UNIVERSITÉ HASSAN II AIN CHOCK

Faculté des Sciences Juridiques, Économiques et Sociales

CASABLANCA

_______________________________

La fusion et les groupes

des sociétés.

Par

SAID Ouardane

Filière : Master 2 Droit des Affaires

Module : Droit des obligations

Professeur : M. Mohamed Azzedine BENSEGHIR.

Année Universitaire : 2010-2011

1
 La structure juridique des sociétés, présente une certaine souplesse utile à
l’adaptation du contrat de société aux circonstances économiques ou juridiques à l’expression
de la volonté des associés et à la prise en compte de l’intérêt social. En effet pour s’adapter à
un marché plus vaste issu de la mondialisation, les entreprises ont besoin de croitre. Ce besoin
commande de passer par des opérations au rang desquelles la fusion figurent en bonne place,
ainsi la fusion constitue un outil permettant d’assurer la croissance de l’entreprise pour
consolider sa position sur un marché, une société peut décider ainsi d’absorber un ou plusieurs
concurrents ou de s’unir avec l’un d’eux.

Cette politique de croissance externe est souvent le moyen pour l’entreprise d’augmenter sa
part du marche, de renforcer sa capacité concurrentielle. De baisser ses couts de revient en
améliorant les conditions de production.

La fusion des sociétés constitue également un outil privilégié pour ce que les spécialistes de
politique générale appellent l intégration verticale. L’extrême dépendance au sein d un circuit
économique quelconque envers un client ou a un fournisseur. Peut conduire une entreprise
dans une perceptive de gestion du risque à développer une stratégie d’intégrations par
absorption du fournisseur –intégration en amont- ou du client -intégration en aval-.

A cela s’ajoute l’optimisation fiscale qui en découle, à travers le régime fiscale de

faveur dont elles bénéficient.

En effet et dans le cadre d’étude de la matière de l’ingénierie financière au sein de

laquelle on trouve les différentes méthodes de restructuration et de concentration, on va se
focaliser dans cet exposé, sur une de ces techniques à savoir les fusions d’entreprises du
moment où le sujet des groupes de société a été traité de façon assez suffisante dans l’exposé
précédent s’intitulant « les groupes financiers ».

Ainsi, la fusion peut être définie comme étant l’opération par laquelle deux ou
plusieurs sociétés se réunissent pour n’en former plus qu’une seule. Elle peut résulter, soit de
la création d’une société nouvelle, soit de l’absorption d’une société par une autre.

La fusion peut se faire soit de manière horizontale ou verticale ;

La fusion horizontale : c’est la fusion qui s’effectue entre des sociétés qui exercent la
même activité.

La fusion verticale : c’est celle qui concerne les sociétés qui sont dans le même secteur
d’activité mais qui ont un objet différent par exemple une société de filature et une autre de
tissage (textile).

Le recours à ces procédés ne date pas d’aujourd’hui, en effet les entreprises

marocaines ont depuis toujours eu recours à ce procédé qui a connu une évolution en deux
étapes :

2
 Jusqu’au 1973 les stratégies de concentrations avaient pour source le souci d’accroître
l’offre de produit devenu inférieure à la demande grandissante du marché.

Dès 1974 : dans un contexte économique morose les stratégies retenues par les
entreprises, pour répondre à cette crise consistant en la raréfaction de la demande, ont eu pour
motivation principale la consolidation de la position concurrentiel de leur produit en opérant
un effort de compétitivité afin de réduire le coup de revient qui leur permettait de fixer le prix
à un montant admissible par un marché restreint et peu enclins à la consommation.

Toutefois sur le plan juridique Jusqu'à la loi de 17-95, il n’y avait pas de règlementation de la
fusion, ces techniques de concentration précitées étaient ignorées par le droit Marocain. Il a
fallu attendre l’importante loi 17-95 pour que notre droit soit doté d’une réglementation
d’ensemble des fusions et des scissions des sociétés. La matière fait l’objet des articles 222 à
240.

Ceci étant la typologie des juristes est fondée sur la forme de la fusion à cet égard on
distingue:

- fusion par absorption se caractérise par l’absorption d’une société par une autre, la
société absorbante verra son patrimoine gonflé et son capital augmenté par celui de la
société absorbée.

- fusion par création d’une société nouvelle : elle se réalise lorsqu’au moins deux
sociétés fusionnent pour créer une nouvelle société. Les sociétés existantes font apport
de l’intégralité de leur patrimoine à la société nouvelle.

