CHIRICA Dan, Garanţia pentru evicţiune în contractul de vânzare
Publicaţie: Revista Romana de Drept Privat 4 din 2007
Autor: CHIRICA Dan Tip: Doctrina
Garanţia pentru evicţiune în contractul de vânzare
DAN CHIRICĂ Prof. dr. – Universitatea „Babeş-Bolyai”, Cluj-Napoca Résumé Garantie pour l’éviction dans le contrat de vente Institution classique du droit civil, la garantie pour l’éviction évolue, pourtant, au cours du temps, par un raffinement continu a travers la jurisprudence et la doctrine, afin de mieux s’adapter aux besoins actuelles. De cette perspective, une analyse a jour, qui tienne compte des plus récentes solutions jurisprudentielles et commentaires doctrinaires, est extremement intéressante. Régie par le Code civil roumain en tant que forme de responsabilité du vendeur, en fait, l’éviction est une garantie qui, étant autonome et abstraite, reste indépendante de l’idée de faute. La garantie du fait personnel du vendeur, une garantie perpétuelle, porte tant sur les troubles de fait que sur les troubles de droit. Dans notre pratique judiciaire il y a quelques difficultés en ce qui concerne la distinction entre la remise non- conforme et la garantie pour des troubles de fait provenant du vendeur. Le domaine de prédilection des troubles de fait consiste, a présent, du détournement de la clientele dans le cas de la cession d’un fonds de commerce ou d’une activité libérale, aussi que dans celui de la cession des droits sociaux (participation, parts sociales, actions). L’acheteur peut se défendre contre tels troubles a travers une action en justice qui impose la cessation de tels troubles par la suite. La garantie pour les faits des tiers porte strictement sur les troubles de droit. Une difficulté a part dans ce sens est l’élément de la connaissance de la cause d’éviction par l’acheteur, a la date de la conclusion du contrat, aussi que la négligence (faute) de tel acheteur n’ayant pas observé la dite cause. Lorsqu’il y a un danger d’éviction par un tiers, l’acheteur peut utiliser la garantie par voie incidentale et lorsque l’éviction s’est produite effectivement, les solutions varient en fonction de la nature de celle-ci, totale ou partielle. Dans la pratique de la Haute Cour de Cassation et de Justice il y a eu le probleme des droits dont bénéficiait l’acheteur d’un logement acquis en vertu des dispositions de la Loi no. 112/1995 et qui avait été évacué par le vrai propriétaire de celui-ci, cas dans lequel on a adopté des solutions qui contreviennent gravement aux principes de droits applicables dans le domaine. Enfin, on présente les conventions entre les parties en ce qui concerne la garantie contre l’éviction et leurs limites légales. Abstract Guarantee against eviction under a sale contract A classic civil law institution, the guarantee against eviction evolves, nevertheless, in time under the continuous refining influence of the jurisprudence and of the doctrine so as to be able to better meet the needs of today’s world. From this perspective, an analysis of the current state of facts, in light of the latest jurisprudence solutions and of the doctrine comments, is far from lacking in interest. Regulated by the Romanian Civil Code as a form of seller’s liability, eviction is, in fact a guarantee, as it is autonomous and abstract, independent from the idea of fault. The guarantee for the seller’s personal action, which is perpetual, covers both cases in which persons take the law in their own hands (disturbance in fact) and those in which the action is taken under pretence of holding rights over one’s property (disturbance by rights). Our judicial practice has experienced some difficulties in distinguishing between non- compliant handovers and the guarantee against “disturbances in fact” issuing from the seller. “Disturbances in fact” mainly consist, nowadays, of acts of slamming both in case of a transfer of business or of a liberal activity and in case of a transfer of social rights (participations interests, non par value shares). The buyer can defend himself against such disturbances by filing an action whereby such disturbances are bound to cease. The guarantee for third parties’ action exclusively covers “disturbances by rights”. A special type of difficulty that appears in connection with such disturbances is the relationship between the guarantee and the buyer’s knowledge of the cause of eviction at the contract conclusion date, as well as such buyer’s negligence (fault) manifested in his failure to notice the cause for eviction. In case of a danger of eviction by a third party, the buyer may use the guarantee incidentally, whereas in case the eviction has actually occurred, the solutions given differ depending on whether such eviction was total or partial. In cases referred to the High Court of Cassation and of Justice there arose the matter of the rights the owner of an accommodation acquired under Law no. 112/1995 is entitled to when evicted by the true owner of such property and the solutions proposed seriously contravene the governing legal principles. Finally, the study presents the agreements reached by the parties concerning the guarantee against eviction and the legal limitations of such agreements. 1. Garanţiile vânzării. Potrivit dispoziţiilor art. 1313 C. civ., „vânzătorul aredouă obligaţii principale, a preda lucrul şi a răspunde de dânsul”. Aşadar, pe lângă obligaţia de predare, după încheierea contractului, vânzătorul are şi obligaţia de „a răspunde” de lucrul vândut. Din dispoziţiile art. 1336, situat în Secţiunea III „Despre răspunderea vânzătorului”, din Capitolul IV, Titlul V, Cartea a III-a din Codul civil, rezultă că legiuitorul are în vedere faptul că „vânzătorul răspunde către cumpărător: 1. de liniştita posesiune a lucrului şi 2. de viciile aceluiaşi lucru”. Mai exact, vânzătorul poartă faţă de cumpărător o „răspundere de evicţiune” şi o „răspundere de viciile lucrului vândut”. Articolul 1603 din Codul civil francez, corespondentul art. 1313 din Codul civil român, în contextul reglementării obligaţiilor principale ale vânzătorului, pe lângă obligaţia de predare (identică celei din Codul civil român), vorbeşte nu despre o răspundere a vânzătorului pentru lucrul vândut (cum face Codul civil român), ci despre o obligaţie de garanţie a lucrului vândut („Il a deux obligations principales,... celle de garantir la chose qu’il vend”). La rândul său, Secţiunea III, Capitolul IV, Titlul VI, Cartea a III-a din Codul civil francez (corespunzând Secţiunii III, Capitolul IV, Titlul V, Cartea a III-a din Codul civil român) poartă titlul „De la garantie”, iar § 1 din această secţiune se intitulează „De la garantie en cas d’eviction” şi § 2 „De la garantie des défauts de la chose vendue”. Cu toate că, în dreptul nostru, Codul civil utilizează termenul de „răspundere” acolo unde Codul civil francez utilizează termenul de „garanţie”, este unanim recunoscut şi la noi că, în realitate, vânzătorul garantează pe cumpărător pentru evicţiune şi pentru viciile ascunse ale lucrului vândut1), ceea ce nu este totuna cu a răspunde contractual. Diferenţa nu este doar fonetică, ci şi de substanţă. Într-adevăr, în timp ce răspunderea are un temei subiectiv, întemeindu-se pe culpa dovedită sau prezumată (cel puţin în concepţia autorilor Codului civil) a debitorului, neputând fi angajată fără a se putea reproşa ceva celui care a cauzat prejudiciul, garanţia este automată şi abstractă, culpa neconstituind un element al angajării mecanismelor ei (imputabilitatea poate cel mult diferenţia în unele cazuri întinderea reparaţiei datorate cumpărătorului, iar lipsa imputabilităţii nu exclude garanţia, aceasta putând subzista în lipsa oricărei culpe)2). De aceea, debitorul obligaţiei de garanţie nu se poate exonera de îndatoririle sale chiar dacă demonstrează existenţa forţei majore, ceea ce înseamnă că aceasta nu are nici o legătură cu circumstanţele subiective în care s-a născut, putând fi calificată ca fiind o obligaţie de rezultat întărită3). 1) În acest sens, v., de exemplu: M. B. Cantacuzino, Elementele dreptului civil, 1921, p. 640 şi urm., nr. 656 şi urm.; C. Toader, Evicţiunea în contractele civile, Ed. All, Bucureşti, 1997, p. 8, nr. 1; Fr. Deak, Tratat de drept civil. Contracte speciale, vol. I, Vânzarea şi schimbul, ed. a IV-a, actualizată de L. Mihai şi R. Popescu, Ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2006, p. 99 şi urm. 2) B. Gross, La notion d’obligation de garantie dans le droit des contrats, cu prefaţă de D. Tallon, LGDJ, Paris, 1964, p. 87 şi urm., nr. 87 şi urm., precum şi pp. 230-231, nr. 238; Ph. le Tourneau, Responsabilité des vendeurs et fabricants, Dalloz, Paris, 2001, p. 179, nr. 1152. 3) P. Puig, Contrats spéciaux, Hyper Cours, Dalloz, Paris, 2005, p. 247, nr. 414. În lumina dispoziţiilor art. 1336 C. civ. şi a celor de mai sus, putem reţine aşadar că vânzătorul garantează pe cumpărător pentru evicţiune şi pentru vicii ascunse. Ambele garanţii decurg de plin drept din contractul de vânzare, nefiind necesară menţionarea lor expresă în cuprinsul acestuia. În cele ce urmează, vom prezenta problematica garanţiei pentru evicţiune. 2. Garanţia pentru evicţiune. Noţiune. Art. 1336 pct. 1 C. civ. precizează că vânzătorul garantează pe cumpărător „de liniştita posesiune a lucrului”, ceea ce constituie în mod cert o reminiscenţă a concepţiei romane asupra vânzării. Într-adevăr, în dreptul roman, obligaţia principală a vânzătorului nu era aceea de a transfera proprietatea, ci doar de a asigura cumpărătorului liniştita posesiune a lucrului vândut4), astfel încât ceea ce trebuia să garanteze vânzătorul cumpărătorului după încheierea contractului era tocmai acest lucru. 4) Vl. Hanga, M. D. Bocşan, Curs de drept privat roman, Ed. Rosetti, Bucureşti, 2005, p. 178. Deşi în dreptul modern vânzarea are efecte mai extinse decât în dreptul roman, fiind translativă de proprietate, se poate accepta totuşi ideea că formularea art. 1336 C. civ. nu este greşită, având însă un conţinut mai complex, semnificând faptul că vânzătorul garantează cumpărătorului chiar proprietatea, cu toate atributele sale (uzul, folosinţa şi dispoziţia), incluzând, printre altele (dar nu numai), şi asigurarea liniştitei folosinţe a lucrului vândut5). 5) Alţi autori văd în această garanţie o prelungire naturală a obligaţiei de predare prin care i se asigură acesteia perenitatea după executarea ei (C. Hochart, La garantie d’ éviction dans la vente, LGDJ, Paris, 1993, prefaţă J. Ghestin, p. 266, nr. 337; Ph. Malaurie, L. Aynes, P. Y. Gautier, Droit civil. Les obligations, 2e éd., Defrénois, Paris, 2005, p. 315, nr. 349; P. Puig, op. cit., p. 247; nr. 417). Evicţiunea, în sensul originar al noţiunii, în dreptul roman, desemna deposedarea cumpărătorului de către un terţ de lucrul vândut în urma unui proces în care acesta din urmă triumfa demonstrând existenţa unui drept real prevalent asupra celui al cumpărătorului. În prezent însă noţiunea are un înţeles mai larg, incluzând, pe de o parte, nu numai tulburările de drept (provenind de la un terţ sau de la vânzător), valorificate chiar şi în afara unui proces (de exemplu, dreptul invocat de terţ este atât de evident încât cumpărătorul cedează lucrul vândut fără proces), ci şi de fapt (provenind doar de la vânzător), iar pe de altă parte, atunci când este vorba despre tulburări de drept, acestea pot să se refere atât la valorificarea unui drept real de către un terţ (drept de proprietate, drept de servitute, drept de ipotecă etc.), dar şi a unor drepturi de creanţă opozabile cumpărătorului (de exemplu: un drept de locaţiune născut dintr- un contract de închiriere perfectat de vânzător cu un terţ înaintea vânzării). 