Introduction 

:
Les nécessités du commerce exigeaient que le fonds de commerce puise devenir un
instrument de crédit. Tous d’abord le fonds de commerce est défini par l’article 79 du
code de commerce comme étant « un bien meuble incorporel constitué par
l’ensemble de biens mobiliers affectés à l’exercice d’une ou plusieurs activités
commerciales »1.
D’après cette définition, on relève la notion d’universalité 2 de fonds de commerce
c’est-à-dire : Que le fonds de commerce peut faire l’objet de plusieurs activité
commerciale tel le cas du nantissement.3
« Le nantissement est un contrat par lequel le débiteur ou un tiers agissant dans son
intérêt affecte une chose à la garantie d’une obligation, et qui ne requiert point que
le constituant soit dépossédé de la chose.4
Toutefois le nantissement de fonds de commerce n’est pas une simple opération, en
effet il soulève des problématiques importantes durant toutes les phases de son
existence. Dès la formation du nantissement jusqu’au paiement de la créance, ce
dernier produit des effets. Quelles sont les contentieux relatifs à la naissance du
nantissement du fonds de commerce (partie1) ainsi les contentieux relatifs aux effets
de ce dernier(partie2) ?

1
Code de commerce marocain.
2
RAPHAEL CONTIN, Droit commercial 1, les entreprises commerciales, P :34
3
Article 106 du Dahir n°1-19-76 du 11 chaabane 1440(17 avril 2019) portant promulgation de la loi n°21-18
relative aux sûretés mobilières.
4
Article 1170 du Dahir n°1-19-76 du 11 chaabane 1440(17 avril 2019) portant promulgation de la loi n°21-18
relative aux sûretés mobilières.
Partie 1 : Contentieux relatif à la naissance
du nantissement de fonds de commerce.
Cette partie sera consacrée à l’étude des conflits qui sont liées au statut juridique du
nantissement du fonds de commerce est précisément l’assiette du nantissement du
fonds de commerce(chapitre1) ainsi les inscriptions des privilèges(chapitre2).

Chapitre 1 : L’assiette du nantissement du fonds de commerce.

-Pour qu’il y ait un nantissement de fonds de commerce il faut d’abord qu’il existe un
fonds de commerce susceptible d’être nanti. 5
A cette égard un jugement du tribunal de commerce du Marrakech 6 a considéré que :
« en dépit du fait que le demandeur est un locataire dans le village touristique, il ne
peut bénéficier de la protection du dahir 24-05-1955 malgré l’expiration du délai
prévu par l’article 5 du dahir puisqu’il n’a pas constitué un fonds de commerce à
cause du manque de la clientèle qui est l’élément distinctif d’un fonds de commerce
selon l’article 80 du C.C. »
Ainsi, dans ce cas d’espèce, le locataire exploite une entreprise commerciale au sein
d’un village touristique. Mais, puisqu’il n’a pas une clientèle autonome par rapport à
celle du village touristique, son entreprise n’est pas un fonds de commerce, par
conséquent il ne peut faire objet du nantissement.
(Voir la décision n°1885 rendue le 9 décembre).

5
L’article 106 du Dahir n°1-19-76 du 11 chaabane 1440(17 avril 2019) portant promulgation de la loi n°21-18
relative aux sûretés mobilières, stipule que « le fonds de commerce peut faire l’objet du nantissement. »
6
Jugement N° 47/98 du 27/07/1998 publié à la revue et Icheâa, P : 243-246.
Ce fonds de commerce doit exister le jour de la constitution du nantissement.
-En principe en matière de sûreté réelle est que l’objet de la sûreté doit exister au

moment de sa constitution. Mais l’application de la règle au fonds de commerce est

particulièrement délicate. La question qui se pose sur la possibilité du nantissement
d’un fonds de commerce en formation7.
Un ancien arrêt8 de la cour d’appel de Rabat a l’accepté à condition que les deux
parties agissent en connaissance de cause et sans qu’ils portent préjudice aux droits
des tiers, cet arrêt considère que « le nantissement consenti sur un fonds de

7
L’article 1175 du Dahir n°1-19-76 du 11 chaabane 1440(17 avril 2019) portant promulgation de la loi n°21-18
relative aux sûretés mobilières.

8
Cour d’appel de Rabat 10 décembre 1935.Gazette des tribunaux du Maroc.N°669.RAC.N°1626.1935.
commerce futur est valable dès sa formation dans les rapports entre le créancier et le
débiteur. Il n’est opposable que du jour ou le fonds a ouvert ses portes au public. »9
(2ème exemple d’un contrat)