De ces deux espèce, la fusion par absorption est de loin la plus courante, parce que la
plus facile à réaliser, elle évite les lourdeurs liées à la constitution de société nouvelle.
Et c’est souvent la société la plus forte qui absorbe la moins puissante, mais rien
n’empêche de faire l’inverse comme disait Maurice Cozian1. il n’y a rien d’incongru à
faire avaler une baleine par une sardine, c’est ce qu’appelle quelques juristes, de la
fusion à l’envers, c'est le cas par ex si une société de petite taille détenant une
autorisation administrative qui attire la curiosité d’une société de grande taille.

A noter que l étude de ce sujet présente un intérêt à la fois juridique et économique

Sur le plan juridique les opérations de fusions touchent a plusieurs matières d’une
grande importance telles que le droit des sociétés, le droit du travail, le droit fiscal, la
procédure civile, ainsi que dernièrement la loi 06/99 relative a la liberté des prix et de
la concurrence.

Pour ce qui est de l’intérêt économique il réside dans l’étude d’une technique de
concentration, qui va donner aux sociétés marocaines une certaine force de frappe,
dans un contexte économique fortement concurrentiel exacerbé par une mondialisation
galopante, en particulier avec la signature des Maroc de nombreux accords de libre
échange, notamment celui avec l’UE et les Etats Unis.
1
Maurice Cozian et Alain Viandier « Droit de sociétés » 21e édition, lexisNexis 2008

3
 De ce qui précède se pose la question de savoir Quid des enjeux juridiques de la
fusion ; et quelles sont les problèmes qui se posent lors de sa réalisation, et d’autre part
qu’en est-il de l’impacte des opérations de fusion sur les droits des dirigeants,
associes, créanciers obligataires ou non obligataires, et les salaries en particuliers ceux
de la société absorbée.

Il serait donc opportun dans un premier temps d’étudier le processus de la fusion et

dans un deuxième temps les effets de la fusion.

PLAN

Introduction
I/ l’acheminement de la fusion :
1- La phase préparatoire d’une fusion:
2- Réalisation de la fusion

II/ la mise en œuvre de la fusion

1-les effets a l’égard des organes sociaux et les salaries

2-Les effets a l’égard des partenaires externes de la fusion

Conclusion

I- L’acheminement de la fusion :

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 La fusion est une technique assez complexe surtout si elle met en relation des
sociétés de grande envergure, c'est pour cela qu’elle commence par une phase
préparatoire (1), avant d’entamer sa réalisation définitive (2).

1-La phase préparatoire d’une fusion:

Comme tous le monde le sait, il n’est pas d’union sans séduction, et la période antérieure au
projet de fusion est placée sous ce signe, qu’il s’agisse de la reprise d’une entreprise en
difficulté ou de l’acquisition d’une entreprise prospère, la fusion ne se conçoit pas sans cette
étape, quelle qu’en soit la durée.

Le futur absorbant doit être convaincu de l’utilité stratégique d’une telle annexion, d’où des
études commerciales, de production, financières, juridiques ; pour mieux connaitre la promise
(en jargon, cela s’appelle des due-diligences). Et du coté de l’absorbé, on n’est pas moins
attentif à la santé de l’autre et aux rémunérations attendues. Des marieurs existent- conseil de
rapprochement, départements spécialisés des banques (banques d’affaires), pouvoirs publics-
qui feront se rencontrer les intéressés et les encouragent à convoler.

A l’issue de cette phase de discussion, on signe un document qui va prendre la forme d’un
protocole d’accord ou simplement une lettre d’intention, dans ce document on fixe les
évaluations des entreprises, les incidences sociales, le sort des dirigeants, date de l’opération.

Ce protocole ne doit pas être confondu avec le protocole de fusion et un retour en arrière est
possible, ce protocole peut être rompu par l’une ou l’autre des deux parties, seule une rupture
brutale ou abusive peut donner lieu à des dommage-intérêts sur le fondement de la
responsabilité délictuel (article 77–78) 2 du Dahir des obligations et des contrats.

Cette période préparatoire va prendre fin lorsque les sociétés concernées ont été évaluées et
que le projet de fusion à été établie.