3. Cine datorează garanţia? Este de principiu că garanţia pentru evicţiune este datorată de orice vânzător (sau de succesorii săi universali sau cu titlu universal), indiferent dacă este vorba despre o vânzare obişnuită sau despre o vânzare silită6). 6) M. Planiol, G. Ripert, Traité pratique de droit civil français, t. X, Contrats civils. Vente, par J. Hamel, LGDJ, Paris, 1956, pp. 110-112, nr. 103. În dreptul francez s-a reţinut că în cadrul unei vânzări silite prin licitaţie publică garanţia pentru evicţiune este în sarcina debitorului în contul căruia s-a făcut executarea silită, iar nu în contul creditorului urmăritor care a solicitat declanşarea acestei proceduri [Cass. fr. 2e civ., 22 nov. 2001, Obs. P.-Y. Gautier, în Revue trimestrielle de droit civil (în continuare: RTD civ.) nr. 2/2002, p. 318 şi urm. (comentariu care sugerează anumite îndoieli asupra valabilităţii soluţiei); C. Ap. Bordeaux, 1re ch. civ., 1 iulie 2003, în Juris-classeur périodique (în continuare: JCP) IV 1608, nr. 12/2004, p. 527]. În dreptul nostru problema persoanei care datorează garanţia de evicţiune în cazul vânzărilor silite este tranşată de art. 522 C. pr. civ., conform căruia adjudecatarul se poate îndrepta mai întâi împotriva debitorului în contul căruia s-a făcut executarea silită, iar apoi, în măsura în care nu a putut fi despăgubit în întregime, împotriva creditorilor care au încasat preţul adjudecării, în limita sumelor încasate. Dacă un moştenitor rezervatar atacă o vânzare a autorului său pe motiv că este o donaţie deghizată, nu i se poate opune de către cumpărător excepţia garanţiei pentru evicţiune, întrucât el acţionează în acest caz ca terţ faţă de acel act, iar nu ca succesor universal al defunctului7). 7) Cas. I, dec. nr. 1429/1922, Notă de D. Alexandresco, în PR 1923, I, p. 217. Garanţia pentru evicţiune este datorată, indiferent de natura corporală sau incorporală a lucrului vândut ori de faptul că vânzătorul este un profesionist sau un particular8). 8) C. Toader, Programele de calculator şi garanţia contra evicţiunii, în Dreptul nr. 10/1996, p. 51 şi urm.; Cass. fr. 1re civ., 7 ap. 1998, Recueil Dalloz (Informations rapides) nr. 19/1998, p. 130. În cazul unor vânzări succesive a unuia şi aceluiaşi bun, dacă motivul de evicţiune este anterior ultimei vânzări, oricare dintre vânzătorii succesivi care au contractat ulterior apariţiei motivului de evicţiune poate fi acţionat de cumpărătorul final să îl garanteze contra evicţiunii în temeiul unei acţiuni directe9). 9) În acest sens, v.: J. Huet, Traité de droit civil. Sous la direction de J. Ghestin. Les principaux contrats spéciaux, LGDJ, Paris, 1996, pp. 225-226, nr. 11281; C. Toader, Drept civil. Contracte speciale, Ed. All Beck, Bucureşti, 2003, p. 63, nr. 40; Fr. Deak, L. Mihai, R. Popescu, op. cit., p. 100; Cass. 3e civ., 28 mart. 1990 şi C. Ap. Nîmes, 28 ian. 1992, citate de G. Goubeaux, Ph. Bihr, X. Henry, Megacode. Code civil, Dalloz, Paris, 1997, p. 1255, pct. 11, respectiv pct. 101. Fundamentul juridic al acestei acţiuni general admise rămâne controversat. În acest sens, v. C. Jamin, La notion d’action directe, cu prefaţă de J. Ghestin, LGDJ, Paris, 1991, în special p. 248 şi urm., nr. 275 şi urm.; C. Hochart, op. cit., p. 27 şi urm., nr. 38 şi urm.; C. Toader, Evicţiunea în contractele civile, Ed. All, Bucureşti, 1997, p. 25 şi urm., nr. 19. Posibilitatea acţionarii indirecte pe cale oblică a vânzătorilor anteriori este în afara oricărei discuţii. 4. Planul expunerii. Garanţia pentru evicţiune diferă după cum se referă la fapta personală a vânzătorului (I) sau la fapta unui terţ (II). Asupra garanţiei pentru evicţiune părţile pot realiza anumite înţelegeri (III). I. Garanţia faptului personal al vânzătorului 5. Principiul „cine datorează garanţia nu poate evinge”. Vânzarea transmiţând cumpărătorului proprietatea lucrului vândut, rezultă implicit că vânzătorul, pentru a nu ajunge în situaţia de a „relua cu o mână ce a dat cu cealaltă”10), trebuie să se abţină de la orice act, material sau juridic, comis înaintea sau după încheierea contractului, prin care ar putea leza pe cumpărător fie în privinţa dreptului de proprietate, fie a folosinţei lucrului dobândit prin cumpărare, chiar dacă acestea ar fi fost legale dacă ar fi fost comise de orice altă persoană afară de el (art. 1337). Altfel spus, în esenţă, vânzătorul nu poate să reia, pe orice cale s-ar realiza aceasta, beneficiile ataşate proprietăţii şi folosinţei lucrului vândut11). 10) F. Collart Dutilleul, Ph. Delebecque, Contrats civils et commerciaux, 7e éd., Précis Dalloz, Paris, 2004, p. 230, nr. 248. 11) A. Bénabent, Droit civil. Les contrats spéciaux civils et commerciaux, 5e éd., Montchrestien, Paris, 2001, p. 140, nr. 210. Acest principiu, care nu este formulat ca atare de Codul civil, rezultă implicit, pe de o parte, din regula potrivit căruia convenţiile trebuie executate cu bună-credinţă, obligând „nu numai la ceea ce este expres într-însele, dar la toate urmările ce echitatea, obiceiul sau legea dă obligaţiei, după natura sa” (art. 970 C. civ.), iar pe de altă parte din faptul că legea declară nulă orice convenţie care i-ar permite vânzătorului ca, într-un fel sau altul, să se sustragă de la obligaţiile care îi revin „pentru evicţiunea care ar rezulta dintr-un fapt personal al său” (1339 C. civ.)12). 12) M. Planiol, G. Ripert, J. Hamel, op. cit., p. 92, nr. 89. Garanţia pentru fapta personală a vânzătorului este perpetuă, nestingându-se prin prescripţie extinctivă13). Se impune însă precizarea că după săvârşirea unui act prin care vânzătorul contravine obligaţiei de a se abţine de la orice act prin care l-ar leza pe cumpărător în liniştita posesiune a lucrului cumpărat se naşte dreptul la acţiunea pentru aplicarea sancţiunilor specifice garanţiei, dar acest drept este supus prescripţiei extinctive în termenul general de trei ani14). 13) Ibidem, p. 92, nr. 89. 14) C. Hochart, op. cit., p. 20, nr. 13. Este interesant de remarcat faptul că în practica judiciară franceză s-a decis că în cazul cesiunii unui fond de comerţ cu o clauză de neconcurenţă în favoarea cumpărătorului (constând în obligaţia vânzătorului de a nu deschide un comerţ similar în proximitatea sediului fondului de comerţ vândut) pe o anumită durată de la data cesiunii, după expirarea termenului, vânzătorul rămâne în continuare obligat să nu concureze pe cumpărător (în sensul de a nu-i deturna clientela cedată) în temeiul garanţiei legale pentru evicţiunea decurgând din fapta proprie (art. 1339 C. civ.), care este de ordine publică (în sensul că nu poate fi înlăturată prin convenţia părţilor) [Cass. fr. com., 14 ap. 1993, Obs. G. Paisant, Recueil Dalloz (Sommaires comentés) 1993, p. 239; Cass. fr. com., 16 ian. 2001, Obs. P.-Y. Gautier, în RTD civ. nr. 3/2001, p. 611 şi urm.]. Fiind vorba despre o garanţie, buna sau reaua-credinţă a vânzătorului nu joacă nici un rol în declanşarea mecanismelor specifice de apărare a cumpărătorului contra evicţiunii15). 15) R. le Guidec, Juris-Classeur Civil. Art. 1625 et 1626 (în continuare: J.-Cl. Civ. Art. 1625 et 1626), 1995, p. 6, nr. 35. Întrucât garanţia se referă chiar la faptele vânzătorului (nu însă şi ale terţilor, contra cărora cumpărătorul trebuie să acţioneze direct), adică tocmai ale celui care i-a transmis cumpărătorului proprietatea lucrului vândut, aceasta este mai riguroasă decât garanţia pentru fapta terţilor, în sensul că se referă nu numai la tulburările de drept (B), ci şi la tulburările de fapt (A). A) Tulburările de fapt 6. Tulburările de fapt se referă la îndeplinirea de către vânzător a unui act pe care nu şi-l întemeiază pe un drept şi care afectează exercitarea de către cumpărător a dreptului cedat, privându-l în tot sau în parte de avantajele pe care în mod normal trebuie să i le procure lucrul vândut16). Este astfel cazul vânzătorului care vinde a doua oară lucrul unui terţ, iar acesta este preferat cumpărătorului iniţial, întrucât fie bunul este mobil iar el de bună-credinţă, devenind incidente dispoziţiile art. 972 şi 1909 C. civ., conform cărora în materie de bunuri mobile posesia de bună-credinţă valorează titlu, fie bunul este imobil iar terţul îndeplineşte primul formalităţile de publicitate imobiliară făcându-şi dreptul opozabil (art. 1295 alin. 2 C. civ.). Deşi se susţine uneori că situaţia menţionată s-ar subsuma garanţiei pentru fapta terţului, în realitate, totuşi, este vorba de o garanţie pentru fapta personală a vânzătorului, deoarece numai aceasta este compatibilă cu tulburările care au cauze posterioare vânzării. 16) J. Huet, op. cit., p. 227, nr. 11285. Tot astfel, cedentul unui brevet de invenţie comite o asemenea tulburare dacă va continua exploatarea invenţiei după data actului de cesiune17). 17) P. Puig, op. cit., p. 248, nr. 421. Conturarea categoriei tulburărilor provenind de la vânzător este adeseori destul de dificilă, depinzând în mare parte de situaţia din fiecare caz în parte. S-a susţinut că garanţia pentru fapta personală a vânzătorului nu ar putea viza faptele care constituie prin ele însele delicte civile (acte de deposedare cu violenţă, concurenţă neloială, dol etc.), deoarece fie că sunt comise de vânzător, fie că sunt comise de terţi constituie o încălcare a obligaţiei de a nu cauza altuia un prejudiciu şi ar fi sancţionate pe temei delictual (art. 998 C. civ.)18). Această concluzie este însă greu de acceptat deoarece contravine principiului potrivit căruia răspunderea delictuală este una subsidiară celei contractuale19), astfel încât, dacă o faptă delictuală de natura celor mai sus menţionate constituie în acelaşi timp o încălcare a unei obligaţii izvorând din contract (şi acest lucru nu poate fi contestat în cazul menţionat), răspunderea contractuală20) prevalează asupra celei delictuale. Aşadar, orice faptă a vânzătorului, inclusiv delictuală, poate constitui temei al aplicării sancţiunilor specifice garanţiei de evicţiune pentru fapta proprie21). 18) M. Planiol, G. Ripert, J. Hamel, op. cit., p. 93, nr. 90. 19) În acest sens, v. J. Flour, J.-L. Aubert, É. Savaux, Y. Flour, Droit civil. Les obligations. 3. Le raport d’obligation, 4e éd., Sirey Dalloz, Paris, 2006, p. 137, nr. 186. 20) Garanţia pentru evicţiune, chiar dacă nu se confundă cu răspunderea în sensul strict al noţiunii (supra, nr. 1), urmează totuşi, cel puţin în parte, regulile acesteia întrucât are, în mod indiscutabil, un temei contractual. 