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Bertrand du Marais

Droit public de la regulation economique


Preface de Renaud Denoix de Saint Marc

PRESSES DE SCIENCES PO ET DALLOZ

Table des matieres

PREFACE INTRODUCTION

XXVII
1

La regulation : une triple revolution Du service public la regulation : les transformations de l'Etat acheteur, entrepreneur ou autorite de police Chapitre 1 La specificite frangaise et les sources du droit public economique Section 1
LA PERSONNALITE JURIDIQUE DE L'ETAT LES FONDEMENTS DU DROIT PUBLIC

1 4

12

A | L'Etat francais, un animal juridique singulier


1/ Une tradition historique de la preeminence de l'Etat 2/ La reaction revolutionnaire aux pratiques de l'Ancien Regime

12
12 13

B | Le droit administratif: un droit residuel ?


1/ Les causes historiques de l'instauration d'un controle juridictionnel sur l'administration 2/ Principes constitutionnels de la Separation des ordres de juridiction administratif et judiciaire

14
14 15
17

Section 2
L E S SOURCES NATIONALES DU DROIT PUBLIC ECONOMIQUE

Droit public de la regulation Economique

A| Les textes de droit interne B | La jurisprudence Section 3


DROIT COMMUNAUTAIRE ET DROIT PUBLIC ECONOMIQUE

17 19
20

A | Principes generaux de l'insertion en droit interne des normes internationales B | Les instruments du droit communautaire C | Le juge administratif, juge de droit commun du droit communautaire D | La philosophie originale du droit communautaire
1/ L'Union europeenne, une Organisation internationale d'un genre unique 2/ L'Union europeenne, mouvement perpetuel plutt qu'institution statique

20 24 24 26
26 29 30

Section 4
LES SOURCES INTERNATIONALES DU DROIT PUBLIC ECONOMIQUE ....

A | L'influence croissante du droit international sur le droit public economique


l/Le lien entre commerce international et liberalisation interne : ['Organisation mondiale du commerce 2/ L'Organisation de cooperation et de developpement economique : unforum de surveillance mutuelle 3/ Le droit public economique francais insere dans un reseau de contraintes juridiques internationales

30
31 32 32

B j La deformation du droit public interne parla gouvernance internationale Section 5


SPECIFICITE FRANCAISE ET DROIT PUBLIC ANGLO-SAXON

33
34

Chapitre 2 Les theories economiques de l'intervention publique Section 1


L'INFLUENCE DE LA CONCURRENCE SUR L'EQUILIBRE ECONOMIQUE .. 38

A| Le rle crucial de la concurrence


1/ Rappels sur la notion de concurrence 2/ La concurrence pure et parfaite, condition necessaire de l'equilibre economique

38
39 41

B | Les conditions de l'optimalite en economie planifiee Section 2


LES INTERVENTIONS PUBLIQUES POUR RESTAURER LE FONCTIONNEMENT NORMAL DU MARCHE

42

43

Table des matieres

A | Le probleme de la qualite de l'information


1/ Les effets de l'incertitude : alea moral et selection adverse 2/ L'asymetrie d'information

45
45 47

B | La lutte contre les monopoles


1/ Situation de monopole pur 2/ Causes et consequences d'une Situation de monopole pur 3/ Les interventions publiques contre les situations de monopole

47
48 49 50

Section 3
LES INTERVENTIONS PUBLIQUES POUR COMPENSER DES SITUATIONS PARTICULIERES 51

A | L'absence de marche
1/ Les biens collectifs 2/ L'absence de production rentable : effet d'apprentissage et courbe d'experience

52
52 56

B | Les causes de defaillances hors marche : les externalites Section 4


LA DEMANDE SOCIALE POUR LES POLITIQUES PUBLIQUES

57
59

A | Les trois fonctions de l'Etat selon Musgrave B | Les defaillances de l'Etat C | Efficacite comparee des instruments de l'intervention publique D | La resolution privee des defaillances du marche Section 5
LES LIMITES DE LA JUSTIFTCATION MICRO-ECONOMIQUE DE ^INTERVENTION PUBLIQUE

59 60 61 63

64

A | L'agregation des utilites individuelles


1/L'efficience des regles de decisions : l'impossibilite d'agreger les preferences individuelles 2/ L'analyse cot-benefice, succedane d'une fonction de bien-etre social