Evaluation de la société

Rappelons avant tout l’économie de la fusion-absorption, une société –l’absorbé- se dilue

dans une autre –l’absorbante-, la société absorbée disparaissant, ses actions disparaissent, à
leur place on doit remettre aux actionnaires de l’absorbé des actions de l’absorbante,
combien ? C’est l’objet de la parité d’échange. Mais pour l’établir Il faut au préalable
connaître la valeur de la société. Le projet de fusion devra compter de points importants :

2
Dahir des obligations et des contrats édition REMALD de 2004

5
La première porte sur la description et l’évaluation de l’actif et du passif qui seront transmis à
la société ou aux sociétés bénéficiaires.

Le deuxième point : concerne le rapport d’échange des droits sociaux.

L’évaluation des sociétés, indispensable pour élaborer la parité d’échange ne fait d’aucune
disposition législative, mais seulement de recommandation.

L’évaluation des sociétés a pour objet de déterminer la parité d’échange (A), cette parité
constitue l’un des clefs de l’opération de la fusion par absorption. Elle présente toutefois
certaines particularités lorsque les sociétés qui participent à l’opération de fusion par
absorption sont liées par une participation en capital (B).

La parité d’échange : c’est le nombre d’actions de la société bénéficiaire qui seront remis aux
actionnaires de la société absorbée ou scindée, à ce niveau des difficultés surgissent lorsqu’il
existe des participations entre les sociétés concernées par l’opération3.

A- Détermination de la parité d’échange

La loi n’a pas fixé de règle précise concernant les méthodes d’évaluation !!

Il existe plusieurs méthodes d'évaluation qui sont souvent combinés :

1 – la valeur mathématique (actif moins passif)

2 – la valeur liquidative ou vénale c'est celle qui résulte d’une liquidation théorique, elle
correspond à la valeur de l’entreprise sur le marché secondaire sans tenir compte des impôts et
des frais.

3 – la capitalisation boursière (on prend le cours boursier des six derniers mois)

4 – La valeur de rendement.

5 – valeur de comparaison (on compare la société cible avec une société du même secteur).

3
Cours de Mr Mernissi « droit de l’entreprise » de Master 1.

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6- la méthode de goodwill (pas de traduction de ce dernier, c’est l’image de marque de sa
notoriété, réputation, crédibilité, c’est liée à l’aspect du fond de commerce).

En Grosso modo, Aucune méthode ne peut rendre compte de la valeur de l’entreprise. Il faut
combiner toutes ces méthodes pour arriver à une évaluation précise.

Il est nécessaire de mettre en œuvre plusieurs critères d’évaluations adaptés aux sociétés en
cause, appliquée de manière identique et significative.

Il ne faut pas oublier que les critères objectifs doivent être pondérés par des critères
subjectifs :

- Le premier c’est la complémentarité et la synergie qui va être employé par les sociétés
participantes.

- le deuxième se rapporte à l’arrivée de nouveaux dirigeants.

- La facilité d’accès au marché financier.

La cour de cassation française à posé un principe générale selon lequel : « la valeur réelle des
titres doit être apprécié en tenant compte de tous les éléments dont l’ensemble permet
d’obtenir un chiffre aussi proche que possible de celui qu’aurait entrainé le jeu normale de
l’offre ». (C com.28/ 7/ 1952).

Autrement dit : tous les éléments doivent être pris en considération pour évaluer les
entreprises.

En France l’AMF a édicté des recommandations pour l’évaluation des sociétés en préconisant
l’emploi de plusieurs critères.

Une fois la parité d’échange obtenue, deux difficultés surgisse : les rompus, et la prime de
fusion.

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1ere difficulté : Si la parité ne peut attribuer un nombre entier des actions, il se posera le
problème des rompus, l’actionnaire détenant des rompues doit alors :

- soit céder les titres qu’il possède et se contenter de l’attribution d’un nombre entier d’action
nouvel immédiatement inférieure.

- soit acquérir un nombre de titre ancien suffisant pour lui permettre d’obtenir le nombre
entier d’action nouvelle immédiatement supérieure.

En principe, le contrat de fusion contient souvent une clause stipulant que les actionnaires de
la société absorbée feront leur affaires de la négociation des rompus soit : ils vendent, soit ils
achètent. 4

C’est la faculté reconnue par l’article 226 alinéa 6 de la loi 17/95 de rémunérer partiellement
les apports effectuées au cours d’une opération de fusion par une soulte en espèce qui va
limiter les risques d’apparition de rompus.

