales par la création d’une procédure d'injonction judiciaire, destinée à contraindre le dirigeant
de société à communiquer des documents sous astreinte
 Loi du 1er août 2003 pour l'initiative économique: l'élargissement du domaine des injonctions en cas d'omission de porter la mention de la dénomination
et du capital sur les documents, la réduction des sanctions pénales pour les sociétés par actions simplifiées et l'allègement du volet pénal de la
constitution de la SARL
 Et plusieurs autres réformes… (loi du 1er août 2003 pour la sécurité financière, ordonnance du 25 mars 2004 portant simplification du droit: ordonnance
du 24 juin 2004 portant réforme du régime des valeurs mobilières, loi du 26 juillet 2005 pour la confiance et la modernisation de l'économie, loi du 3
janvier 2008 pour le développement de la concurrence au service des consommateurs, loi du 4 août 2008 de modernisation de l'économie, loi du 22 mars
2012 relative à la simplification du droit et à l'allègement des démarches administratives)

Responsabilité sociale et environnementale

Extension de la mission des entreprises et, corrélativement, du rôle de leurs dirigeants.
 Loi NRE du 15 mai 2001: Consécration de la responsabilité environnementale et sociale (limitée aux entreprises cotées en bourse)
 Loi Pacte du 22 mai 2019: Consécration de la responsabilité sociétale et élargissement du champ de la faute de gestion

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I- INTRODUCTION: CONCEPTS ET DEFINITIONS

II- LA RESPONSABILITE CIVILE DES DIRIGEANTS

III- LA RESPONSABILITE PENALE DES DIRIGEANTS

IV- LES OUTILS DE CONTROLE DE LA RESPONSABILITE DES DIRIGEANTS

V- LES OUTILS DE PROTECTION DE LA RESPONSABILITE DES DIRIGEANTS

VI- EVOLUTION DE LA RESPONSABILITE DES DIRIGEANTS

VII- RECOMMANDATIONS PRATIQUES

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RECOMMANDATIONS PRATIQUES
Nos 9 recommandations pour appréhender la responsabilité des dirigeants

1.Agir dans l’intérêt de la société

1.S’informer (se former) sur les droits et obligations des dirigeants

Préserver l’indépendance de jugement, de décision et d’action

Eviter tout conflit d’intérêts

Préserver la confidentialité

Consacrer le temps nécessaire à la réalisation du mandat

Déléguer ce qui ne peut pas être effectué pour des raisons de compétences ou de
temps

Se faire conseiller

Contracter une police d’assurance responsabilité civile des dirigeants

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MERCI

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