65
65 66

B | L'anthropologie economique ou 1' idiot rationnel Chapitre 3 La notion de Service public Section 1
DEFINITION HISTORIQUE ET ENJEUX DU SERVICE PUBLIC 1/ Un concept ancien 2/ La portee du concept de service public depuis la Seconde Guerre mondiale

68

72 72 73

Section 2
D E S DEFINITIONS INTANGIBLES MAIS AMBIGUES l/La definition traditionnelle du service public selon L. Duguit 2/ La confusion avec d'autres notions : secteur public, agents publics .. 74 75 76

Droit public de la regulation economique 3/ L'etat de la question apres le rapport Denoix de Saint Marc 77

Section 3
LA PRATTQUE CONTENTIEUSE : LES CRITERES D'IDENTIFICATION DU SERVICE PUBLIC 79

A | Un critere finaliste : une mission d'interet general


1/ Service public constitutionnel, service public national 2/ L'identification d'un interdt general

80
80 84

B | Un critere materiel: des prerogatives de puissance publique


1/ Divers types de prerogatives de puissance publique 2/ Le cas particulier du monopole ou des droits exclusifs

86
87 88

C | Un critere organique : le contrle de la collectivite publique organisatrice Section 4


COMPARAISON AVEC LE MODELE ANGLO-SAXON : LA NOTION

90

DE PUBLIC UTILITY

92

A | La distinction policy-implementation B | La fourniture du service public par des Operateurs prives : common carrier et public Utility Chapitre 4 Le regime des Services publics Section 1
LES REGLES GOUVERNANT LA CREATION DU SERVICE PUBLIC

93 94

98

A | Exclusivite de la competence des collectivites publiques


1/ Le principe de la competence exclusive 2/ Le cas des etablissements publics et des collectivites locales

98
98 99

B | Competence de creation au sein de la collectivite publique


1/ Pour les Services publics locaux : competence de droit commun des organes deliberants 2/ Services publics de l'fitat: un partage des competences entre loi et reglement

100
100 101

C | Nature discretionnaire du pouvoir de creation et parallelisme des formes Section 2


LES GRANDS PRINCIPES OU LOIS DU SERVICE PUBLIC

102
102

A| Continuite
1/ Un principe contraignant 2/ Une garantie pour usagers et Operateurs : la couverture de certains risques d'exploitation

104
104 105

B | Egalite des usagers devant le service public


l/Leprincipe _

106
106

Table des matteres 2/ Les limites au principe d'egalite : acces privilegie et discrimination tarifaire 3/ Pertinence economique des Solutions jurisprudentielles relatives aux discriminations tarifaires 4/Les corollaires de l'egalit : universalite et neutralite

108 1 10 110

C| Adaptabilite ou mutabilite
1/ Le principe 2/ Une double poitee

111
111 112 113

Section 3
LA REVENDICATION DE NOUVEAUX PRINCIPES DU SERVICE PUBLIC ?

A| Transparence et responsabilite
1/ La transparence : absence de principe general mais des prescriptions specifiques 2/ Le principe de responsabilite 3/ Vers la transposition des principes de accountability et de participation en droit francais?

113
114 115 116

B | L'absence de principe de gratuite : la remuneration par redevance Section 4


LES SERVICES PUBLICS INDUSTRIELS ET COMMERCIAUX (SPIC)

117 119 120


120 121

A | Historique de la distinction gestion publiquegestion privee


l/Les regimes de responsabilite contractuelle 2/ L'application du regime de droit prive l'ensemble d'un service public

B | Les criteres de determination du service public industriel et commercial


l/Les criteres de determination 2/ Une qualification objective qui distingue l'organisme de ses fonctions

122
122 126

C| Un regime juridique complique


1 /Responsabilite civile des SPIC 2/ Droit des personnels : preminence du droit du travail dans les SPIC 3/Des relations complexes avecles usagers

128
128 129 130

D | La distinction entre SPA et SPIC : une source d'insecurite juridique E | Une distinction neutre au regard des modalites organiques de fourniture du service public
1/La notion de regie 2/ Le service public personnalise : les etablissements publics 3/ La gestion deleguee

131 132
133 134 134

F | L'imperatif d'equilibre financier des Services publics locaux caractere industriel ou commercial Section 6
LA THEORIE DES RESEAUX : UNE LECTURE ECONOMIQUE DU SERVICE PUBLIC

135

137

A| Reseaux et monopoles naturels

138

Droit public de la regulation economique

B | Quelques caracteristiques des reseaux : cots echoues, effet de club Section 7


REFLEXIONS SUR LES LIMITES DE LA THEORIE DU SERVICE PUBLIC ..