21) În acest sens, v. şi C. Toader, Evicţiunea în contractele civile, cit. supra, pp. 27-28, nr. 21. Când obiectul vânzării îl constituie un imobil, iar vânzătorul păstrează în vecinătatea acestuia un alt imobil, garanţia de evicţiune nu îl opreşte pe acesta să exercite drepturile sale fireşti care decurg din calitatea sa de proprietar, chiar dacă prin aceasta cauzează cumpărătorului anumite inconveniente. Astfel, într-o speţă, s-a respins acţiunea cumpărătorului care, după ce a cumpărat un teren cultivat cu viţă de vie, s-a plâns de faptul că vânzătorul a plantat ulterior pe terenul vecin ce i-a rămas în proprietate un şir de arbori, dar la distanţa legală, reţinându-se că întrucât din aceasta nu a decurs o tulburare anormală a vecinătăţii, garanţia pentru evicţiune a vânzătorului nu este incidentă22). 22) Cass. fr. req., 3 iunie 1891, la care face referire O. Barret, V° Vente, Rép. civ. Dalloz, 1995, p. 97, nr. 1243. De asemenea, s-a reţinut că nu constituie o tulburare de fapt ridicarea de către vânzătorul unei construcţii la malul mării a unui edificiu pe un teren învecinat rămas în proprietatea sa, edificiu care i-a răpit cumpărătorului vederea directă la mare, afară de cazul existenţei unei servituţi non aedificandi constituită în favoarea imobilului achiziţionat de cumpărător23). 23) Cass. fr. 1re civ., 29 nov. 1955, citată de J. Huet, op. cit., p. 228, nr. 11286. 7. În practica noastră judiciară, uneori, tulburarea de fapt specifică evicţiunii nu este suficient de bine diferenţiată de predarea neconformă. Astfel, într-o speţă, după ce între două societăţi s-a încheiat un contract de vânzare prin care una transmitea celeilalte contra plăţii unui preţ mai multe active, cumpărătoarea a introdus o acţiune prin care a solicitat despăgubiri pe temeiul garanţei de evicţiune a vânzătorului constând în diferenţa de preţ aferentă unora dintre activele contractate dar care nu i-ar fi fost predate de vânzătoare. Acţiunea reclamantei a fost respinsă de instanţa de fond cu motivarea că „nu există nici un fel de evicţiune, deoarece reclamanta a cunoscut anterior încheierii contractului, astfel cum rezultă din procesele-verbale încheiate la data de 4 februarie 2002 şi la data de 20 mai 2002, semnate fără obiecţiuni de reprezentanţii săi, care este situaţia activelor pe care le-a achiziţionat în bloc ..., neputând susţine că s-a aflat în eroare cu privire la obiectul vânzării, întrucât pretinsele lipsuri cantitative la vedere nu afectează decât într-o mică măsură valoarea bunurilor vândute”, soluţia fiind menţinută de instanţa de recurs ca fiind temeinică şi legală24). Din datele speţei rezultă în esenţă că ceea ce a reclamat cumpărătoarea a fost o diferenţă între stipulaţiile contractuale şi ceea ce s-a preluat efectiv prin procesul-verbal de recepţie din data de 20 mai 2002, în discuţie fiind o linie de îmbuteliere pentru sucuri şi diferenţe de cantităţi la şinele de cale ferată şi conductele de gaz metan. În aceste condiţii, în mod greşit acţiunea a fost întemeiată de reclamantă în drept pe garanţia de evicţiune datorată de vânzător cumpărătorului (art. 1337, 1339 şi 1344 C. civ.), în realitate fiind vorba despre o predare neconformă (art. 1314 şi urm. C. civ.), întrucât, potrivit susţinerilor reclamantei, ar fi existat diferenţe între elementele stipulate în contract şi ceea ce s-a predat efectiv. Instanţele, chiar dacă reclamanta şi-a întemeiat greşit în drept acţiunea, aveau obligaţia de a face încadrarea corectă în drept a solicitărilor petentei (art. 129 alin. 4 C. pr. civ.) şi să soluţioneze astfel corect litigiul. În contextul corect legal al litigiului din speţă, anume pretinsa predare neconformă, desigur, o importanţă aparte ar fi trebuit acordată preluării (recepţiei) fără obiecţiuni din partea reclamantei prin procesul-verbal din data de 20 mai 2002 a lucrului vândut, când ar fi trebuit să fie reclamate eventualele diferenţe între stipulaţiile contractului şi ceea ce s-a predat efectiv. 24) Cas., s. com., dec. nr. 244/2004, Buletinul jurisprudenţei – Bază de date, Ed. C.H. Beck. 8. Terenul predilect al tulburărilor de fapt prin acte ale vânzătorului este însă cel al cesiunii unui fond de comerţ sau a unui fond liberal (cabinet de avocatură, cabinet medical, birou notarial, birou de arhitectură etc.), când cedentul (vânzătorul) trebuie să se abţină de la orice act prin care ar putea deturna direct sau prin interpuşi clientela fondului cesionat ori i-ar atrage angajaţii prin contracte de muncă, indiferent dacă în contractul de cesiune (vânzare) s-a stipulat sau nu o clauză de neconcurenţă în favoarea cesionarului (cumpărătorului)25). 25) R. le Guidec, J.-Cl. Civ. Art. 1625 et 1626, 1995, p. 7, nr. 39; O. Căpăţînă, Clientela comercială, în RDC nr. 5/1998, p. 14; C. Toader, Evicţiunea în contractele civile, cit. supra, p. 32 şi urm., nr. 30 şi urm.; Cass. 1re civ., 3 dec. 1996, Note Y. Serra, Recueil Dalloz (Jurisprudence) nr. 13/1997, pp. 151-151; Cass. fr. com., 24 mai 2005, JCP IV 2576, nr. 27/2005, p. 1313. Clauza de neconcurenţă nu se confundă cu clauza de nerestabilire. Într-adevăr, în timp ce prima este o obligaţie personală netransmisibilă fără manifestare de voinţă expresă la avânzii cauză cu titlu particular, conferind cumpărătorului un soi de monopol (situat la limita legală care separă, pe de o parte, libertatea contractuală şi principiul liberei concurenţe, pe de altă parte, acesta, deşi neinterzis, nu este încurajat) care interzice accesul celui care şi-a asumat-o (şi numai al lui) la o activitate similară, cea de a doua este o adevărată obligaţie propter rem, care se transmite automat odată cu lucrul căruia este direct ataşată, interzicând cedentului iniţial orice reîntoarcere, pe orice cale, la fosta lui clientelă cesionată odată cu fondul de comerţ cesionarului [Cass. com., 1 ap. 1997, Obs. R. Libchaber, Recueil Dalloz (Sommaires commentés) nr. 12/1998, pp. 111- 112]. În dreptul francez s-au purtat discuţii în legătură cu faptul dacă clauzele de neconcurenţă dau naştere sau nu unei servituţi având acest obiect [în acest sens, v.: E. Moreau, La servitude de «non-concurence», étude critique, Recueil Dalloz (Chronique) 1994, p. 331 şi urm.; F. Terré, Ph. Simler, Droit civil. Les biens, 7e éd., Précis Dalloz, Paris, 2006, pp. 768-769, nr. 894]. Trebuie precizat faptul că după ce mult timp s-a considerat că garanţia pentru evicţiune decurgând din obligaţia de neconcurenţă în cazul cesionării unui fond de comerţ sau a unui fond liberal nu ar subzista în cazul unei simple cesiuni de drepturi sociale (părţi de participare, părţi sociale, acţiuni), care nu implică cesiunea clientelei ca atare, cedentul neputând fi obligat să răspundă pentru deturnarea clientelei decât, eventual, dacă ar fi întrunite condiţiile unei concurenţe neloiale (care implică o răspundere delictuală, nu contractuală)26), o orientare mai recentă, cel puţin în cazul în care cesiunea are ca obiect pachetul majoritar (ceea ce apropie această cesiune de vânzarea întreprinderii ca atare), este în sensul că cedentul garantează pe cesionar de deturnarea clientelei ca şi cedentul unui fond de comerţ sau al unui fond liberal, cu condiţia să fie vorba de o faptă de natură a împiedica pe cesionar (cumpărător) de a continua activitatea economică a societăţii şi de a realiza obiectul social, nu doar de fapte care duc numai la simple inconveniente pentru cesionar27). Şi în acest caz, ca şi în cazul cesiunii unui fond de comerţ sau fond liberal, obligaţia în discuţie nu se rezumă strict la persoana cedentului, ci şi la persoanele prin care s-ar putea obţine deturnarea clientelei în mod indirect, aşa cum este cazul mandatarilor sau al administratorilor prin intermediul cărora s-a încheiat vânzarea, dându-se în acest fel eficienţă obligaţiilor care derivă din garanţia de evicţiune pentru fapta proprie a vânzătorului28). 26) În acest sens, de exemplu, v. C. Ap. Paris, 4e ch. B, 19 ian. 1996, Obs. Y. Sera, Recueil Dalloz (Sommaires commentés) nr. 13/1997, p. 103. 27) Cass. com., 21 ian. 1997, Note A. Couret, G.-A. Sentenac, Recueil Dalloz (Jurisprudence) 1994, p. 466 şi urm.; C. Ap. Versailles 12e ch., 1 iulie 1999, Obs. Y. Picod, Le Dalloz (Jurisp. Som. com.) nr. 31/2000, p. 318-319; F.-X. Lucas, Obs. la Cass. fr. 1re civ., 24 ian. 2006, în Revue des contrats nr. 4/2006, p. 1183 şi urm.; Ph. Merle, Droit commercial. Sociétés commerciales, 7e éd., Précis Dalloz, Paris, 2000, p. 780 şi urm., nr. 655. 28) Y. Picod, Concurrence interdite – Concurrence déloyale et parasitisme: panorama 2004-2005, Recueil Dalloz nr. 35/2005, pp. 2454-2455. 9. Garanţia funcţionează şi în cazul cesiunii unei mărci neprotejate la data actului de cesiune, dar care ulterior, fiind înregistrată de vânzător, devine proprietatea lui ceea ce îi permite acestuia să o utilizeze singur oricând în cadrul activităţii sale comerciale, în timp ce acelaşi lucru nu-i mai este permis cesionarului (cumpărătorului), întrucât s-ar vedea expus sancţiunilor pentru contrafacere, ceea ce constituie o tulburare actuală, susceptibilă de a declanşa garanţia pentru evicţiune în sarcina vânzătorului, pentru aceasta nefiind necesară dovedirea relei sale credinţe29). 29) C. Ap. Dijon, ch. B, 21 martie 2002, JCP IV 2512, nr. 39/2002, pp. 1707-1708. 10. Dacă cumpărătorul este tulburat printr-o faptă personală a vânzătorului, cum este cea de a vinde lucrul a doua oară unui terţ, el are dreptul la restituirea preţului şi la despăgubiri, conform dispoziţiilor art. 1341-1348 C. civ. Împotriva tulburărilor de fapt ale vânzătorului care constau în încălcarea unor obligaţii de a nu face (de exemplu, de a nu deturna clientela unui fond de comerţ cesionat), cumpărătorul poate obţine în justiţie obligarea vânzătorului la încetarea faptului respectiv sub sancţiunea unei amenzi civile sau a daunelor cominatorii, fără a fi necesară dovedirea unui prejudiciu, fiind vorba mai degrabă de executarea în natură a unei obligaţii legal asumate30). Fireşte însă că dacă vânzătorul prin nerespectarea obligaţiei negative a cauzat cumpărătorului un prejudiciu, el poate fi obligat la repararea acestuia la cererea cumpărătorului. 30) Cass. fr. 1re civ., 19 nov. 1996, Obs. P.-Y. Gautier, în RTD civ. nr. 1/1997, p. 156 şi urm. şi Obs. P. Jourdain, în RTD civ. nr. 2/1997, p. 437 şi urm.; Cass. fr. com., 18 martie 1997, Obs. J. Mestrem, în RTD civ. nr. 4/1997, p. 928. În fine, tulburarea de fapt constituind şi o nerespectare a obligaţiilor contractuale, cumpărătorul poate solicita, dacă crede de cuviinţă, rezoluţiunea vânzării în condiţiile art. 1020-1021 C. civ.31). 