2éme difficulté : la prime de fusion

Souvent la valeur des titres est supérieure à la valeur nominale, cet écart est appelée prime de
fusion et il va figurer dans au passif de la société absorbante sur le compte prime de fusion, la
société absorbante pourra le cas échéant utiliser cette prime de fusion pour augmenter son
capital.

B - Existence de participation entre les sociétés participantes

1 ère situation : participation de la société absorbante dans la société absorbée

Si on doit appliquer le processus normal, la société absorbante va créer de nouvelles actions

qu’elle va donner aux actionnaires de la société absorbée mais parmi ces actionnaires, il y’ en

4
Cours de Mr Mernissi « droit de l’entreprise » de Master 1.

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a ceux de la société absorbante et comme une société ne peut se procurer des actions à elle-
même puisque c’est interdit par la loi.

Dans cette situation, il ne peut être procédée à l’échange des actions absorbante contre les
actions de la société absorbée détenus par la société absorbante, et ce en vertu de la règle qui
interdit en principe à une société de détenir ces propres actions, deux techniques permettent de
remédier à cette situation :

La première technique : est celle de la « fusion renonciation »: la société absorbante va

renoncer à émettre des actions qui en principe devaient lui revenir en sa qualité d’actionnaire
de la société absorbée, autrement dit, elle va limiter son augmentation de capital à la création
des actions nécessaire à la rémunération des associés de la société absorbée.

Deuxième technique : est celle de la fusion « fusion allotissement » : qui consiste à attribuer à
la société absorbante une fraction de l’actif de la société absorbée correspondant au
pourcentage de participation de la première dans la seconde.

Dans ce cas, la société absorbante va augmenter son capital uniquement pour le surplus
correspondant à la fraction d’actif revenant aux autres actionnaires de la société absorbée.

Il convient d’attirer l’attention sur le fait que le régime fiscal de ces deux techniques est
différent, la fusion allotissement s’analyse comme une technique partielle de la société suivie
d’une fusion, le fisc va donc appréhender le profil née de la liquidation et le profil née de la
fusion.

2 ème situation : La participation de la société absorbée dans la société absorbante

On retrouve dans cette situation, la même interdiction qui frappe l’échange des actions
lorsque c’est la société absorbée qui détient une participation des actions dans la société
absorbante, dans ce cas, dès la réalisation de l’augmentation du capital de la société
absorbante, il doit être procédé immédiatement à une réduction du capital du montant de
l’action détenue par la société absorbée et seront directement annulée.

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3 ème situation : les participations réciproques

Si les sociétés concernées détiennent des participations réciproques, on appliquera

cumulativement le mécanisme de la fusion renonciation et la réduction du capital, afin
d’éviter que la société absorbante ne détienne ses propres actions.

4 ème situation : contrôle à 100 °/°

Le projet de la loi n° 20/05 qui modifie et complète la loi 17- 95 à ajoutée trois alinéa à
l’article 232 pour réglementer la fusion dans le cadre de groupe de société, deux situation
sont visée :

1er cas : Lorsque la société absorbante détient la totalité des actions de la société absorbée,
autrement dit : la société absorbée est une filiale à cent pour cent de la société absorbante.

2ème cas : Celui de la fusion entre deux filiales dont les actions sont détenues en totalité par
la société mère.

Dans ces deux cas, il n’ ya pas lieu à l’accomplissement de deux formalités ;

En premier lieu : l’approbation des fusions par l’AGE des sociétés absorbée.

En second lieu : l’établissement du rapport du CA ou du directoire, ainsi que le rapport du

CAC.

L’AGE de la société absorbante ou la société mère statue seul au vu du rapport d’un C aux
apports comme s’il s’agit d’une simple opération d’augmentation de capital par apport en
nature.

Le projet de fusion

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Toutes les sociétés qui participent à une fusion doivent établir un projet de fusion, la loi
réglemente à la fois, le contenu du projet, ainsi que les mesures de publicité dont le projet fait
objet.

A – contenu du projet article : (227)

Le projet de fusion est arrêté par le CA ou le directoire des sociétés participant à l’opération.