139
139

Chapitre 5 Le service public l'epreuve du droit de la concurrence Section 1


LE DROIT INTERNE FACE AU PRINCIPE DE CONCURRENCE : DE LA RETICENCE L'ENGOUEMENT 142

A | La notion de concurrence etait dej connue


1/ La conception traditionnelle de la liberte du commerce et de l'industrie 2/Concurrence et pluralisme de rinformation 3/Le contrle des concentrations economiques

142
143 146 146

B | La reconnaissance du principe de concurrence : un revirement rapide


l/Une revolution communautaire 2/ Un revirement rapide

148
148 149
151

Section 2
L'APPLICATION PRATTQUE DU PRINCIPE DE CONCURRENCE

A | Un partage de competence clarifie : nature de l'acte et procedes de puissance publique B | Un champ d'application exhaustif
1/ Le champ d'application rationae personae : tous les organismes publics 2/ Le champ d'application rationae materiae : toutes les catgories d'actes, dans tous les domaines de la vie administrative

151 152
152 153
154

Section 3
LE CONTENU JURIDIQUE DU PRINCIPE DE CONCURRENCE

A | La demarche particuliere du contrle de la concurrence B | Le partage entre competences et concepts nationaux et communautaires
1/ La competence d'attribution des autarkes communautaires 2/Des concepts quivalents

154 157
157 158

C | Les regles substantielles de portee generale : la repression des pratiques anticoncurrentielles


l/Ententes et abus de position dominante 2/L'abus de position dominante automatique 3/Les infrastructures essentielles

158
158 161 162

Section 4
LES INSTRUMENTS SPECIFIQUES AU DROIT COMMUNAUTAIRE DE LA CONCURRENCE 163

Table des matieres

A | Les principes generaux affirmes par le traite


1/ Non-discrimination et egalite de traitement 2/ Effets des quatre libertes instituees par le traite CE

163
164 165

B | L'application restrictive des exceptions la libre circulation C| Les aides d'Etat


l/Les stipulations du traite 2/Elements constitutifs d'une aide d'Etat 3/ L'effet de l'aide : une presomption d'affectation des echanges et d'alteration de la concurrence 4/ Les derogations 5/Procedure et regles de fond relatives aux derogations 6/ Le contrle juridictionnel des decisions de la Commission

166 167
167 168 170 170 171 172

D | Le contrle des entreprises publiques et des droits exclusifs : l'article 86.1 Section 4
REFLEXIONS SUR LE PRINCIPE DE CONCURRENCE EN DROIT PUBLIC FRANCAIS

173

175

A | Consequences Sur le juge administratif et son rle


1/ Le probleme de la competence et des limites du contrle contentieux 2/ Vers une redefinition des rles respectifs du droit de la concurrence et du droit public ?

176
176 179

B | Consequences sur le droit public : une revolution copernicienne


1/ L'Etat: du pidestal au march6 2/ L'Etat: de Tun au multiple

180
181 181

Chapitre 6 Le droit des marches publics : sources et principes Section 1


LES SOURCES COMMUNAUTAIRES DU DROIT DES MARCHES PUBLICS 184

A| L'influence determinante du droit communautaire


1/ Les stipulations de droit commun des traites europeens 2/ Le droit derive applicable aux marches publics

185
1 85 186

B j Les incertitudes sur le champ d'application des marches publics


1/ La notion de pouvoir adjudicateur 2/ Les ambiguits qui pesent sur la definition communautaire des marches de travaux

187
187 192

C | Seuils et obligations communautaires specifiques Section 2


LES DROITS NATIONAUX DES MARCHES PUBLICS

194
194

A| Les sources legislatives B | La source reglementaire : le Code des marches publics ..

195 197

Droit public de la regulation Sconomique

Section 3
LES PRINCIPES GENERAUX DU DROIT DES MARCHES PUBLICS 199

A | Champ d'application du Code des marches publics


1/ Un champ d'application ratione personae commun l'Etat et aux collectivites locales 2/ Un champ d'application ratione materiae longtemps imprecis

199
199 200

B | Regles de competence en matiere de marches publics ....