31) O. Barret, op. cit., p. 98, nr. 1260. B) Tulburările de drept 11. Tulburările de drept constau în aducerea unei atingeri proprietăţii sau folosinţei lucrului vândut prin invocarea de către vânzător a unui drept al cărui titular se pretinde. Astfel stau lucrurile dacă vânzătorul s-ar pretinde titularul unui drept asupra lucrului vândut, indiferent când s-a născut acesta (înainte sau după încheierea vânzării), fie acesta un drept real (proprietate, uzufruct, servitute etc.), fie un drept de creanţă (de locaţiune, de a fi despăgubit pentru investiţiile făcute etc.), fără ca asemenea drepturi să rezulte din contractul de vânzare. Dată fiind obligaţia de garanţie a cumpărătorul pentru orice evicţiune, inclusiv prin invocarea unui drept neprevăzut în contract, practic, vânzătorul nu va putea niciodată să-şi valorifice un asemenea drept în justiţie, chiar dacă ar fi titularul lui în realitate, întrucât orice acţiune a sa va fi respinsă de instanţă din capul locului ca inadmisibilă în temeiul excepţiei potrivit căreia „cine datorează garanţia nu poate evinge”, fără a se putea trece la judecarea fondului dreptului pretins, excepţia fiind imprescriptibilă extinctiv32). Astfel, de exemplu, vânzătorului care a ajuns să întrunească în persoana sa toate cerinţele uzucapiunii întrucât a rămas în posesia lucrului vândut după încheierea vânzării i s-a respins pe acest considerent cererea de constatare a faptului că este proprietar prin uzucapiune formulată contra cumpărătorului33). Tot astfel va fi respinsă şi acţiunea vânzătorului care, nefiind proprietar la data încheierii vânzării, devine ulterior proprietar al lucrului vândut prin succesiune, revendicând în această calitate lucrul de la cumpărător34). 32) F. Collart Dutilleul, Ph. Delebecque, op. cit., p. 231, nr. 249; A. Bénabent, op. cit., p. 141, nr. 211. 33) Cass. fr. civ., 13 mai 1912, evocată de J. Huet, op. cit., p. 27, nota 309; Cass. fr. 3e civ., 20 oct. 1981, evocată de O. Barret, op. cit., p. 97, nr. 1246. 34) R. le Guidec, J.-Cl. Civ. Art. 1625 et 1626, cit. supra, p. 7, nr. 42; C. Toader, Evicţiunea în contractele civile, cit. supra, p. 43, nr. 45. Garanţia de evicţiune nu se întinde însă la acţiunile prin care, pentru un motiv sau altul (vicii de consimţământ, incapacitate, obiect ilicit etc.) vânzătorul critică valabilitatea vânzării însăşi solicitând constatarea nulităţii, anularea ori rezoluţiunea pentru neîndeplinirea obligaţiei de plată a preţului din partea cumpărătorului35). Admiterea unei asemenea acţiuni ducând la desfiinţarea vânzării, piere însăşi suportul juridic al garanţiei pentru evicţiune. 35) B. Gross, Ph. Bihr, Contrats, t. 1, Vents civiles et commerciales. Baux d’habitation, baux commer-ciaux, PUF, Paris, 1993, p. 208; C. Toader, Drept civil. Contracte speciale, cit. supra, p. 64, nr. 41. De asemenea, garanţia pentru evicţiune nu poate fi invocată în cazul în care vânzătorul îşi valorifică în justiţie vreunul din drepturile decurgând din contractul de vânzare, aşa cum este cazul când, de pildă, introduce o acţiune întemeiată pe privilegiile pe care legea i le conferă pentru garantarea plăţii preţului (art. 1730 pct. 5 şi art. 1737 pct. 1 C. civ.). În fine, garanţia pentru evicţiune datorată de vânzător cumpărătorului nu exclude un eventual litigiu între aceştia în legătură cu interpretarea contractului, nici în acest caz neputându-se pune problema invocării excepţiei de garanţie36). 36) A. Bénabent, op. cit., p. 141, nr. 211. 12. O situaţie aparte este aceea în care vânzător este Statul iar apoi bunul este declarat de utilitate publică şi supus exproprierii. Chemată să se pronunţe într-o speţă asupra acestei chestiuni, Instanţa Supremă a decis că împotriva Statului nu se poate invoca într-o asemenea situaţie garanţia pentru evicţiune, deoarece, pe de o parte, exproprierea pentru utilitate publică ar trebui să fie stipulată expres ca şi cauză de evicţiune pentru ca garanţia să poată funcţiona ca atare, iar pe de altă parte exproprierea operează în regim de drept public, nu de drept privat, astfel încât este exceptată de la regimul de drept comun (privat) al proprietăţii37). 37) CSJ, s. civ., dec. nr. 608/2001, Buletinul jurisprudenţei – Bază de date, Ed. C.H. Beck. II. Garanţia pentru fapta terţilor 13. Domeniul de aplicare. Obligaţia vânzătorului de a asigura cumpărătorului „liniştita posesiune a lucrului” (art. 1336 C. civ.) implică nu numai garanţia pentru fapta proprie, ci şi garanţia pentru fapta terţilor. Însă spre deosebire de garanţia pentru fapta proprie a vânzătorului, care se referă atât la tulburările de fapt (supra, nr. 6-10), cât şi la tulburările de drept (supra, nr. 11-12), garanţia pentru fapta terţilor se rezumă exclusiv la tulburările de drept, care constau în afirmarea unei pretenţii întemeiate pe un drept. Contra tulburărilor de fapt provenind de la terţi (deposedare, tulburarea folosinţei, cauzarea unui prejudiciu printr-o faptă ilicită, deturnarea clientelei etc.) cumpărătorul trebuie să se apere singur asemenea oricărui proprietar, fără a-l putea implica în vreun fel pe vânzător, acesta neavând nicio responsabilitate pentru un asemenea fapt. Vânzătorul este prezumat a cunoaşte situaţia juridică a lucrului vândut, motiv pentru care în lipsa unei clauze contractuale contrare, se presupune că a transmis bunul liber de drepturi în favoarea altor persoane, astfel încât dacă totuşi un terţ se pretinde titularul unui asemenea drept, este firesc ca el să fie ţinut să îl apere pe cumpărător contra terţului sau să îi dea socoteală de consecinţe dacă pretenţiile terţului se dovedesc întemeiate38). 38) O. Barret, op. cit., p. 98, nr. 1263. Vom prezenta în cele ce urmează condiţiile (A) şi funcţionarea garanţiei pentru fapta terţilor (B). A) Condiţiile garanţiei pentru fapta terţilor 14. Pentru a fi angajată garanţia pentru evicţiune se cer a fi întrunite trei condiţii: mai întâi trebuie să existe o evicţiune sau ameninţare cu evicţiunea (a), apoi, originea evicţiunii trebuie să fie anterioară vânzării (b) şi, în fine, cumpărătorul trebuie să fi ignorat existenţa cauzei de evicţiune (c). a. Existenţa unei evicţiuni sau risc de evicţiune 15. În sensul strict al noţiunii, evicţiunea pentru fapta terţilor presupune deposedarea în tot sau în parte a cumpărătorului de proprietatea lucrului ca urmare a exercitării unei acţiuni în revendicare de către un terţ, dar în dreptul modern ea este pusă în mişcare şi în cazul ameninţării cumpărătorului cu evicţiunea prin contestarea drepturilor sale de către un terţ (1°), precum şi în cazul descoperirii unor sarcini nedeclarate la încheierea contractului care nu afectează decât folosinţa lucrului (2°)39). 39) Convenţia de la Viena cu privire la vânzarea internaţională de mărfuri (România a aderat la CVIM prin Legea nr. 24/1991) nu face din garanţia pentru evicţiune o obligaţie distinctă a vânzătorului, incluzând-o în obligaţia de predare conformă. Potrivit dispoziţiilor art. 41 din acest normativ, „vânzătorul trebuie să predea mărfurile libere de orice drept sau pretenţie a unui terţ, exceptând cazul în carecumpărătorul acceptă să preia mărfurile în aceste condiţii”, iar potrivit art. 42. 1 „vânzătorul trebuie săpredea mărfurile libere de orice drept sau pretenţie a unui terţ întemeiată pe proprietatea industrială sau altăproprietate intelectuală, pe care le cunoştea sau nu putea să le ignore în momentul încheieriicontractului”. Pentru detalii, v. şi C. Toader, Evicţiunea în contractele civile, cit. supra, p. 195 şi urm. Aceste lipsuri de conformitate trebuie să fie reclamate într-un termen rezonabil din momentul când le-a cunoscut sau ar fi trebuit să le cunoască (art. 43.1), dar întrucât această cunoaştere depinde de invocarea unor drepturi de către terţi, nu mai este legată de termenul de cel mult 2 ani de la remiterea efectivă a mărfurilor în care art. 39.2 din CVIM permite invocarea celorlalte deficienţe de conformitate (B. Gross, Ph. Bihr, op. cit., p. 210). 1°. Evicţiunea propriu-zisă 16. Există evicţiune propriu-zisă atunci când, de pildă, un terţ revendică bunul vândut de la cumpărător demonstrând că acesta a încheiat vânzarea cu un neproprietar. Într-un asemenea caz evicţiunea este totală. Tot astfel stau lucrurile atunci când un terţ creditor ipotecar urmăreşte bunul, procedând la vânzarea silită a acestuia. Evicţiunea poate fi însă şi parţială, aşa cum se întâmplă în cazul în care se dovedeşte că doar o parte din lucrul vândut aparţine terţului, iar nu întregul bun care a format obiectul vânzării. Oricât de mică este evicţiunea, dă naştere la garanţie40). 40) B. Gross, Ph. Bihr, op. cit., p. 211. Garanţia funcţionează atât în cazul în care terţul obţine efectiv o hotărâre judecătorească împotriva cumpărătorului, dar şi în cazul în care dreptul terţului fiind evident, cumpărătorul cedează la simpla lui solicitare, fără ca acesta să mai fie nevoit să apeleze la justiţie41). 41) Ph. Malaurie, L. Aynes, P.-Y. Gautier, Droit civil. Les contrats spéciaux, 2e éd., Defrénois, Paris, 2005, p. 219, nr. 356. 17. Evicţiunea propriu-zisă presupune o tulburare actuală a cumpărătorului, iar nu doar una eventuală, ceea ce implică o contestare efectivă a drepturilor sale de către terţ, iar nu doar o simplă temere în acest sens42). Cumpărătorul care află ulterior vânzării despre faptul că bunul cumpărat de el aparţine în realitate altuia sau că a fost ipotecat în favoarea unui terţ creditor, fără ca adevăratul proprietar sau creditorul ipotecar să emită încă vreo pretenţie, nu este în drept să solicite nici apărarea sa de către vânzător, deoarece nimeni nu îl atacă încă, şi nici despăgubirea sa de către acesta, deoarece nu a fost încă evins, putând doar, eventual, suspenda plata preţului pe care, prin ipoteză, încă nu l-a plătit (art. 1364 C. civ.)43). 42) O. Barret, op. cit., p. 99, nr. 1272. 43) R. le Guidec, J.-Cl. Civ. Art. 1625 et 1626, cit. supra, p. 8, nr. 52. Evicţiunea este actuală indiferent de faptul că terţul acţionează pe cale principală împotriva cumpărătorului (acţiune în revendicare, acţiune ipotecară) sau îşi formulează pretenţiile doar pe cale incidentă (pe cale de excepţie) opunându-se unei acţiuni întemeiate pe vânzare a cumpărătorului44). 44) M. Planiol, G. Ripert, J. Hamel, op. cit., p. 105, nr. 100. 2°. Descoperirea unor sarcini nedeclarate 18. Potrivit dispoziţiilor art. 1337 C. civ., garanţia este datorată de vânzător nu numai pentru evicţiunea propriu-zisă, ci şi pentru „sarcinile la care s-ar pretinde supus acel obiect şi care n- ar fi declarate la facerea contractului”. Prin sarcini nedeclarate se înţeleg atât drepturi reale, altele decât cel de proprietate, cum ar fi un drept de servitute, de uzufruct, uz, de ipotecă etc., care grevează lucrul vândut45), cât şi drepturi personale ataşate lucrului, cum ar fi cel de locaţiune, ori dreptul de despăgubire a unui terţ pentru îmbunătăţirile aduse anterior vânzării lucrului vândut şi care trebuie executate de cumpărător faţă de un terţ, diminuând astfel valoarea lucrului vândut, ceea ce constituie o evicţiune parţială46). Deşi art. 1349 C. civ., care este în corelaţie directă cu art. 1337 C. civ., vorbeşte despre „servituţi neaparente, nedeclarate de vânzător”47), părând a restrânge câmpul de aplicare al garanţiei de evicţiune doar la această categorie de drepturi, se admite totuşi că garanţia se referă la orice sarcină nedeclarată care grevează lucrul vândut restrângându-i folosinţa, fie că decurge dintr-un drept real, fie dintr-un drept de creanţă48). În fine, deşi din modul cum este formulat art. 1349 C. civ. rezultă că s-au avut în vedere servituţile pasive care grevează lucrul vândut, aplicarea lui este recunoscută pentru identitate de raţiune şi în cazul în care vânzătorul ar declara că în favoarea imobilului vândut ar exista o sarcină activă, dar care în realitate nu există (de pildă, un drept de acces cu maşina pe terenul altuia)49). 