Le projet doit contenir les indications suivantes :

1) la forme, la dénomination ou la raison sociale et le siège social de toutes les sociétés

participantes;

2) les motifs, buts et conditions de la fusion ou de la scission;

3) la désignation et l’évaluation de l’actif et du passif dont la transmission aux sociétés

absorbantes ou nouvelles est prévue;

4) les modalités de remise des parts ou actions et la date à partir de laquelle ces parts ou
actions donnent droit aux bénéfices, ainsi que toute modalité particulière relative à ce droit, et
la date à partir de laquelle les opérations de la société absorbée ou scindée seront, du point de
vue comptable, considérées comme accomplies par la ou les sociétés bénéficiaires des
apports;

5) les dates auxquelles ont été arrêtés les comptes des sociétés intéressées utilisées pour
établir les conditions de l’opération.

6) le rapport d’échange des droits sociaux et, le cas échéant, le montant de la soulte;

7) le montant prévu de la prime de fusion ou de scission;

8) les droits accordés aux associés ayant des droits spéciaux et aux porteurs de titres autres
que des actions ainsi que, le cas échéant, tous avantages particuliers.

B - la publicité du projet

Le projet doit être déposé au greffe du tribunal du lieu des deux sociétés, un extrait du projet
doit être publié par chacune des sociétés concernées dans un JAL.

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Lorsque l’une des sociétés fait APE, l’avis doit être, en outre publiée au BO, le dépôt au
greffe et la publicité doivent être accomplie trente jours au moins avant la réunion de
l’assemblé appelée à statuer sur la fusion.

Le projet doit être communiquée 45 jours au moins avant la date de l’assemblée, le rapport du
CAC doit être mis à la disposition des actionnaires trente jours au moins.

La mission du CAC emporte deux volets :

En premier lieu, Il doit indiquer quels sont les méthodes suivies pour déterminer la parité
d’échange.

Il doit indiquer également si le montant de l’actif net apporté par la société absorbée est égal
au montant de l’augmentation du capital.

Les actionnaires peuvent obtenir sur simple demande et sans frais copie total ou partiel des
document qui doivent être tenus à leur disposition au siège social trente jours au moins avant
la date de la réunion.

Ces documents sont les suivants : Le projet de fusion, le rapport du CAC ; Le rapport du CA,
ce rapport vient compléter le projet de fusion en donnant des justifications détaillées à la
fusion du point de vue juridique et financier, les états de synthèse telle qu’ils ont été
approuvée et le rapport de gestion. Enfin un état comptable arrêtée trois mois avant le projet
de fusion.

2- : Réalisation de la fusion

La fusion doit être décidée par les actionnaires de la société absorbée, pour la prise de
décision, la loi a prescrit le respect de certaines formalités, faute de quoi, la nullité leur sera
appliquée comme sanction.

Paragraphe 1 : La décision des actionnaires

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Avant la tenue des assemblées, les actionnaires peuvent exercer un droit d’information.

A - Information des actionnaires

Les actionnaires peuvent obtenir sur simple demande et sans frais copie total ou partiel des
document qui doivent être tenus à leur disposition au siège social trente jours au moins avant
la date de la réunion.

Ces documents sont les suivants : Le projet de fusion ; Le rapport du CAC ; le rapport du
CA, ce rapport vient compléter le projet de fusion en donnant des justifications détaillées à la
fusion du point de vue juridique et financier ; les états de synthèse telle qu’ils ont été
approuvée et le rapport de gestion, enfin un état comptable arrêtée trois mois avant le projet
de fusion.

B – la tenue des assemblées

Il y’ a lieu de tenir des AGE et ensuite en cas de besoin des Assemblée spéciales.

1 - Les AGE

Chacune des sociétés concernée doit réunir une AGE pour statuer sur la fusion, l’AGE de la
société absorbante statue sur l’approbation des apports en nature de la société absorbée sur le
rapport du CAC, les actionnaires n’ont en principe le droit que d’approuver ou de rejeter le
projet de fusion telle qu’il est soumis, ils ne peuvent pas modifier les termes de ce projet.

2 – Les assemblées spéciales

Le projet de fusion doit être soumis à la ratification des assemblées spéciales des chacune des
sociétés participantes lorsqu’il existe dans ces société différentes catégories d’actionnaires ou
si l’une ou l’autre des sociétés participantes à émis des obligations, la loi à pour souci de
protéger les porteurs d’une catégorie d’actionnaires et les obligataires,

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D’une part, la loi donne un droit de veto sur le projet de fusion au porteur d’action d’une
catégorie déterminante.