1/Principes generaux 2/ Identification de la personne responsable du marche- 3/ La mutualisation de la fonction d'achat: les groupements decommandes

204
204 205 206
207

Section 4
LA PRATIQUE DE L'ACHAT PUBLIC : UN PROCESSUS COMPLEXE

A | La preparation du marche public : besoins, duree, prix et documents B | La determination de la procedure applicable C| Les procedures particulieres de passation du marche ....
1/Unification des proce^dures 2/ La procedure usuelle : les marches Sans formalites prealables .... 3/ Une procedure mixte au formalisme amenage : la mise en concurrence simplifiee 4/Les procedures negociees , procedures exceptionnelles 5/Le droit commun : l'appel d'offres

207 209 213


213 213 216 216 217

D | La presentation de l'offre
l/Lapersonnalite de l'offreur 2/ La presentation formelle : vers des marches publics electroniques ? 3/ La regularite formelle de l'offre

218
218 220 222

E | L'attribution du marche : l'evaluation des offres


1/Principes generaux de la slection des offres 2/ L' achat citoyen limite aux stades de la prequalification et de l'execution

222
222 224

F | L'execution du marche Section 5


LA DIMENSION INTERNATIONALE DU DROIT DE LA COMMANDE PUBLIQUE

225

227

A | La recherche de l'efficience de la commande publique .. B | Marches publics, liberalisation et lutte contre la corruption Chapitre 7 Le droit des marches publics : entre regularite, transparence et concurrence Section 1
LA THEORIE ECONOMIQUE DES MARCHES PUBLICS

227 230

236

Table des matieres

A | Les justifications theoriques de la reglementation des marches publics


1/ Une importance considerable sur l'economie 2/ Une reglementation justifiee par des conditions de marche specifiques 3/ La variable centrale de l'analyse economique : le critere de preference retenu par l'acheteur public

236
236 237 238

B | Choix de la procedure dans un contexte proche de la concurrence pure et parfaite C | Choix de la procedure dans un contexte distinct de la concurrence pure et parfaite
1/ Ouvertre du marche la concurrence et nombre d'offreurs 2/ Prix de reserve 3/ Effet des cots de transaction

239 241
241 242 243

D | Choix de la procedure dans un contexte d'heterogeneite des offreurs

244

1/ L'heterogeneite de 1'offre impose de choisir au cas par cas la procedure de passation 244 2/Optimalite d'un traitement discriminatoire 245

E | L'enseignement majeur de la theorie : choisir la procedure de selection partir du contexte economique Section 2
LES OBJECTIFS REITERES DU DROIT DE LA COMMANDE PUBLIQUE : EFFICIENCE ET MORALISATION

246

247

A | Une meilleure prise en compte de l'efficience economique?


1/ Des principes favorisant l'efficacite economique de la commande publique 2/ La recherche d'adaptabilite : la prise en compte du progres technique 3/ Une execution financiere qui doit rester neutre I'egard descandidats

247
248 248 249

B | La moralisation par une demultiplication des contrles


1/ Un accroissement recent des contrles 2/ Les contrles internes l'acheteur public 3/ Les contrles externes l'acheteur public

250
250 251 253

C | La penalisation du droit des marches publics comme panacee de la moralisation? 257


1/ La prevention de la corruption au sens large 2/ Le d6lit de favoritisme 257 258

D | Un mouvement general de moralisation : la penalisation de la corruption internationale Section 3


UN ESSAI D'EVALUATION : UN EQUILIBRE INSTABLE ENTRE FORMALISME JURIDIQUE ET EFFICIENCE ECONOMIQUE

259

260

A| Les cots et les rigidites des procedures de passation ....

261

Droit public de la regulation economique

B | Les difficultes de financement des equipements publics et la definition des marches publics : le cas exemplaire du METP
l/Les difficultes definancementdes equipements publics 2/ Une reduction de l'eventail des instruments contractuels contraire l'efficience economique

262
262 264

C | Des contradictions entre proceduralisation et efficience


1/ Quelques procedures inefficientes 2/ Un vice de conception du droit de la commande publique ?