45) De pildă, într-o speţă, garanţia a fost pusă în funcţiune pentru descoperirea unei servituţi urbane (conductă îngropată de apă) nedeclarate de vânzător (Cass. fr. 1re civ., 1 dec. 1993, Obs. J. Mestre, în RTD civ. nr. 2/1994, p. 855). 46) B. Gross, Ph. Bihr, op. cit., p. 211; Ph. Malaurie, L. Aynes, P.-Y. Gautier, op. cit., p. 219, nr. 357; Fr. Deak, L. Mihai, R. Popescu, op. cit., p. 105. 47) Art. 1349 C. civ. prevede că „dacă imobilul vândut se află însărcinat de servituţi neaparente, nedeclarate de vânzător şi de o aşa importanţă, încât se poate presupune că cumpărătorul n-ar fi cumpărat de le-ar fi cunoscut, el poate cere sau stricarea contractului sau indemnitate”. 48) D. Alexandresco, Explicaţiunea teoretică şi practică a dreptului civil român, Socec, Bucureşti, 1925, t. VIII, partea a 2-a, p. 316; J. Huet, op. cit., p. 231, nr. 11288; A. Bénabent, op. cit., p. 143, nr. 214. 49) D. Alexandresco, op. cit., VIII, 2, p. 318. Spre deosebire de evicţiunea propriu-zisă, în cazul sarcinilor nedeclarate nu este vorba despre tulburarea cumpărătorului în privinţa proprietăţii lucrului vândut, ci doar în privinţa folosinţei lui, el fiind nevoit să suporte anumite constrângeri imediat (de exemplu, să tolereze unui terţ o servitute administrativă sau un drept de locaţiune asupra lucrului vândut), motiv pentru care pentru punerea în funcţiune a garanţiei nu se cere ca terţul să acţioneze contra cumpărătorului, fiind suficientă doar relevarea sarcinii50). 50) B. Gross, Ph. Bihr, op. cit., p. 211; R. le Guidec, J.-Cl. Civ. Art. 1625 a 1626, cit. supra, p. 11, nr. 82. 19. Punerea în funcţiune a garanţiei pentru sarcinile nedeclarate necesită ca acestea să fi fost ignorate de cumpărător la momentul încheierii contractului. Dar întrucât necunoaşterea este un fapt negativ, care nu poate fi dovedit ca atare, revine vânzătorului obligaţia de a face dovada pozitivă că, la momentul încheierii contractului, cumpărătorul cunoştea existenţa sarcinii. Art. 1349 C. civ. obligă pe vânzător să declare doar sarcinile neaparente. De aceea, în cazul în care imobilul vândut este grevat de o servitute aparentă, cum ar fi servitutea naturală de scurgere a apelor (art. 578 C. civ.) sau servitutea legală de plantare la o distanţă mai mică de doi metri a arborilor înalţi (art. 607 C. civ.), care poate fi observată la o simplă vizitare a imobilului, dovada cunoaşterii rezultă chiar din situaţia respectivă, cumpărătorul neputându- se plânge pentru faptul că vânzătorul nu i-ar fi atras atenţia expres asupra acesteia. În cazul sarcinilor (servituţilor) neaparente care sunt supuse unor forme de publicitate imobiliară (ipotecă, uzufruct, uz etc.), există fără îndoială posibilitatea pentru cumpărător de a afla despre existenţa lor din registrele de publicitate, dar întrucât îndeplinirea formelor de publicitate vizează raporturile cu terţii (opozabilitatea), iar nu raporturile dintre părţi, revine vânzătorului obligaţia de a dovedi că el le-a declarat cumpărătorului sau că acesta ajuns să le cunoască efectiv pe o altă cale51). 51) D. Alexandresco, op. cit., VIII, 2, p. 315; B. Gross, Ph. Bihr, op. cit., p. 212; Ph. Malaurie, L. Aynes, P.-Y. Gautier, op. cit., p. 223, nr. 362; CA Paris, 1re ch. G, 18 oct. 2000, Recuiel Dalloz (Jurisprudence. Sommaires commentés) nr. 43/2000, p. 302. Aşadar, în principiu, vânzătorul trebuie să facă dovada că a adus la cunoştinţa cumpărătorului sarcinile care nu constituie o consecinţă normală a proprietăţii şi pe care natura şi starea imobilului nu le pot pune în evidenţă. Astfel, a fost reţinută existenţa evicţiunii într-o speţă în care o comună a vândut unei societăţi comerciale un teren aflat în proximitatea unei mine, iar atunci când societatea cumpărătoare a dorit să construiască o uzină pe acest teren, cu ocazia demersurilor întreprinse pentru autorizare, a aflat că este obligată să respecte anumite reguli şi să suporte anumite constrângeri pentru a nu se ajunge la surparea minei, reguli şi constrângeri care constituie sarcini în sensul dispoziţiilor art. 1349 C. civ. şi care nu i-au fost aduse la cunoştinţă de vânzătoare, ceea ce ar fi fost necesar întrucât nu ţineau de regimul general al proprietăţii, ci de unul cu totul special (cel al activităţii miniere), neputând fi reputate ca fiind cunoscute de vânzător52). 52) Cass. fr. 3e civ., 29 ian. 1992, Obs. G. Vermelle, Répertoire du notariat Defrénois 1992, art. 35303-85. Chiar dacă bunul vândut este grevat de sarcini neaparente neaduse de vânzător la cunoştinţa cumpărătorului, garanţia de evicţiune nu este totuşi exclusă dacă debitorul acesteia (vânzătorul) reuşeşte să dovedească faptul că existenţa sarcinilor a fost cunoscută de cumpărător pe o altă cale la data încheierii contractului. b. Originea tulburării trebuie să fie anterioară vânzării 20. În privinţa garanţiei pentru sarcinile nedeclarate de vânzător la data încheierii contractului (art. 1337 şi 1349 C. civ.) este cât se poate de evident faptul că originea tulburării este întotdeauna anterioară vânzării, întrucât chiar prin ipoteză sarcina există la data vânzării, dar vânzătorul omite să o declare cumpărătorului. Evicţiunea propriu-zisă presupune şi ea o cauză anterioară vânzării, căci numai un drept care există deja la data încheierii contractului în favoarea unui terţ poate crea situaţia care declanşează garanţia, anume ca vânzătorul să transmită cumpărătorului mai puţine drepturi decât cele stipulate în contract. Prin noţiunea de „cauză anterioară vânzării” se înţelege nu atât existenţa efectivă anterior vânzării a unui drept în favoarea unui terţ, cât a unui fapt juridic care să poată duce la dobândirea unui drept concurent celui al cumpărătorului, chiar dacă acest drept concurent se naşte efectiv abia ulterior vânzării53). 53) R. le Guidec, J. Cl.-Civ. Art. 1625 et 1626, cit. supra, p. 9, nr. 67; A. Bénabent, op. cit., p. 143, nr. 215. Această idee este pusă în evidenţă de următorul exemplu: să presupunem că, ulterior vânzării, cumpărătorul pierde proprietatea lucrului achiziţionat întrucât este expropriat pentru utilitate publică. Într-o asemenea situaţie, vânzătorul datorează sau nu garanţia de evicţiune după cum procedura de expropriere (declarare a utilităţii publice) a fost declanşată anterior sau ulterior vânzării. Astfel, dacă procedura a fost declanşată anterior vânzării, iar cumpărătorul nu a ştiut nimic despre aceasta, garanţia de evicţiune este datorată de vânzător întrucât cauza de evicţiune este anterioară vânzării, dar dacă procedura a fost declanşată ulterior vânzării, garanţia de evicţiune nu mai este datorată de vânzător, cauza de evicţiune fiind ulterioară încheierii contractului54). Tot astfel, garanţia de evicţiune este datorată de vânzător atunci când autorităţile confiscă din mâinile cumpărătorului un autoturism înmatriculat în condiţii nelegale anterior vânzării55) sau care a fost furat56). 54) C. Toader, Evicţiunea în contractele civile, cit. supra, p. 73, nr. 80. 55) Cass. 1re civ., 28 ap. 1976, în G. Goubeaux, Ph. Bihr, X. Henry, op. cit., p. 1255, nr. 9 de sub art. 1626. 56) C. Ap. Pau, 16 ian. 1992, în G. Goubeaux, Ph. Bihr, X. Henry, op. cit., p. 1256, nr. 104 de sub art. 1626. Deşi se susţine adesea că de la cerinţa anteriorităţii tulburării ar exista o excepţie, anume cea referitoare la vânzarea pentru a doua oară a lucrului de către vânzător unei terţe persoane, în realitate nu pare a fi vorba de aşa ceva, ci mai degrabă de un caz tipic de garanţie pentru fapta proprie a vânzătorului, care nu se supune regulilor aplicabile garanţei pentru fapta terţilor. 21. Cerinţa anteriorităţii cauzei de evicţiune ridică probleme în cazul vânzării unui imobil aflat la data încheierii contractului în posesia unui terţ, care a început anterior vânzării, dar termenul de uzucapiune se împlineşte ulterior acestei date. În acest caz, în general, se consideră că, întrucât împlinirea termenului de prescripţie achizitivă se produce după încheierea contractului, motivul de evicţiune este posterior vânzării, astfel încât vânzătorul nu este ţinut la garanţie, cu excepţia cazului în care împlinirea termenului se realizează la scurt timp de la încheierea vânzării, ceea ce pune pe cumpărător în situaţia de a nu putea practic para uzucapiunea57). 57) D. Alexandresco, op. cit., VIII, 2, p. 283; J. Huet, op. cit., p. 230, nr. 11287. Poate că mai acceptabilă ar fi totuşi în această situaţie soluţia de a considera posesia exercitată de terţ înaintea vânzării ca fiind un element asimilabil unei sarcini care potrivit dispoziţiilor art. 1349 C. civ. ar trebui declarată de vânzător cumpărătorului, garanţia urmând să funcţioneze conform regulilor aplicabile acesteia (supra, nr. 18 şi 19). 22. În dreptul francez este destul de răspândită ideea că, de fapt, nu cerinţa anteriorităţii cauzei de evicţiune ar fi cea care ar condiţiona în sine garanţia de evicţiune pentru fapta terţilor, ci imputabilitatea cauzei de evicţiune vânzătorului, care ar decurge din anterioritatea ei vânzării58). 58) C. Hochart, op. cit., p. 65 şi urm., nr. 90; O. Barret, op. cit., p. 101, nr. 1311 şi 1312; F. Collart Dutilleul, Ph. Delebecque, op. cit., p. 232, nr. 253. Dar dacă, aşa cum am arătat mai sus (supra, nr. 1), garanţia de evicţiune implică o obligaţie abstractă, „detaşată de orice idee de culpă şi de orice analiză a comportamentului”59), atunci trebuie să conchidem că garanţia pentru fapta terţilor nu este necesar a fi imputabilă vânzătorului. De aceea, vânzătorul nu poate scăpa de garanţie invocând propria ignoranţă în privinţa unei cauze de evicţiune (fie că este vorba de o evicţiune propriu-zisă, fie de o sarcină nedeclarată), lipsa culpei ori buna sa credinţă la încheierea contractului60). 59) Ph. le Tourneau, op. cit., p. 179, nr. 1152. 60) B. Gross, op. cit., p. 137-138, nr. 147; C. Ap. Montpellier, 24 mart. 1992 şi C. Ap. Reims, 9 nov. 1987, în G. Goubeaux, Ph. Bihr, X. Henry, op. cit., p. 1255, nr. 101 de sub art. 1625. c. Cumpărătorul să fi ignorat cauza de evicţiune sau să nu fi cumpărat pe riscul său 23. În principiu, pentru a putea beneficia de garanţia de evicţiune cumpărătorul trebuie să fi ignorat existenţa cauzei de evicţiune la data încheierii contractului61). 61) Cas. I, dec. nr. 187/1942, în PR 1945, III, p. 4. În cazul evicţiunii propriu-zise, cumpărătorul beneficiază de o prezumţie în acest sens, prezumţie care poate fie răsturnată de vânzător prin dovada pozitivă că dobânditorul a cunoscut cauza de evicţiune la data încheierii contractului, iar în cazul sarcinilor neaparente care grevează lucrul vândut, legea instituie în sarcina vânzătorului chiar o obligaţie de a-l informa pe cumpărător de existenţa lor62). 