D’autre part, si la société absorbée à émis des obligations :

Soit le projet de fusion est soumis à l’assemblée des obligataires pour approbation.

Soit la société leur propose le remboursement des titres, l’offre de remboursement doit être
publiée au BO et dans deux journaux d’annonces légales avec un délai de dix jours.

Chaque obligataire à un délai de trois mois pour demander le remboursement de ces titres, au-
delà de ce délai, l’obligataire conserve cette qualité dans la société absorbante aux conditions
fixée dans le contrat de fusion.

Par contre le contrat de fusion n’est pas soumis à l’assemblée spéciale des obligataires de la
société absorbante, toutefois, la loi leur confère un droit d’opposition.

Paragraphe 2 : la nullité des opérations

A- Les cas de nullité

La nullité de la fusion ne peut résulter que de la nullité de la délibération de l’une des

assemblées qui ont décidée l’opération. Ainsi, si l’une des assemblées est entachée d’une
nullité, elle entraine la nullité de toute l’opération de fusion, il faudra être particulièrement
vigilant sur les modalités du quorum et de majorité.

Cependant, la loi permet au tribunal qui est saisi de l’action de nullité de fusion d’accorder un
délai aux sociétés participantes pour régulariser la situation.

La loi veut que les prescriptions qu’elles édictent soient respectées ! L’action en nullité d’une
fusion se prescrit par six mois à compter de la dernière date d’inscription au registre de
commerce.

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B - Les effets de la nullité

La nullité de la fusion n’a pas d’effet rétroactif, cela veut dire qu’elle n’a pas d’effets sur les
obligations à la charge ou au profit de la société absorbante entre la date à laquelle la fusion à
pris effet et la date de la publication de la décision judiciaire qui prononce la nullité, cette
règle à pour but de protéger les créanciers sociaux et les tiers qui ont contractée avec la
société absorbante et qui doivent pas pâtir des effets de la nullité de la fusion.

Après avoir mis en exergue, les différentes phases de la concrétisation d’une fusion, et pour
donner plus d’utilité à notre étude, on va se pencher dans une seconde partie à examiner tous
ce qui est lié aux effets de cette technique.

II- Lea mise en œuvre de la fusion

Les effets d’une opération de fusion sont décrits en termes généraux par l’article 224 de la loi
17/95 selon lequel la fusion entraîne :

La dissolution sans liquidation de la société qui disparaît et la transmission universelle de son

patrimoine à la société bénéficiaire, dans l’état ou il se trouve à la date de la réalisation
définitive de l’opération. Simultanément, les associés qui disparaissent acquièrent la qualité
d’associés de la société absorbante.

Les effets légaux permettent de distinguer la fusion d’autres opérations de concentration et de

restructuration des sociétés. Ainsi se distingue t elle des prises de participation et de cessions
de contrôle qui ne concernent que les titres sociaux et sont sans effets sur la personnalité
morale de la société. De l’apport partiel d’actif qui n’est autre qu’une vente rémunérée/
échange de droit sociaux et qui ne constitue pas une cause de dissolution de la loi.

Au-delà du principe énoncé, la fusion va emporter des conséquences diverses sur la situation
des partenaires des différentes sociétés qui participent à l’opération. Ce sera le cas notamment
de pour les dirigeants, les salariés, et de façon générale les tiers et notamment les créanciers
des sociétés qui fusionnent.

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Cependant, l’examen des conséquences de la fusion sur la situation des partenaires des
différentes sociétés ne peut être envisagé sans avoir réglé au préalable la délicate question de
la date d’effet de la fusion.

En effet, la fusion par absorption est un processus relativement long jalonné d’une série
d’étapes importantes. Cependant, il n’a jamais été précisé qu’une telle décision marquait le
point de réalisation définitive de la fusion, la loi laisse la liberté de prévoir la date à laquelle la
fusion va entrer en vigueur. La fusion n’entre en vigueur qu’au jour de la dernière assemblée.

Le projet de fusion peut fixer une date antérieure ou postérieure, en pratique, la prise d’effet
est souvent décidée au début des négociations laquelle ne doit être ni postérieure à la date de
clôture de l’exercice en cours de la ou des sociétés bénéficiaires ni antérieure à la date de
clôture du dernier exercice clos de la ou des sociétés qui transmettent leur patrimoine. Si
aucune date n’a été décidée, la date d’effet est celle de la dernière assemblée.

