I- CONSTITUTION DU NANTISSEMENT

Le nantissement de fonds de commerce, peut être conventionnel ou

judicaire. En principe, le nantissement est une sûreté dont l’origine est
contractuelle bien qu’un nantissement judicaire soit parfaitement
plausible lorsque le créancier considère que le recouvrement de sa
créance pourrait s’avérer périlleux et qu’il parait judicieux compte
tenu de cette menace, de se faire autoriser à inscrire une sûreté assise
sur l’un des biens de son débiteur.
En principe, le nantissement du fonds de commerce est soumis aux
règles de droit commun (Le consentement, la capacité, l’objet et la
cause). Toutefois la loi a apporté un certain nombre de dérogations au
droit commun et ce d’une part pour protéger les intérêts des créanciers
nantis pour préserver leur nantissement sur le fonds de commerce, et
d’autre part afin de protéger le créancier contre l’insolvabilité du
débiteur.
A- CONDITIONS DE FONDS ET DE FORME

1- Conditions de fonds

Qualité du constituant :
Le nantissement conventionnel de fonds de commerce est un contrat
conclu entre un créancier et un débiteur. Afin de préserver les droits
du créancier nanti, il est nécessaire que le débiteur soit le véritable
propriétaire du fonds donné en nantissement.
Objet du nantissement :
C’est bien entendu l’écrit qui détermine la consistance et l’assiette
exacte du nantissement.
La formulation du texte 107 laisse aux parties une marge considérable
leur permettant, de sélectionner les éléments qui supporteront le gage
mais cette liberté obéit à une limite que l’on pourrait déduire de
l’article 80 qui précise que la clientèle est toujours obligatoirement
comprise dans un fonds de commerce on en déduit que dès lors que
l’un des éléments du fonds de commerce est déterminant pour fixer ou
fidéliser la clientèle, il doit être englobé dans le nantissement , car
l’existence du fonds de commerce ne se concevrait pas sans sa
présence ; si, par conséquent, cet élément est exclu du nantissement, il
n’est plus possible de parler de nantissement du fonds de commerce . 1

En revanche, rien ne s’opposerait à ce que les parties au contrat de

nantissement décident, d’un commun accord, de soustraire un ou
plusieurs des éléments figurant sur la liste de l’article 80, dès lors que
ce ou ces éléments ne seraient pas essentiels pour l’existence du
fonds . 2

Il faut rappeler qu’un fonds de commerce est constitué de biens

mobiliers incorporels :
– clientèle, achalandage, droit au bail, enseigne, marques, brevets,
logiciels...
– et de biens mobiliers corporels
– marchandises, équipement, matériel... Selon l’article 108 sont seuls
susceptibles d'être compris dans le nantissement les éléments
énumérés à l'article 80 à l'exclusion des marchandises.
Et selon le même article à défaut de désignation expresse et précise
dans l'acte qui le constitue, le nantissement ne comprend que le nom
commercial, l'enseigne, le droit au bail, la clientèle et l'achalandage.

1
Olivier Barret, les contrats portant sur le fonds de commerce, paris, Librairie générale de droit et de jurisprudence, 2001,
Page 303
2
Ibid ; Page 303
Si le nantissement porte sur un fonds de commerce et ses succursales,
celles-ci doivent être désignées par l'indication précise de leur siège.

2 -CONDITIONS DE FORME

La nouvelle rédaction de l’article 107 a mis le point sur l’écrit comme

une condition pour constituer le nantissement du fonds de commerce.
L’acte pourrait être dressé sous la forme sous-seing privé ou sous la
forme authentique.
Le législateur, dans le même article, a utilisé une règle impérative
quant aux énonciations à contenir dans l’acte constitutif, il s’agit de
l’identité, le domicile des parties et la désignation des succursales et
leurs sièges, qui seraient compris dans le nantissement.

B- Les procédures de nantissement

1- Avant la loi 21.18

Après enregistrement, une expédition de l'acte notarié ou un

exemplaire de l'acte sous seing privé doit être, dans les quinze jours de
sa date, déposé au secrétariat-greffe du tribunal dans le ressort duquel
est exploité le fonds ou le principal établissement du fonds si la vente
comprend des succursales. Un extrait de cet acte est inscrit au registre
du commerce, qui contient la date de l'acte, nom, prénom et domicile
du propriétaire du fonds et du créancier, l'indication des succursales et
du siège des succursales qui peuvent être comprises dans le
nantissement.
Cette inscription n'est pas soumise à la publication dans les journaux.

2- Après la loi 21.18

L’inscription de l’acte de nantissement se fera en ligne :
L’obligation d’inscrire le nantissement du fonds de commerce devient
caduque avec la mise en application de la nouvelle loi.
L’inscription se fera au Registre national électronique des sûretés
mobilières (RNESM) avec une seule inscription et ce, quel que soit le
3

nombre et la localisation des succursales du fonds de commerce.

Ces bordereaux seront substitués par des formulaires web. Selon
l’article 13 du décret n° 2.19.327 du 08 octobre 2019 portant
application de la loi n° 21.18, les formulaires web RENSM sont des
formulaires électroniques intégrés dans la plateforme du registre
électronique. Ils seront utilisés pour requérir une inscription, une
modification, un renouvellement ou une radiation et ce, par le
renseignement des informations requises pour chaque type
d’inscription et pour notre cas le nantissement du fonds de commerce,
ce qui constitue un grand soulagement pour les départements des
établissements bancaires.
Le délai pour inscrire l’acte de nantissement dans le RENSM :
L’ancienne rédaction de l’article 109 de Code de commerce stipulait
que l’inscription doit être prise, à peine de nullité, dans le délai de
quinze jours à compter de la date de l’acte de nantissement. Or,
l’article 109 de la nouvelle loi n°21-18 n’impose pas de délai légal
pour l’inscription de l’acte de nantissement.
Toutefois, il y a lieu de noter que “le rang des créanciers nantis est
déterminé entre eux par la date de leur inscription au registre national
électronique des sûretés mobilières”. D’où l’importance de procéder à
l’inscription de l’acte de nantissement le plus tôt possible.

3
Ce site web qui abrite le Registre National Electronique des Sûretés Mobilières, vous permettra
d’une part, de publier votre sûreté sur les biens meubles donnés en garantie de votre créance à
travers l’inscription d’avis, afin de garantir votre droit prioritaire sur le bien donné en sûreté, et
d’autre part le registre vous permet avant de prendre la décision de donner un crédit garanti sur
ses biens de faire des recherches sur l’existence de sûretés grevant les biens du futur
cocontractant par le biais d’un identifiant. S’il n’y a aucun avis de nantissement ou d’autre
sûretés, vous pouvez conclure l’accord et inscrire l’avis de sûreté correspondant.