62) F. Collart Dutilleul, Ph. Delebecque, op. cit., p. 234, nr. 256. Uneori, cumpărătorul ignoră cauza de evicţiune, dar cu toate acestea nu poate beneficia de garanţie. Astfel stau lucrurile, de pildă, în cazul existenţei unei servituţi aparente nedeclarate de vânzător, când garanţia nu funcţionează chiar dacă s-ar dovedi ignoranţa cumpărătorului, dar aceasta se explică nu prin faptul că i-ar fi imputabilă cumpărătorului o culpă în neobservarea servituţii, ci întrucât servitutea fiind aparentă este prezumată a fi cunoscută, ceea ce, practic, înlătură orice posibilitate a cumpărătorului de a dovedi contrariul. Faptul că ignoranţa culpabilă a cumpărătorului nu înlătură garanţia este demonstrată de soluţia adoptată de Casaţia franceză într-o speţă în care un profesionist a cumpărat de la un alt profesionist dreptul de a exploata un film fără a verifica dacă cedentul deţinea legal întra- adevăr sau nu acel drept, fiind astfel în culpă. Punându-se problema dacă în cazul din speţă garanţia de evicţiune funcţionează sau nu, răspunsul a fost că, deşi cumpărătorul a fost fără îndoială în culpă, această împrejurare nu exonerează pe vânzător de garanţia pentru evicţiune63). Pe de altă parte însă, în opinia adnotatorilor speţei, casarea fiind cu trimitere, atunci când se va pune problema consecinţelor patrimoniale concrete (restituiri, despăgubiri etc.), ar trebui ca cele două răspunderi să se partajeze între vânzător şi cumpărător, culpa cumpărătorului ducând la diminuarea corespunzătoare a obligaţiilor vânzătorului64). 63) Cass. fr. 1re civ., 7 ap. 1998, Obs. T. Hassler, V. Lapp, Recueil Dalloz (Somm. comm.) nr. 13/1999, p. 123. 64) În acelaşi sens, v. şi F. Collart Dutilleul, Ph. Delebecque, op. cit., p. 235, nr. 256. 24. Unii autori consideră că „garanţia este în mod evident în afara discuţiei dacă prejudiciul invocat de cumpărător rezultă din propria lui culpă”, sens în care se invocă dispoziţiile art. 1640 C. civ. francez (art. 1351 C. civ. român)65). Art. 1351 C. civ. prevede că „dacă cumpărătorul s-a judecat până în ultima instanţă cu evingătorul său, fără să cheme în cauză pe vânzător, şi a fost condamnat, vânzătorul nu mai răspunde de evicţiune, de va proba că erau mijloace să câştige judecata”. Sancţiunea în cazul aplicării dispoziţiilor art. 1351 C. civ. este decăderea cumpărătorului din dreptul de a invoca evicţiunea66). Este vorba despre o situaţie specială, cu o sancţiune specială, din care însă nu se poate deduce o regulă, un principiu potrivit căruia în toate cazurile în care cumpărătorul are vreo culpă în legătură cu cauza de evicţiune garanţia ar fi exclusă. Jurisprudenţa evocată mai sus (supra, nr. 23), din care rezultă că cel puţin în cazul neglijenţei cumpărătorului garanţia de evicţiune a vânzătorului continuă să subziste, contrazice în mod clar teza autorului citat. 65) Ph. le Torurneau, op. cit., p. 196, nr. 1248. 66) Cass. 1re civ., 5 nov. 1991, Obs. P.-Y. Gautier, în RTD civ. nr. 3/1992, p. 576 şi urm. Pe de altă parte, există o jurisprudenţă bine stabilită care îi refuză cumpărătorului garanţia de evicţiune în cazuri de turpitudine bilaterală (a lui şi a vânzătorului), cum ar fi acela al participării vânzătorului şi cumpărătorului la contrafacerea mărfurilor confiscate de la cumpărător de autorităţi sau acela al participării cumpărătorului ca tăinuitor la faptele infracţionale (furt) comise de vânzător etc.67) Dar ceea ce înlătură garanţia de evicţiune în asemenea cazuri, la o analiză mai atentă, pare a nu fi în ultimă instanţă culpa cumpărătorului în sine (dolul), ci mai degrabă faptul că lipseşte o condiţie a punerii în funcţiune a garanţiei, şi anume, aceea a ignorării cauzei de evicţiune de către cumpărător la data încheierii contractului de vânzare. Tocmai pentru acest motiv garanţia de evicţiune funcţionează atunci când un cumpărător profesionist omite să se informeze asupra faptului că autoturismul cumpărat de el de la un alt profesionist a fost furat anterior de la un terţ68), împrejurare în care ideea dolului (intenţiei frauduloase) este exclusă, fiind vorba de o simplă neglijenţă în îndeplinirea obligaţiei de proprie informare din partea cumpărătorului, caz în care cumpărătorul, fiind profesionist, este sancţionat cu pierderea garanţiei, dar acesta nu pentru că i-ar fi imputabilă pur şi simplu o culpă, ci pentru că nu putea răsturna prezumţia care joacă în contra lui că a cunoscut cauza de evicţiune la data încheierii contractului, iar cunoaşterea astfel dovedită este elementul care înlătură garanţia. 67) Cass. com., 27 ap. 1981 şi Cass. 1re civ., 15 oct. 1996, în G. Goubeaux, Ph. Bihr, X. Henry, op. cit., p. 1255, nr. 10 şi 11 de sub art. 1625. 68) C. Ap. Paris, 16 mai 1990, evocată de F. Collart Dutilleul, Ph. Delebecque, op. cit., p. 235, nr. 256, nota 4. 25. Se impune însă precizarea că, în anumite cazuri, deşi cumpărătorul cunoaşte la data încheierii contractului existenţa unei cauze virtuale de evicţiune, garanţia nu este totuşi exclusă cu totul. Astfel, din interpretarea dispoziţiilor art. 1340 C. civ. (art. 1629 C. civ. fr.)69), text care reglementează posibilitatea înlăturării garanţiei de evicţiune prin convenţia părţilor (infra, nr. 40 şi 41), reiese că un asemenea rezultat nu poate fi atins decât în două cazuri, în condiţii restrictive: 69) Textul art. 1340 C. civ. sună în felul următor: „stipulaţia prin care vânzătorul se descarcă de răspunderea pentru evicţiune, nu-l scuteşte de a restitui preţul, în caz de evicţiune, afară numai dacă cumpărătorul a cunoscut, la facerea vânzării, pericolul evicţiunii, sau dacă a cumpărat pe răspunderea sa proprie”. – unul, în care cumpărătorul cunoaşte la data încheierii contractului riscul concretde evicţiune şi s-a stipulat în contract o clauză de negaranţie în favoarea vânzătorului; – altul, în care cumpărătorul dobândeşte bunul pe riscul său printr-o clauză specială, chiar dacă nu cunoaşte la data încheierii contractului existenţa unui risc anume de evicţiune. Dacă nu este stipulată o clauză de negaranţie (cum se întâmplă de regulă), dar există o cauză de evicţiune pe care cumpărătorul o cunoaşte, garanţia nu este exclusă, în acest din urmă caz ea dând cumpărătorului dreptul doar la o despăgubire limitată (conform dispoziţiilor art. 1340 C. civ., în acest caz, cumpărătorul are dreptul doar la restituirea preţului) (infra, nr. 32, a), nu la toate despăgubirile, mult mai extinse, prevăzute la art. 1341 C. civ., la care ar fi fost îndreptăţit dacă nu ar fi cunoscut cauza de evicţiune (infra, nr. 30 şi urm.)70). 70) D. Alexandresco, op. cit., VIII, 2, pp. 327-329; M. Planiol, G. Ripert, J. Hamel, op. cit., pp. 133-134, nr. 124; B. Gross, op. cit., pp. 136-137, nr. 146; R. le Guidec, J.-Cl. Civ. Art. 1627 a 1629, cit. supra, p. 8, nr. 54; A. Sériaux, Contrats civils, PUF, Paris, 2001, p. 74, nr. 23. În sensul că singură cunoaşterea de către cumpărător a cauzei de evicţiune ar fi suficientă pentru a înlătura cu totul garanţia, v.: J. Huet, op. cit., p. 230, nr. 11287; F. Collart Dutilleul, Ph. Delebeque, op. cit., p. 234, nr. 256; C. Toader, Evicţiunea în contractele civile, cit. supra, p. 98; Fr. Deak, L. Mihai, R. Popescu, op. cit., p. 106, nr. 29. Aşadar, afară de cazul special al sarcinilor nedeclarate (supra, nr. 18 şi 19), reaua-credinţă a cumpărătorului nu îl împiedică pe acesta să acţioneze contra vânzătorului pe temeiul garanţiei. Soluţia a fost dedusă în dreptul francez din dispoziţiile art. 1599 C. civ. fr., care, reglementând vânzarea lucrului altuia – caz special de evicţiune – , stipulează că anularea unei asemenea vânzări nu este refuzată cumpărătorului de rea-credinţă, dar că, spre deosebire de cel de bună-credinţă, care este îndreptăţit şi la restituirea preţului şi la daune-interese, nu are dreptul decât la restituirea preţului, nu şi la daune-interese, de unde a fost extinsă prin analogie la toate cazurile de evicţiune71). 71) M. Planiol, G. Ripert, J. Hamel, op. cit., p. 123, nr. 113. Asumarea de către cumpărător a dobândirii unui bun pe riscul său, ceea ce, aşa cum am văzut, implică în mod necesar, fie cunoaşterea de către el la data încheierii contractului a cauzei de evicţiune în condiţiile în care în contract este inserată exonerarea vânzătorului de garanţie pentru fapta terţilor (nu şi pentru fapta proprie, art. 1339 C. civ. declarând nulă orice clauză prin care vânzătorul s-ar exonera de evicţiunea rezultând dintr-un fapt personal al său), fie ca vânzarea să se fi făcut pe riscul cumpărătorului printr-o clauză specială, face ca vânzarea respectivă să nu fie una comutativă, obişnuită, ci aleatorie, ceea ce exclude cu totul garanţia, cumpărătorul neavând în acest caz dreptul nici măcar la restituirea preţului72). 72) Cass. 3e civ., 24 iunie 1998, evocată de Ph. Malaurie, L. Aynes, P.-Y. Gautier, op. cit., p. 225, nr. 364, nota 49. În mod cu totul surprinzător şi fără nici un temei, totuşi, Instanţa noastră Supremă afirmă apodictic într-o decizie de speţă că garanţia de evicţiune ar fi datorată de vânzător chiar şi în cazul în care în contract s-a stipulat că dobândirea bunului se face pe riscul cumpărătorului (Cas., s. civ. propr. int., dec. nr. 2194/2004, Buletinul jurisprudenţei – Bază de date, Ed. C.H. Beck). 26. Fără a conştientiza, se pare, pe deplin această subtilă construcţie juridică şi fundamentele ei teoretice, Instanţa noastră Supremă a făcut totuşi aplicarea ei, cel puţin într-o speţă, decizând corect că vânzătorul, în temeiul garanţiei de evicţiune, datorează cumpărătorului de rea-credinţă la data vânzării doar restituirea indexată a preţului (art. 1340 C. civ.), nu şi diferenţa de valoare a lucrului vândut (art. 1344 C. civ.)73). 73) CSJ, s. civ. propr. int., dec. nr. 2607/2003, Buletinul jurisprudenţei – Bază de date, Ed. C.H. Beck. Într-o altă speţă însă s-a reţinut că atunci când cumpărătorul cunoaşte cauza de evicţiune, garanţia nu poate funcţiona, lucru care – se susţine – ar fi de principiu într-un contract de vânzare prin care s-a vândut chiriaşului o locuinţă în temeiul Legii nr. 112/1995, dată fiind „specificitatea” acestuia întrucât priveşte întotdeauna „imobile susceptibile a fi revendicate de foştii proprietari”74). Or, atâta timp cât contractul nu a devenit aleatoriu în condiţiile menţionate mai sus (supra, nr. 25 in fine), chiar de rea-credinţă fiind cumpărătorul, garanţia funcţionează în favoarea sa, el având dreptul la restituirea indexată a preţului, nu însă şi la sporul de valoare al bunului (infra, nr. 34 d). 74) Cas., s. civ. propr. int., dec. nr. 1692/2004, Buletinul jurisprudenţei – Bază de date, Ed. C.H. Beck. În sfârşit, într-o speţă, în care adevăratul proprietar chiar notificase anterior vânzării chiriaşului-cumpărător demersurile sale în sensul revendicării imobilului de la stat, s-a decis că garanţia de evicţiune funcţionează în favoarea cumpărătorului ca şi când ar fi fost de bună- credinţă, pe motiv că notificarea făcută de proprietar ar fi fost nulă întrucât pe dovada de comunicare a acesteia nu figura numărul apartamentului, fiind încălcate normele de legale referitoare la comunicarea actelor de procedură (art. 100 alin. 1 C. pr. civ.)75). 