Les effets de la fusion doivent être appréciés tant au regard de l’organisation interne (1) de la
société que vis-à-vis de ses partenaires extérieures (2).

1-les effets a l égard des organes sociaux et les salaries

A/les effets sur les organes sociaux

QUEL EST LE SORT DES DIRIGEANTS et les associes DE LA SOCIETE ABSORBEE ?

Par application de l’article 39 et 83 alinéa 1 de la loi 17/95, le nombre d’administrateurs en

fonction ne pouvait dépasser 12 ou 15 si la société fait APE, toutefois, il était admis, par
dérogation, qu’en cas de fusion, ces plafonds pouvaient être dépassés jusqu'à concurrence du
nombre total des administrateurs en fonction depuis plus de six mois dans les sociétés
fusionnées. En tout état de cause, le nombre d’administrateurs au sein de la société absorbante
ne peut excéder vingt quatre membres, ou vingt sept si l’une des deux sociétés faisait
publiquement appel à l’épargne. Trente dans le cas d’une fusion de deux sociétés dont les
actions sont inscrites à la cote de la bourse des valeurs.

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A l égard des associes

Pour mieux apprécier l influence que peut exercer la réalisation d une opération de fusion sur
les droits des associes des sociétés en cause, il apparait nécessaire d opérer une distinction
entre les difficultés nées de l émission d actions nouvelles généralement au sein de la société
absorbante en vue de rémunérer les apports effectues par les associes de la société absorbée,
et celles qui résultent de la nécessite de protège ou de conserver certains droits spécifiques
détenus par les associes de la société absorbée .

L émission de nouveaux droits sociaux,

Lorsque les opérations de fusion se réalisent entre deux sociétés, la question de la réalisation
de l échange des titres de la société qui disparait contre ceux de la société bénéficiaire se
trouve posée la question qui ne se pose avec acuité que dans les sociétés anonyme en raison
de l application des dispositions relatives a la dématérialisation des valeurs mobilières dans
tous les autres cas il s agira uniquement de procéder a la création matérielle des droits sociaux
correspondant au montant de l augmentation de capital réalisée.

Dans le cas des sociétés anonymes la création de nouveaux droits sociaux se réalise par une
inscription en compte cette dernière se réalise des la réunion de l assemblée générale de la
société absorbante.

Le sort des avantages particuliers.

Il peut exister dans la société absorbée un certain nombre de titres donnant certains droits ou
privilèges a leurs titulaires, en pratique on rencontre deux hypothèses qui doivent être
distinguées, il s agit respectivement de l existence dans la société absorbée de certificats d
investissement ainsi que les action a vote double, la question qui se pose est de savoir si les
titulaires de ces titres peuvent prétendre conserver leur privilège dans la société absorbante..

Pour les certificats d investissement et les certificats de droits de vote l art 287de la loi 17/95
prévoit la possibilité pour les porteurs de ces certificats de recevoir des action de la société
absorbante .

Pour les action a droit de vote double l art 258prevoit que toute action bénéficiant d un droit
de vote double perd ce droit en cas de transfert aux tiers et en cas de conversion en action au
porteur.

Toutefois l alinéa 2 de cet article dispose que la fusion de la société est sans effet sur le droit
de vote double qui peut être exerce dans la société bénéficiaire si ses statuts l ont
expressément institue, il résulte de ce texte que si les statuts de la société absorbante ont
prévues l attribution d un droit de vote double les actionnaires de la société absorbée qui

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bénéficiaient de ce droit dans leur sociétés d origine conservent cette prérogative dans la
société absorbante.

B- Les salariés

L’alinéa 7 de l’article 754 du Dahir des obligations et des contrats stipule que « s’il survient
une modification dans la situation juridique de l’employeur, notamment, par succession,
vente, fusion…, tous les contrats de travail en cours au jour de la modification subsistent
entre le nouvel exploitant et le personnel de l’entreprise ». C’est ce que reprend l’article 19 du
nouveau code du travail.

En pratique, la fusion se solde par un dégraissage (licenciement).

2-Les effets a l égard des partenaires externes de la fusion

Il s’agit des effets de l’opération de fusion sur les tiers aux sociétés en cause

Les créanciers

Concernant les droits des créanciers et comme dispose l’article 239 de la loi 17/95 sur les
sociétés anonyme : la société absorbante devient débitrice des créanciers de la société
absorbée aux lieux et place de celle-ci. A la différence des obligataires, les créanciers de la
société absorbée ne sont pas appelés à se prononcer sur le projet de fusion, le patrimoine de la
société absorbée est recueilli dans son universalité par la société absorbante et elle garantie
dans les mêmes conditions, les modalités de remboursement ainsi que les taux d’intérêts.