265
265 266

Section 4
UN EQUILIBRE INTROUVABLE ENTRE CONTRLE, MORALISATION ET DEDRAMATISATION 267

A| Le spectre de la penalisation s'eloigne ? B | Un changement de nature de la corruption ?


1/ Des causes liees au contexte specifique de la France 2/ La corruption, dysfonctionnement du marche bureaucratique ou effet structurel de la mondialisation

267 269
269 270

Chapitre 8 Le secteur public : definition, nationalisation et modalites de gestion Section 1


SECTEUR PUBLIC : UN BILAN ECONOMIQUE MITIGE, UN DEBAT IDEOLOGIQUE RECURRENT 274

A | Un bilan economique et financier difficile dresser B | Historique des nationalisations : trois vagues successives
1/ Des origines intellectuelles anciennes et variees 2/Trois vagues successives partir des annees 1930

274 275
276 277
279

Section 2
LES CRITERES JURIDIQUES D'APPARTENANCE AU SECTEUR PUBLIC ....

A | Les criteres organiques


l/La diversite des Statuts d'entreprise publique 2/Secteur public et service public

280
280 281

B | Les criteres fonctionnels


l/Le critere constitutionnel 2/ Les criteres fonctionnels specifiques

281
281 281

C | Le critere de la detention majoritaire D | Le realisme communautaire E | Quelques problemes en suspens Section 3


PRINCIPES JURIDIQUES DE L'ENTREE DANS LE SECTEUR PUBLIC : LES NATIONALISATIONS

284 285 286

288

A | Le contrle au fond sur la decision de nationaliser

289

Table des matieres l/Les criteres de competence 2/ Le contrle de la justification des nationalisations 289 290

B | Le contrle sur les modalites de la nationalisation


1/L'indemnite prealable 2/ L'indemnite juste

290
290 291

C | Les applications contentieuses


1/ Une relative absence de contentieux 2/ Le contentieux de l'indemnisation : les regles d'evaluation des entreprises privees

292
292 293 295

Section 4
REGIME JURIDIQUE DE LA GESTION DES ENTREPRISES PUBLIQUES ..

A | Entreprise ou vitrine ? La democratisation du secteur public


1/ Les principes de la democratisation du secteur public 2/ Les problemes poses par la loi de democratisation du secteur public de 1983

295
296 297

B | Les modalites de contrle et de tutelle


1/ La tutelle et les contrles a priori 2/ Les contrles a posteriori 3/ Y a-t-il un gouvemement dans ces entreprises ? Le peu d'effectivite de contrles multiples

299
299 300 300

Chapitre 9 Le mouvement de privatisation Section 1


LA THEORIE ECONOMIQUE DES PRIVATISATIONS 305

A | Les critiques d'ordre macro-economique B | Des inconvenients micro-economiques : l'incapacite des bureaucrates faire du business
1/ Quelques elements pathologiques de la gestion des entreprises publiques 2/ Les critiques du fonctionnement du monde politique

306 308
308 310 314

Section 2
PRINCIPES JURIDIQUES DE LA PRIVATISATION DE DROIT COMMUN ....

A| Les regles de fond : ce qui est privatisable


1/ La competence du legislateur: la designation des entreprises privatisables et la fixation des modalites 2/ Les limites de fond la privatisation

316
316 317

B | Les garanties offertes par la procedure


1/ La defense des interets patrimoniaux de l'Etat 2/ Le respect de l'independance nationale

318
318 320

Section 3
LES PROCEDURES DEROGATOIRES : RESPIRATION DU SECTEUR PUBLIC ET PRIVATISATION D'ENTREPRISES DE SECOND RANG 323

Droit public de la regulation economique

Section 4
LES APPLICATIONS CONTENTIEUSES 324

A | Procedure contentieuse B j Le champ d'application de la privatisation 1/ Qualification de transfert d'entreprise publique au secteur prive II Champ d'application de la procedure de privatisation 3/Portee des operations de privatisation C | La valeur de cession 1/ Le montant de la valeur de cession 2/Les modalites d'evaluation D | Les modalites de cession 1/ Considerations generales 2/ Cession sur le marche 3/Cession de gre gre Section 5
LES AUTRES MODES DE SORTIE DU SECTEUR PUBLIC