75) Cas., s. civ. propr. int., dec. nr. 4738/2003, Buletinul jurisprudenţei – Bază de date, Ed. C.H. Beck. Soluţia este nelegală întrucât, pe de o parte, era vorba despre vânzarea unui imobil „susceptibil de a fi revendicat de proprietari”, lucru pe care cumpărătorul trebuia să îl cunoască, fiind astfel de rea-credinţă, iar pe de altă parte întrucât notificarea din speţă nu era un act de procedură propriu-zis, căruia să i se poată aplica cu toată rigoarea normele legale evocate de Înalta Curte, aducerea la cunoştinţa cumpărătorului a revendicării imobilului de către proprietar anterior vânzării fiind o problemă de fapt susceptibilă de a fi dovedită prin orice mijloc de dovadă. Ca de atâtea ori, din păcate, exigenţele de formă rupte de realitate şi duse până la absurd au fost folosite pentru a se promova, în final, o soluţie nelegală în fond. Din cele de mai sus rezultă că soluţiile practicii noastre judiciare în materie sunt conjuncturale şi lipsite de un fundament ştiinţific solid, sigurul în măsură să ducă, în final, cândva, la coerenţa şi credibilitatea atât de necesare. B) Funcţionarea garanţiei pentru fapta terţilor 27. Căile de valorificare a garanţiei. Cumpărătorul are la dispoziţie două căi pentru a pune în valoare garanţia de evicţiune: o cale incidentă (a) şi o cale principală (b). a. Garanţia incidentă 28. Dacă este acţionat în judecată de către terţul care pretinde a fi titularul unui drept asupra lucrului vândut, cumpărătorul poate introduce pe vânzător în proces pe calea unei cereri de chemare în garanţie (art. 60 şi urm. C. pr. civ.). Interesul este dublu pentru cumpărător. Pe de o parte, pentru ca vânzătorul să îl apere cu toate mijloacele pe care le are la îndemână, iar pe de altă parte pentru ca în cazul în care terţul triumfă să obţină direct condamnarea vânzătorului la suportarea consecinţelor evicţiunii. Condamnarea vânzătorului la suportarea consecinţelor evicţiunii nu este condiţionată de anularea sau rezoluţiunea contractului de vânzare76). 76) CSJ, s. com., dec. nr. 1813/2003, Buletinul jurisprudenţei – Bază de date, Ed. C.H. Beck. Chemarea în garanţie a vânzătorului se recomandă întotdeauna ca o măsură de prudenţă elementară, deoarece în cazul în care cumpărătorul nu ar face-o, iar terţul ar triumfa, s-ar putea vedea pus în situaţia de a fi decăzut din garanţie în măsura în care vânzătorul demonstrează că ar fi avut la îndemână mijloace suficiente şi pertinente de apărare contra terţului evingător (art. 1351 C. civ.)77). 77) De pildă, într-o speţă de asemenea factură, vânzătorul a dovedit că terţul evingător pe temeiul uzucapiunii a avut în realitate o posesie echivocă, inaptă să ducă la uzucapiune (Cass. fr. 1re civ., 5 nov. 1991, Obs. P.-Y. Gautier, loc. cit. supra). b. Garanţia principală 29. În cazul în care terţul reuşeşte să evingă, garanţia funcţionează pe cale principală, cumpărătorul fiind în drept să se îndrepte contra vânzătorului pentru ca acesta să suporte consecinţele evicţiunii. Consecinţele vor fi diferite după cum evicţiunea este totală (1°) sau parţială (2°). 1°. Evicţiunea totală 30. Evicţiunea totală presupune pierderea de către cumpărător în întregime a proprietăţii lucrului formând obiectul vânzării. Într-o asemenea situaţie, contractul de vânzare se rezoluţionează cu efecte retroactive, iar cumpărătorul are potrivit dispoziţiilor art. 1341 dreptul la: restituirea preţului (a); echivalentul fructelor, dacă a fost obligat să le restituie evingătorului (b); la cheltuielile de judecată ocazionate de evicţiune (c); daune-interese (d). 31. a) Restituirea preţului. Deoarece evicţiunea totală presupune deposedarea cumpărătorului de lucrul care a format obiectul vânzării, vânzătorul este la rândul său obligat la restituirea în întregime a preţului pe care l-a încasat. Restituirea integrală a preţului trebuie făcută de vânzător chiar şi în cazul în care lucrul vândut a suferit o diminuare a valorii între data vânzării şi data evicţiunii, indiferent de cauză, chiar şi dacă aceasta se datoreşte unui caz fortuit sau neglijenţei cumpărătorului (art. 1342 C. civ.), evident însă, nu şi intenţiei sale. Dacă cumpărătorul a tras un profit din diminuarea valorii lucrului (de pildă: a demolat construcţia cumpărată şi a vândut materialele; a tăiat arborii de pe un teren împădurit; sau a extras piatra dintr-o carieră), obligaţia de restituire a vânzătorului se va diminua cu echivalentul acestui profit (art. 1343 C. civ.). Dacă cel evins este un subdobânditor, acesta nu poate solicita restituirea decât în limita preţului plătit de el cumpărătorului intermediar, de la care, la rândul său a cumpărat, dar în nici un caz mai mult decât preţul stipulat în contractul de vânzare iniţial, încheiat între primul vânzător (contra căruia se îndreaptă în ipoteza în discuţie acţiunea în garanţie a subdobânditorului evins) şi cumpărătorul intermediar78). 78) B. Gross, Ph. Bihr, op. cit., p. 214. 32. b) Echivalentul fructelor restituite evingătorului. Conform dispoziţiilor art. 1341 pct. 2 C. civ., în caz de evicţiune, cumpărătorul are dreptul la echivalentul fructelor lucrului vândut pe care le-a cules şi a fost obligat să le restituie evingătorului. Este vorba atât de fructele naturale (recolte), cât şi de cele civile (chirii). Întrucât evinsul trebuie să restituie evingătorului fructele doar atunci când este de rea-credinţă (art. 485 C. civ.), rezultă că art. 1341 pct. 2 C. civ. are în vedere fructele culese de cumpărător după data la care a aflat că bunul cumpărat de el aparţine altuia, ceea ce trebuie să se întâmple după data încheierii vânzării, deoarece, dacă cumpărătorul ştie la data încheierii contractului că lucrul aparţine altuia, garanţia de evicţiune este exclusă. În practică, adesea, cumpărătorul, la cererea evingătorului, este obligat să îi achite acestuia o indemnizaţie de ocupare fără drept a lucrului asimilată fructelor civile, caz în care pentru perioada cât cumpărătorul ignoră fără culpă că nu este proprietarul bunului, adică este de bună-credinţă, vânzătorul îi datorează dezdăunarea în temeiul dispoziţiilor art. 1341 pct. 2 C. civ.79). 79) J. Schmidt-Szalewski, J.-Cl. Civ. Art. 1630 a 1637, reactualizat de D. Mainguy, 2003, p. 8, nr. 24. 33. c) Cheltuielile de judecată ocazionate de evicţiune. Art. 1341 pct. 3 C. civ. precizează că vânzătorul datorează cumpărătorului cheltuielile de judecată aferente atât procesului deschis de acesta din urmă contra vânzătorului, cât şi procesului deschis de evingător contra sa. 34. d) Daune-interese şi cheltuielile vânzării. În fine, pe lângă restituirea preţului, a fructelor şi a cheltuielilor de judecată, legea dă dreptul cumpărătorului evins la daune- interese, precum şi la cheltuielile vânzării (art. 1341 pct. 4 C. civ.). În ceea ce priveşte cheltuielile vânzării, legea are în vedere taxele de timbru pentru autentificarea actului de vânzare, onorariile notariale sau avocaţiale, taxele de înscriere în registrele de publicitate etc., toate fiind cheltuieli făcute de cumpărător doar în ideea de a deveni proprietar cu drepturi depline. Daunele-interese includ orice prejudiciu suferit de cumpărător ca urmare a evicţiunii. Unele din aceste daune sunt expres reglementate de Codul civil. Astfel, pe lângă restituirea integrală a preţului, dacă valoarea lucrului vândut ar fi sporită între data încheierii vânzării şi data evicţiunii, Codul prevede că vânzătorul datorează cumpărătorului şi plata echivalentului acestui spor (art. 1344). Textul de lege menţionat nu face altceva decât să confere cumpărătorului o reparaţie pentru beneficiul nerealizat (lucrum cessans), de care s-ar fi bucurat dacă nu ar fi fost evins, dar, spre deosebire de răspunderea civilă contractuală de drept comun care se limitează doar la prejudiciul previzibil la data încheierii contractului (art. 1085 C. civ.), reparaţia în discuţie acoperă şi plus-valoarea neprevăzută la data încheierii contractului, ceea ce demonstrează originalitatea garanţei faţă de răspunderea civilă80). 80) B. Gross, Ph. Bihr, op. cit., p. 215; J. Huet, op. cit., pp. 233-234, nr. 11290; J. Schmidt- Szalewski, D. Mainguy, Contrats spéciaux, 2e éd., Dalloz Cours, Paris, 2000, p. 6, nr. 20; C. Toader, Evicţiunea în contractele civile, cit. supra, p. 90. Excedentul de valoare este datorat de vânzător independent de buna sau reaua lui credinţă la data încheierii vânzării şi indiferent de cuantumul său81). 81) D. Alexandresco, op. cit., VIII, 2, p. 303. Data de referinţă pentru calcularea acestui spor de valoare este aceea a hotărârii judecătoreşti care constată evicţiunea, asigurându-se astfel acestei creanţe statutul unei datorii de valoare82). 82) Cass. fr. 3e ch. civ., 16 ian. 1991, Note F. X. Testu, Recueil Dalloz (Jurisp.) 1992, p. 109 şi urm., şi Obs. P.-Y. Gautier, în RTD civ. nr. 2/1992, p. 408 şi urm.; Fr. Deak, L. Mihai, R. Popescu, op. cit., p. 109. În sensul că mai potrivită ar fi luarea în considerare a datei hotărârii judecătoreşti de condamnare a vânzătorului la indemnizarea cumpărătorului, v. Ph. Malaurie, L. Aynes, P.-Y. Gautier, op. cit., p. 226, nr. 367. Pentru o analiză, în general, a datoriilor de valoare, v. F. Roşioru, Datoriile de valoare, principiu reformator al obligaţiilor pecuniare, în Dreptul nr. 4/2006, p. 147 şi urm. 35. În categoria daunelor-interese se includ şi cheltuielile făcute de cumpărător pentru repararea sau ameliorarea lucrului vândut între data încheierii contractului şi data evicţiunii, care, în măsura în care sunt utile şi necesare, trebuie să-i fie restituite celui evins fie de către vânzător, fie de către evingător (art. 1345 C. civ.). Dacă însă vânzătorul a fost de rea-credinţă la data încheierii contractului, cunoscând existenţa cauzei de evicţiune şi necomunicând-o cumpărătorului, se vor întruni astfel condiţiile dolului, vânzătorul datorând cumpărătorului şi contraechivalentul cheltuielilor voluptuarii sau de simplă plăcere făcute de acesta cu lucrul vândut (art. 1346 C. civ.). Pentru orice alte prejudicii suferite de cumpărător (cum ar fi, de exemplu, cele legate de costul cheltuielilor de deplasare pentru încheierea contractului ori cele legate de mutarea cumpărătorului în imobilul cumpărat, iar după evicţiune, de aici, în altă parte), regimul dovedirii lor şi indemnizării cumpărătorului va fi cel de drept comun (art. 1350 C. civ.). 36. În dreptul nostru contrariază până la perplexitate soluţia Instanţei Supreme potrivit căreia în cazul evingerii de către adevăratul proprietar a cumpărătorului care a cumpărat de la stat un imobil în temeiul dispoziţiilor Legii nr. 112/1995, cu un preţ cu totul modic, acesta să beneficieze de dispoziţiile art. 1344 C. civ., pe lângă restituirea actualizată a preţului (ceea ce este normal) acordându-i-se şi dreptul la sporul de valoare al imobilului (adică la valoarea actuală de piaţă a bunului)83), ceea ce nu mai este de loc normal, din moment ce el nu a plătit la data încheierii vânzării preţul de piaţă, ci unul cu totul artificial (mult mai mic decât valoarea reală a bunului). 