-En application des règles de droit international privé, le fonds de commerce doit être
situé au Maroc. La loi qui régit le fonds de commerce est en effet, la loi de sa
situation.
Le conflit pourra résulter soit :
1- Sur le contenu du nantissement du fonds de commerce :
A propos du contenu : L’article 108 10qui renvoie à l’article 80 sont la clientèle,
l’achalandage, le nom commercial, l’enseigne, le droit au bail, le mobilier
commercial, le matériel et l’outillage, les brevets d’invention, les licences, les
marques de fabrique de commerce et de services les dessins et modèles industriels
et tous droits de propriété industrielle, littéraire ou artistique qui y sont attachés.
Il s’ensuit que certains éléments sont exclus à savoir les marchandises.
Les marchandises ne sont pas susceptibles d’êtres compromises dans le
nantissement de fonds de commerce bien qu’elles constituent un élément du fond.
Leur exclusion est justifiée pour maintenir au débiteur un actif libre autrement dit,
ils constituent un capital circulant réservé au crédit à court terme. (Décision
précédente).
L’article 108 stipule qu’à défaut de désignation expresse et précise dans l’acte qui
le constitue, le nantissement ne comprend que le nom commercial, l’enseigne, le
droit au bail, la clientèle et l’achalandage. 11
-Les éléments qui ne sont pas compris de plein droit dans le nantissement peuvent
être inclus par une désignation expresse et précise à la fois à l’acte de
nantissement et dans les bordereaux d’inscription autrement dit par
l’aménagement conventionnel du contenu du nantissement
Ces éléments facultativement nantis sont le mobilier commercial, le matériel et
l’outillage les brevets d’invention, les licences, les marques de fabrique et de
commerce et modèles industriels et droits de propriété industrielle, littéraire ou
artistique attachés.
9
L’article 1191 du Dahir n°1-19-76 du 11 chaabane 1440(17 avril 2019) portant promulgation de la loi n°21-18
relative aux sûretés mobilières « Le nantissement est opposable aux tiers par l’inscription faite au registre
national électronique des sûretés mobilières créé par la législation en vigueur.
10
L’article 108 du loi n°21-18 relatif aux sûretés mobilières dispose « sont seuls susceptibles d’être compris
dans le nantissement du fonds de commerce les éléments prévus à l’article 80 du présent code, à l’exclusion
des marchandises.
11
L’article 108 du loi n°21-18 relatif aux sûretés mobilières.
 Alors que pour les conditions de validité du nantissement du fonds de commerce.
-Selon le droit positif marocain, le nantissement est un contrat par lequel le
débiteur ou un tiers agissant dans son intérêt affecte une chose à la garantie d’une
obligation, et qui ne requiert point que le constituant soit dépossédé de la chose. 12
En effet le droit marocain à la différence du droit français ne reconnait pas le
nantissement judiciaire.13
-Pour les conditions de fond le constituant doit avoir :
-La propriété du fonds de commerce : Il est reconnu que le constituant
du nantissement doit être propriétaire de la sûreté. Lorsque le propriétaire est
soumis à une condition suspensive ou résolutoire, le nantissement est lui-même
affecté de la même condition.14
-La capacité du constituant du nantissement : Le nantissement est
assimilé à un acte de disposition car il attribue au créancier la valeur du fonds et en
permet l’aliénation. Ainsi toute personne apte à exercer le commerce peut donner
son fonds de commerce en nantissement. Le mineur émancipé peut lui-même le
consentir.15
Si le fonds de commerce est exploité sous forme de société en nom collectif,
l’accord de tous les associés est nécessaire pour le donner en nantissement, en
raison des conséquences graves d’un tel acte sur l’existence du fonds de
commerce.
Quant aux sociétés anonymes, le conseil d’administration n’est pas habilité, sauf
dispositions contraires du statut à donner le fonds en nantissement.
Une autorisation de l’assemblée générale des actionnaires est nécessaire.
-Une créance valable : Le nantissement, étant un contrat accessoire, ne
peut être constitué que pour la garantie d’une créance valable. Si la créance est
fictive, nulle ou éteinte, le nantissement subit le même sort.

12
L’article 1170 du loi n°21-18 relatif aux sûretés mobilières
13
Le nantissement judiciaire est institué en France par la loi N°55-1475 du 12 novembre 1955 relatives aux
mesures conservatoires modifiées plusieurs fois.
14
Encyclopédie Dalloz, P :4
15
L’article 1171 du loi n°21-18 relatif aux sûretés mobilières dispose que « pour constituer un gage ou un
nantissement, il faut avoir la capacité de disposer à titre onéreux de la chose qui en est l’objet ».
 -Pour les conditions de forme :
-L’exigence légale d’un écrit : Selon l’article 1188 16« Le nantissement est
constitué par écrit dans un acte authentique ou sous-seing privé ».
Ce formalisme est justifié par l’importance de fonds et pour éviter toute
incertitude.
- Le contenu de l’écrit : L’acte doit contenir les identités du constituant
et du créancier nanti, le montant de la créance garantie tel que prévu à l’article
1175, l’acte donnant naissance à la créance objet du nantissement, la description
de la chose donnée en nantissement.17
-enregistrement de l’acte :
La loi n’impose aucun délai pour passer l’enregistrement du nantissement.
Après l’accomplissement de ces conditions, le nantissement est valablement
constitué entre les parties. Mais pour qu’il soit opposable aux tiers il faut procéder
à son inscription au registre électronique des sûretés mobilières. 18

16
L’article 1188 du Dahir n°1-19-76 du 11 chaabane 1440(17 avril 2019) portant promulgation de la loi n°21-18
relative aux sûretés mobilières.
17
L’article 1188 de la loi n°21-18 relative aux sûretés mobilières.

18
L’article 1191 du Dahir n°1-19-76 du 11 chaabane 1440(17 avril 2019) portant promulgation de la loi n°21-18
relative aux sûretés mobilières.