324 325 325 326 327 328 328 329 329 329 330 331
332

A | Le regime de la dissolution des entreprises publiques .... B | Les defaillances d'entreprises publiques : la quasi-impossibilite de faire faillite 1/ Les societes d'e:conomie mixte locales : l'application entiere du droit des entreprises defaillantes 2/ Les etablissements publics : l'application exclusive de la responsabilite administrative 3/ Les entreprises publiques Statut de droit prive : un regime ambigu Section 6
REFLEXIONS SUR L'EXPERIENCE INTERNATIONALE : DETERMINISME ET HUMILITE

332 334 334 334 335

338

A | Du ministere Wall Street: une evolution ineluctable ? 339 1/ France Telecom, ideal type du secteur public moderne? 339 2/ Facteurs structurels ou pressions politiques? 339 B | un mode d'emploi trouver plutt qu'une recette universelle prescrire 343 1/ Des conditions sociologiques favorables h la detention du capital 344 2/Un environnement institutionnel de qualite 345 Chapitre 10 Les delegations de service public Prsentation Section 1
LE CONCEPT DE DELEGATION DE SERVICE PUBLIC 349

A | Reflexions sur l'economie d'une del^gation de service public 1/ Le contexte de gestion : le choix entre r6gie ou externalisation 2/ L'approche en termes d'economie financiere : le Project Finance 3/ L'economie juridique d'un contrat: l'affectation des risques

349 349 352 357

Table des matieres

B | Definitions juridiques et champ d'application de la delegation de service public


1/ L'enjeu d'une definition precise 2/ La distinction entre marche public et delegation de service public : le critere de la nature des ressources de l'operateur

359
359 361
362

Section 2
L E S DIFFERENTS MODES DE DELEGATION DU SERVICE PUBLIC

A | Les concessions
1/ La concession de travaux publics 2/ Les concessions mixtes, de travaux et de Service 3/Les concessions d'endigage

363
363 364 365

B | L'affermage C | Deux cas particuliers en droit francais


l/La regie intfjressee 2/ Le contrat de gerance, marche public de gestion deleguee

365 366
366 367

D | Les contrats exotiques ou contrats publics finalite financiere


1/ La notion de contrat exotique 2/ Le cas particulier du bail emphyteotique administratif

368
368 370

Section 3
LA PROBLEMATIQUE DU CHOIX DU DELEGATAIRE :

XllNTUITUS PERSONAE

371

A | La theorie economique de la concurrence pour le marche


1/L'approche de la theorie economique 2/ Comment combiner rationalite economique et originalite de l'operation?

371
371 372

B | Les modalites juridiques de selection du partenaire prive


1/ En droit communautaire, la tentation d'appliquer le regime des marches publics 2/En droit interne, un regime de negociation avec publicite

375
375 378

Chapitre 11 Les delegations de service public: contenu et environnement juridique Section 1


L'lDENTITE DES PARTIES ET L'OBJET DU CONTRAT 384

A| Les partie contractantes : qui peut deleguer? B | L'objet du contrat: un service public delegable
1/ Delegation de service public et police administrative 2/ Une activite qui presente les criteres d'un service public 3/ L'appreciation du caractere delegable ou non du service public

384 386
386 387 389 391

Section 2
LES CLAUSES OBLIGATOIRES DES CONTRATS DE GESTION DELEGUEE

A | Prsentation generale d'une delegation de service public B | Les clauses legales relatives la duree

391 393

Droit public de la rigulation economique

C | Les dispositions financieres obligatoires


1/ Les tarifs et leur mode d'evolution 2/ Les contributions financieres versees par le delegataire au delegant

395
395 395

Section 3
LES DISPOSITIONS FINANCIERES INFLUENCANT DIRECTEMENT L' EQUILIBRE ECONOMIQUE ET LA RENTABILITE DU CONTRAT 398

A | Stipulations tarifaires : nature juridique et mode de regulation economique


1/Nature juridique des stipulations tarifaires 2/ Les clauses tarifaires comme mode de regulation economique

399
399 400

Bj Le principe de I'exclusivit6 C | Une fiscalite particuliere : compenser le regime defavorable des biens affectes au service public Section 4
LES DISPOSITIONS FAVORISANT INDIRECTEMENT LA PERENNITE FINANCIERE ET LA CONTINUITE DU SERVICE

401 402

403

A | La gestion des risques : l'efficacite du regime francais de responsabilite contractuelle en droit public
1/ La responsabilite contractuelle en droit administratif 2/ La theorie de 1' imprevision 3/Le fait du prince