83) Cas., s. civ. propr. int., dec. nr. 2518/2003, 2194/2004 şi 2768/2004, Buletinul jurisprudenţei – Bază de date, Ed. C.H. Beck. Pornind de la constatarea că vânzarea în discuţie nu este una obişnuită, comună, deoarece preţul cumpărării stabilit prin lege a fost unul modic, o curte de apel a decis însă că în caz de evicţiune, pentru un argument de simetrie, vânzătorul poate fi ţinut doar la restituirea preţului actualizat, nu şi la sporul de valoare al imobilului84). 84) În sensul unei asemenea soluţii, v. C. Ap. Constanţa, s. civ., dec. nr. 513/2000, cu notă (critică) de Al. Ţiclea, în Dreptul nr. 4/2001, p. 191 şi urm. Argumentul adus de adnotatorul speţei mai sus citate în sprijinul criticii aduse de domnia sa acestei soluţii, în sensul că „o justă şi echitabilă reparaţie presupune o despăgubire la o valoare cu care să se poată dobândi un alt apartament”, este unul rapsodic, fără nici o legătură cu normele juridice aplicabile garanţiei pentru evicţiune. Dar dacă, totuşi, am pătrunde pe terenul indicat de autor, am vedea că nu este nici „just” şi nici „echitabil” să plăteşti un preţ modic (chiar dacă acesta a fost stabilit prin lege; şi legile sunt uneori, în unele locuri, discutabile), iar apoi, invocând normele de drept comun edictate pentru situaţii obişnuite, fireşti, să pretinzi toate drepturile pe care le poate pretinde doar cel care a plătit un preţ just. Iar dacă stăm să judecăm în echitate, cum am putea susţine că ar fi corect ca toţi cetăţenii, în calitatea lor de contribuabili, să fie obligaţi (prin impozitele plătite statului) să asigure (din bugetul statului) unor particulari ca şi ei resursele necesare pentru a-şi putea cumpăra „un alt apartament” din moment ce ei nu au dobândit încă nici unul în condiţii normale (de piaţă, iar nu protecţioniste şi cu un puternic damf politic)? Soluţia Curţii de Apel Constanţa mai sus menţionată este rezonabilă şi poate fi sprijinită pe cel puţin alte două argumente. Într-adevăr, mai întâi, în cazul examinat nu este vorba în realitate despre un „spor de valoare” a lucrului între data vânzării şi data evicţiunii, cum prevede ipoteza textului art. 1344 C. civ., ci în mod cert şi deschis de o „diferenţă de valoare” între preţul plătit de cumpărător, pe de o parte, şi proprietatea transmisă de la vânzător, pe de altă parte, diferenţă asumată chiar de la început, de la data încheierii contractului, de legiuitor şi de părţi, deopotrivă. Apoi, în al doilea rând, faptul că dobânditorul şi-a dat sau ar fi trebuit să îşi dea seama de pericolul evicţiunii, întrucât a cumpărat un bun preluat de statul comunist în condiţii notoriu îndoielnice din punct de vedere juridic şi deci susceptibil de a fi revendicat oricând de adevăratul proprietar, îl pune pe cumpărător în poziţia unui dobânditor de rea-credinţă, care nu poate beneficia în nici un caz de sporul de valoare al bunului vândut, ci doar de restituirea actualizată a preţului85). 85) În sensul că numai cumpărătorul de bună-credinţă poate beneficia de daune-interese (sporul de valoare al lucrului vândut), nu şi cel de rea-credinţă, care nu are dreptul decât la restituirea preţului, practica judiciară şi doctrina sunt constante: M. Planiol, G. Ripert, J. Hamel, op. cit., pp. 122-123, nr. 113; F. X. Testu, Note la Cass. 3e civ., 16 ian. 1991, loc. cit. supra, nr. 6, nota 6, nr. 20 şi nr. 22; C. Hochart, op. cit., pp. 162-163, nr. 206: C. Ap. Douai, 15 dec. 2003, evocată de X. Henry ş.a., Méga Code Civil 2007, 7e éd., Dalloz, Paris, 2007, p. 2255, nr. 104 de sub art. 1630. 2°. Evicţiunea parţială 37. Spre deosebire de evicţiunea totală, care presupune pierderea proprietăţii întregului lucru de către cumpărător şi, pe cale de consecinţă, rezoluţiunea vânzării, evicţiunea parţială nu duce decât la pierderea în parte a dreptului de proprietate sau la restrângerea perpetuă sau doar temporară a folosinţei bunului vândut de către cumpărător. Legea asimilează evicţiunii parţiale descoperirea unor sarcini nedeclarate (art. 1349 C. civ.). În caz de evicţiune parţială, la cererea cumpărătorului, în funcţie de gravitatea pierderii suferite, poate surveni fie rezoluţiunea (a), fie doar despăgubirea cumpărătorului (b). 38. a) Rezoluţiunea. Desfiinţarea vânzării pentru evicţiune parţială nu poate fi solicitată de cumpărător decât dacă este suficient de gravă (lucru care se va aprecia de instanţa de judecată, de la caz la caz). Într-adevăr, ideea se desprinde atât din dispoziţiile art. 1347 C. civ., conform căruia rezoluţiunea poate fi cerută numai dacă evicţiunea „are, în privinţa totului, o aşaînsemnătate încât cumpărătorul n-ar fi cumpărat lucrul fără acea parte”, cât şi din dispoziţiile art. 1349 C. civ., conform căruia servituţile neaparente nedeclarate de vânzător pot duce la rezoluţiune numai dacă sunt „de o aşa importanţă, încât se poate presupune că cumpărătorul n-arficumpărat de le-ar fi cunoscut”. În caz de rezoluţiune a vânzării pentru evicţiune parţială, consecinţele vor fi similare celor desfiinţării contactului pentru evicţiune totală, dispoziţiile art. 1341-1346 C. civ. fiind aplicabile prin asemănare (supra, nr. 31-36). 39. b) Despăgubirea cumpărătorului. Dacă motivele de evicţiune parţială nu sunt suficient de grave pentru a justifica rezoluţiunea vânzării ori dacă, deşi îndreptăţit la rezoluţiune, cumpărătorul optează pentru menţinerea contractului, problema care se pune este aceea a indemnizării lui pentru pierderile care decurg pentru el din evicţiune. În privinţa cuantumului despăgubirilor datorate de vânzător cumpărătorului, conform dispoziţiilor speciale ale art. 1348 C. civ., derogatorii de la dispoziţiile legale aplicabile în cazul evicţiunii totale (art. 1342 C. civ.) [supra, nr. 31, a)], acesta va fi proporţional cu valoarea bunului la momentul evicţiunii, indiferent dacă a crescut sau a scăzut în raport cu data vânzării, iar nu cu preţul vânzării86). De exemplu, dacă evicţiunea duce la pierderea de către cumpărător a unui sfert din proprietatea lucrului, care la data vânzării valoarea, să spunem, 100 000 euro, valoarea despăgubirii va fi egală cu un sfert din valoarea lucrului la data evicţiunii, care, să spunem, este de 160 000 euro datorită conjuncturii pieţii, adică de 40 000 euro, iar nu de 25 000 euro (un sfert din preţul vânzării). 86) Cass. fr. 3e civ., 21 martie 2001, Obs. P.-Y. Gautier, în RTD civ. nr. 3/2001, p. 614. Această diferenţă de regim juridic a rămas învăluită în mister, legiuitorul fiind criticat pentru inconsecvenţă87). 87) M. Planiol, G. Ripert, J. Hamel, op. cit., p. 129, nr. 119. Pe lângă daune-interese, potrivit dispoziţiilor art. 1341 C. civ., cumpărătorul evins are şi el dreptul la restituirea fructelor restituite evingătorului, la cheltuielile de judecată (atât cele aferente procesului prin care a fost evins, precum şi la cele din procesul intentat de el vânzătorului în temeiul garanţiei) şi la cota-parte corespunzătoare evicţiunii din cheltuielile vânzării88). 88) D. Alexandresco, op. cit., VIII, 2, p. 310; C. Hochart, op. cit., p. 176, nr. 221. III. Înţelegerile dintre părţi în privinţa garanţiei de evicţiune 40.Regula posibilităţii modificării regimului legal al garanţiei. Normele legale referitoare la garanţia pentru evicţiune nefiind imperative, legea permite ca părţile prin convenţia lor „să adauge, să micşoreze sau să şteargă obligaţia de a răspunde de evicţiune” (art. 1338 C. civ.). Cu alte cuvinte, părţile pot deroga de la normele legale referitoare la garanţia pentru evicţiune, în măsura în care acestea sunt supletive, iar nu imperative. Derogările de la dreptul comun fiind de excepţie, trebuie să rezulte din clauze exprese şi neîndoielnice. Orice îndoială, orice dubiu în privinţa unei asemenea clauze face ca dreptul comun să fie aplicabil. Astfel, părţile pot extinde garanţia – fie prevăzând-o pentru cazuri la care legea nu se referă (de exemplu, pentru cazuri fortuite sau pentru servituţi aparente), fie prevăzând despăgubiri mai mari decât cele prevăzute de lege pentru cazul în care evicţiunea survine – , o pot restrânge sau să o limiteze – de exemplu, să stipuleze că în privinţa unei anumite ipoteci garanţia nu funcţionează89) – ori chiar să o înlăture cu totul – stipulând, de pildă, că dobânditorul cumpără pe riscul său, ceea ce face contractul aleatoriu, garanţia fiind astfel înlăturată. 89) O. Barret, op. cit., p. 106, nr. 1387. Dacă în privinţa clauzelor de extindere a garanţiei nu există restricţii legale, în schimb, unele restricţii există în privinţa clauzelor de restrângere sau înlăturare a garanţiei. 41.Restricţii legale ale libertăţii părţilor de a restrânge sau înlătura garanţia de evicţiune. Legea îngrădeşte din anumite puncte de vedere libertatea părţilor de a modifica regimul garanţiei pentru evicţiune. Astfel: a) sub sancţiunea nulităţii, sunt interzise clauzele prin care se restrânge sau se înlăturăgaranţiade evicţiune pentru fapta personală a vânzătorului (art. 1339 C. civ.)90). Raţiunea acestui text de lege decurge din faptul că a admite contrariul ar însemna să se ajungă practic la golirea de conţinut a contractului şi a caracterului său obligatoriu pentru părţi. 90) Clauzele de extindere a garanţiei sunt însă fără îndoială valabile. Într-o speţă, în mod greşit s-a decis că ar fi nulă clauza prin care vânzătorul (Consiliul General al Municipiului Bucureşti), care a vândut un imobil chiriaşului în temeiul Legii nr. 112/1995, s-a exonerat de răspunderea „pentru orice obligaţie privind evicţiunea decurgând din orice act în revendicare ce ar urma să fie introdusă de foştii proprietari sau moştenitorii acestora” pe motiv că evicţiunea survenită ulterior s-ar datora faptei vânzătorului (CSJ, s. civ. propr. int., dec. nr. 2518/2003, Buletinul jurisprudenţei - Bază de date, Ed. C.H. Beck). În acest caz evicţiunea în mod cert nu se datoreşte faptei vânzătorului (nu a vândut a doua oară lucrul), ci valorificării de către un terţ (adevăratul proprietar) a unui drept prevalent şi preexistent celui al cumpărătorului, astfel încât clauza de exonerare de răspundere era perfect legală, trebuind să i se fi dat curs. b) sub sancţiunea nulităţii, sunt interzise clauzele prin care profesioniştii îşi limiteazărăspunderea faţă de consumatori, aşadar inclusiv pentru evicţiune (de exemplu, art. 22 alin. 1 din Legea nr. 449/2003 privind vânzarea produselor şi garanţiile asociate acestora); c) încazul evicţiunii pentru fapta terţilor, clauza de negaranţie stipulată în favoareavânzătorului nu îl scuteşte pe acesta de obligaţia de a restitui preţul, afară de cazul în care cumpărătorul a cunoscut cauza de evicţiune sau a cumpărat pe riscul său (art. 1340 C. civ.). Soluţia se explică prin faptul că plata făcută de cumpărător rămâne astfel fără cauză91). 91) R. le Guidec, J.-Cl. Civ. Art. 1627 a 1629, 1995, p. 8, nr. 50. d) clauza de negaranţie este lipsită de efecte în cazul în care vânzătorul a fost de rea- credinţă la încheierea contractului, cunoscând cauza de evicţiune şi necomunicând-o cumpărătorului, caz în care este vorba despre un dol prin reticenţă căruia nu i se poate da eficienţă juridică92). 92) B. Gross, Ph. Bihr, op. cit., p. 216; F. Collart Dutilleul, Ph. Delebecque, op. cit., p. 238, nr. 262; P. Puig, p. 253, nr. 437. Publicat în Revista Română de Drept Privat cu numărul 4 din data de 30 aprilie 2007.