Le danger majeur qui guette les créanciers d’une société absorbée est que le passif de la
société absorbante soit supérieur à son actif, si c’est le cas, la loi permet aux créanciers qui ont
contractés avec la société avant la publicité du projet de fusion de faire opposition en justice
dans un délai de 30 jours à compter de la dernière formalité de publicité du dit projet.

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 Si le juge considère que la disparition de la société est de nature à porter préjudice aux
intérêts des créanciers, il peut ordonner le remboursement des créances, dans le cas contraire,
il peut ordonner la constitution de garanties. Si aucune de ces solutions n’est envisageable, la
fusion n’est en aucun cas opposable aux tiers et les créanciers de la société absorbée gardent
un droit exclusif sur le patrimoine de cette dernière évitant ainsi le concours des créanciers de
la société absorbante.

- Créanciers non obligataires :

Si le créancier justifie d’une créance de somme d’argent certaine, liquide et exigible avant que
le projet de fusion ne soit publié, celui-ci peut obtenir, sur décision du juge, le remboursement
de sa créance (mesure d’exécution) ou bien la constitution de garanties suffisantes (mesure
conservatoire). En cas d’inexécution, la fusion reste inopposable au créancier opposant, qui a
un droit de poursuite propre sur le patrimoine apporté par l’absorbée.

Le délai est de trente jours à compter de la dernière publicité préalable à la fusion. Si un

créancier se trouve hors délai, il pourrait a priori agir sur la base de l’article en vertu duquel
« le débiteur ne peut plus réclamer le bénéfice du terme lorsque par son fait il a diminué les
sûretés qu’il avait données par le contrat à son créancier ».

- Créanciers obligataires :

Le mécanisme varie selon la nature de l’obligation et le rôle de la société émettrice.

Retenons :

Obligataire de l’absorbante : Opposition possible, même régime que celui décrit auparavant

Obligataires de l’absorbée :

- Soit ils sont consultés sur le projet de fusion. Si assemblée spéciale refuse, la société peut
passer outre mais il existe un droit d’opposition au transfert de l’emprunt avec mandat donné
au représentant de la masse. Cette question a été tranchée en justice : rejet de l’opposition,
remboursement, garantie.

- Soit la société émettrice leur offre le remboursement de leurs obligations.

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 Conclusion

En guise de conclusion, Il faut signaler à titre d’information que l’interpénétration & la

globalisation croissante des marchés ainsi que leur déréglementation dans la mouvance
actuelle de la mondialisation, font des opérations de fusions acquisitions un enjeu de plus en
plus déterminant de la finance d’entreprise dans tout secteur d’activité & pour les entreprises
de toute taille.

Les fusions présentent moult intérêts, présentant des avantages stratégiques certain à
savoir, la consolidation de la capacité concurrentielle des entreprises, réorganisation ou
simplification de la structure d’un groupe, reprise des sociétés à un prix attractif, réalisation
des économies d’impôt & enfin l’achèvement d’une opération de prise de contrôle.

Cependant malgré les avantages présentés par ces deux opérations, il ne faut pas oublier de
relever les effets pervers que celle-ci peuvent avoir et dont la principale est la suppression
d’emplois que connaît toute opération de ce genre.

Bibliographie :

Les ouvrages :
1/ Maurice Cozian et Alain Viandier « Droit de sociétés » 21e édition,
lexisNexis .

2/ BIASCA ; fusion scissions des sociétés et droit des tiers ; Gaz.Pal.

1969,1, doctor.86

3/ 2008Jean-Marc MOULIN, droit de l’ingénierie financière, Gualino, 3ème

éd 2009, 2ème éd, 2006

4/ Philippe RAIMBOURG, Martine BOIZARD, Ingénierie financière, fiscale et

juridique, Dalloz, 2006.

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Les textes de loi :
1/ / la loi 17-95 relative aux sociétés anonymes telle que modifiée et
complétée par la loi 20-05.

2 / Dahir portant code des obligations et des contrats édition REMALD de 2004

3/ le cde général des impôts marocain 2009.

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