405
405 406 407

B | La cession des contrats publics


1/ Un regime apparemment severe : le principe d'approbation prealable du cessionnaire , 2/ Une application plutt liberale par la jurisprudence 3/ Des limites l'optimisation economique des contrats publics

408
408 410 412

Chapitre 12 Reflexions sur l'originalite et les perspectives de la gestion deleguee Section 1


LE MODELE FRANCAIS DE DELEGATION DE SERVICE PUBLIC FACE AUX PRATIQUES ANGLO-SAXONNES 416

A| Les difficultes d'une comparaison objective B | BOT versus concession : quelques elements de comparaison
1/ Une grande variete d'instruments contractuels 2/ Approche financiere versus approche juridico-institutionnelle

416 417
417 419
425

Section 2
LE B O T FACE AUX CRITIQUES ADRESSEES AU MODELE FRANCAIS

A | Droit communautaire et transparence : chasse-croise franco-britannique B | Efficience economique : avantage au BOT ?

426 428

Table des matieres 1/ Faiblesses francaises 2/Forces, et complexite, britanniques 428 428

Section 3
LE MODELE FRANCAIS DE CONCESSION : UN SYSTEME DECENTRALISE ET CONTRACTUEL DEFINI PAR SON MODE DE CONTRLE 432

A | Qui est le regulateur ? Une pluralite d'organes et de modalites de contrle B | ... placee sous les auspices unificateurs du juge administratif C | Un modele de regulation decentralise et evolutif Section 4
QUELLES PERSPECTIVES POUR LA DELEGATION DE SERVICE PUBLIC ETLE PARTENARIAT PUBLIC-PRIVE ?

432 433 434

436

A | Un avenir radieux pour le marche mondial du partenariat public-prive


1/ Un mode de gestion qui se banalise dans le monde en developpement 2/ Un regain d'interet dans les pays developpes

436
436 438

B | En France, une demande pressante de financement externe C | Des ambiguites dans l'application de la loi Sapin D | Des ameliorations indispensables
1/ Ouvrir l'eventail des contrats et reformer les modalites de valorisation du domaine public 2/ Creer les conditions du bon fonctionnement du marche : lisibilite et equilibre des parties 3/ Restaurer la confiance dans le recours au secteur prive

438 442 444


445 445 446

Chapitre 13 Les modalites non contractuelles de fourniture des Services publics Section 1
LES PRINCIPES JURIDIQUES DES REGIMES D'AUTORISATION ET DE LICENCE 450

A| Regime d'autorisation et regime de police B | Caracteristiques du regime d'autorisation Section 2


LES SERVICES D'INTERET ECONOMIQUE GENERAL

450 451
454

A | Une derogation generale au droit de la concurrence 1/ La portee de la derogation 2/ Les conditions de fond la derogation B | Revolution politique l'egard des SIEG : reconnaissance sous surveillance

454 455 456 459

Droit public de la regulation economique

Section 3
LA NOTION DE SERVICE UNIVERSEL 461

A| La notion americaine de service universel B | Le service universel: le concept communautaire


1/Definitions 2/ Clements constitutifs et principes d'application 3/ Methodes de financement AI Financement du service universel et article 86.2

461 464
464 465 466 467

C | Le service universel: une notion promise de nombreux deVeloppements Section 4


LA CONCILIATION EN DROIT FRANCAIS ENTRE SERVICE PUBLIC ET SERVICE UNIVERSEL

468

470

A | L'exemple des tel^communications B | Le champ d'application du service universel C | Reflexions sur une conciliation qui reste problematique Section 5
REFLEXIONS SUR LA LIBERALISATION EUROPEENNE ET L'AVENEMENT DE LA REGULATION

470 472 474

476

A | Le processus communautaire de liberalisation : une vision synthetique B | Quel modele institutionnel sous-jacent ? Chapitre 14 La regulation: theorie et conditions Section 1
LES NOTIONS DE REGULATION

476 479

482

A | La regulation : un concept ambigu au contenu precis ....


1/Definition technique 2/ Definition en termes de politique economique 3/ Definition selon la sociologie politique

482
483 483 484

B | Les differentes modalites institutionnelles de la regulation


1/ La rgulation spontane^ ou rgulation par absence d'intervention 2/ La regulation par le marche : l'autoregulation 3/La regulation avec le marche : la coregulation 4/ La regulation du marche : les modes de regulation hierarchique

484
485 488 491 492
496

Section 2
REFLEXIONS SUR LES MODES FONCTIONNELS DE REGULATION

A | Les conflits entre regulateurs : regulation sectorielle ou horizontale

496

Table des matieres

B | La regulation technologique : standardisation, cartellisation ou gouvernance ? C | Les outils economiques de la regulation : price cap, rate of return Section 3
LE DIFFICILE CONSENTEMENT FRANCAIS LA REGULATION INDEPENDANTE

499 504

507

A| Le Statut du regulateur : eviter la capture B | Les composantes juridiques de la regulation independante C | L'autorite administrative independante et le regulateur
1/ La consecration de l'AAI par le Conseil constitutionnel 2/ La multiplication des autorites administratives independantes 3/ L'autorite administrative independante, forme francaise du regulateur anglo-saxon ?

507 509 510


510 513 513

Chapitre 15 Quelle regulation des Services publics en France ? Section 1


L'EFFICACITE DE LA REGULATION INDEPENDANTE : LA GOUVERNANCE DU REGULATEUR 518

A| L'independance
1/ Portee de l'independance 2/ La composition du regulateur : nomination et duree du mandat 3/ L'independance organique et financiere

518
518 519 520

B | L'impartialite
1/ Independance et impartialite 2/ Les conditions de l'impartialite

522
522 523

C | La gestion du pouvoir discretionnaire


1/ L'autorite et le pouvoir 2/ La proceduralisation : la motivation des decisions 3/ La proceduralisation : le principe du contradictoire 4/ Le contrle juridictionnel sur les decisions du regulateur

525
525 527 528 529

D | Le contrle des Services publics par l'usager


1/ Le modele francais traditionnel : l'usager-citoyen-requerant 2/ Le modele anglo-saxon de regulation independante : l'usager-consommateur-membre d'un groupe de pression

530
531 535

E | Le droit au proces equitable : le regulateur independant est-il un juge?


1/ Un champ d'application extensif qui abolit la distinction administration/juridictions 2/ Le contenu du droit au proces equitable 3/ Le regulateur est un Judge sans etre une Court

538
540 543 545
548

Section 2
REFLEXIONS SUR LA QUALITE DE LA REGULATION

Droit public de la regulation economique

A | Suggestion d'un modele d'evaluation de la regulation .... 1/ Limites et objet du modele 2/ Prsentation B | Applications statiques du triangle d'or 1/ Une grille d'analyse quotidienne pour evaluer l'effet des decisions des regulateurs 2/ Un cadre prealable la liberalisation d'un marche de service collectif C | De la statique comparative l'analyse dynamique : comportement des acteurs et risques 1/Comportement des acteurs : ajustements et manipulation 2/Liberalisation des Services collectifs etrisquesspecifiques 3/Risques globaux D | L' ete electrique californien Section 3
QUELLES PERSPECTIVES POUR LES POLITIQUES DE LIBERALISATION EN FRANCE?

548 549 550 551 551 552 555 555 556 558 561

564

A | Les risques ne rien faire 1/ La tentation de 1'immobilisme 2/ La pire des situations : reguler sans privatiser B | Ameliorer la regulation independante la francaise 1/Instaurer une regulation prdentielle pour cantonner lesrisquessystemiques 2/Du colbertisme high-tech au jacobinisme regulateur ? 3/ Inventer de nouvelles methodes de travail gouvernemental C | La malleabilite du droit Section 4
QUELQUES LECONS DE L'ANALYSE DES INTERACTIONS ENTRE DROIT ET ECONOMIE

565 565 566 567 567 568 569 571

571

A | L'inefficience economique de certains instruments juridiques 1/ Les regles de la domanialite publique 2/ Les modalites de tutelle des entreprises publiques 3/Arbitrer entre reformer le droit ou payer clairement le prix de l'inefficience juridique B | Les obstacles institutionnels certaines politiques economiques
LISTE DES SIGLES LISTE DES ENCADRES LISTE DES TABLEAUX ET FIGURES BIBLIOGRAPHIE INDICATTVE INDEX DES TEXTES CITES INDEX DES DECISIONS CITEES

572 572 572 572 573


575 579 581 583 589 595