DT Des AFFAIRES II (6) - 2-3

DROIT DES AFFAIRES II – DROIT DES
SOCIETES
Bibliographie :
– Maurice Cozian
– Alain Viander
– Florence Deboissy (lexis nexis)
– Philippe Merle (dalloz)
– Paul Le Callu et Dondero (LGDJ).
INTRODUCTION
 Qu'est ce que le droit des sociétés ?
L'ensemble des règles applicables aux sociétés.
 Qu'est qu'une société ?
Dans le langage courant → société, ce mot renvoie plutôt à une entité. Mais la société renvoie aussi à une
réunion de personnes physiques qui vont constituer cette entité.
Dans le langage juridique → on retrouve cette dualité puisque la société est en principe une entité distincte de
ses membres, du fait quelle ait acquis la personne morale. Donc elle se distingue de ses associés qui l'ont créé.
Très souvent ces associés sont des personnes physiques, ou des personnes morales (moins fréquent). Exception :
Une société peut exister sans avoir la personnalité morale, donc plus cette entité distincte de ses membres.
Pour avoir la personnalité moral, il faut que la société soit immatriculée.
Cette société, personne morale, elle prend naissance avec un acte juridique qui est un contrat. Il ne peut pas avoir
de société sans contrat (qu'elle ait une personnalité juridique ou pas).
Ces éléments on les retrouve dans un texte fondamental art 1832 du Code civil : « (al 1) la société est instituée
par 2 ou plusieurs personnes, qui conviennent par un contrat d'affecter à une entreprise commune des biens ou
leur industrie, en vue d'en partager le bénéfice ou de profiter de l'économie qui pourra en résulter. (al 2) Elle (la
société) peut être instituée dans les cas prévus par la loi, par l'acte de volonté d'une seule personne. (al 3) Les
associés s'engagent à contribuer aux pertes ».
La société peut être pluripersonnelle (plusieurs associés) ou unipersonnelle (une personne). Historiquement, c'est
la société pluripersonnelle qui a d'abord existé, car Aubry et Rau sont pour l'unicité du patrimoine. En 1985
création de l'EURL. Les sociétés ont des formes très variables.
 Quelle est la distinction entre l'entreprise et la société ?
L'entreprise n'est pas une personnalité juridique. L'entreprise est une notion économique dont on peut donner une
définition Viander « un ensemble cohérent de moyens humains et matériels regroupés quelque soit la forme
juridique de ce regroupement (SA/ SARL etc) en vue de l'exercice d'une activité régulière participant à la
production ou à la circulation des richesses, autrement dit une activité économique ».
La société est une notion juridique, qui implique en principe, l'attribution de la personnalité morale au
groupement considéré. Le droit des sociétés accorde peut de place à l'entreprise. Sauf quand cette entreprise se
coule dans un moule juridique d'une personne morale qu'on appelle société. La société c'est le vêtement juridique
de l'entreprise, ou une technique juridique d'organisation de l'entreprise. L'entreprise peut devenir une personne
morale sauf quand elle revêt le vêtement de la société.
Il arrive qu 'une société puisse exister sans exploiter une entreprise ( si il y a société, il y a une entreprise = pas
1 Droit des affaires II – Droit des sociétés

forcément). Ex : les sociétés civiles immobilières qui n'ont pas de machine/moyen humain, c'est une société qui
vient gérer un immeuble. Ex : société de portefeuille ou holding.
Inversement, l'entreprise peut exister sans être exploit par une société, cad produire des biens avec
machines/moyens humains, sans société. On parle d'entreprise individuelle, l'entreprise appartient à une personne
physique.
La société unipersonnelle a estompé la distinction qui oppose l'entreprise sociale et l'entreprise individuelle.
Ne pas confondre la société avec d'autres groupements:

 Distinction entre association et société
Loi de 1901 art 1 → régit l'association « l'association est le groupement constitué dans un but autre que de
partager des bénéfices ». La loi de 1901 ne dit pas que l'association ne peut pas faire des bénéfices. Si elle peut
faire des bénéfices mais elle ne peut pas répartir les bénéfices entre ses membres. (pour l'association on ne dit
pas associé mais sociétaires). Société et association peuvent aussi faire des économique (art 1832 du CC).
Jusqu'en 1978 la société était constituée que pour faire des bénéfices et non pas des économies (seules les
associations pouvaient faire des économies).
 Distinction entre les congrégation et société

Congrégation aucun bénéfice, activité désintéressé.
 Distinction entre GIE (groupements d'intérêt économique) et société :

GIE peut générer des bénéfices, mais le bénéfice qu'il fait est impérativement répartis entre ses membres. GIE se
sont des sociétés qui se regroupent pour poursuivre une activité particulière.
 Quelle est la nature juridique de la société ?
Le problème n'est pas résolu. La société est-ce quelle a une nature contractuelle ou une nature institutionnelle ?
Certains auteurs, disent que la société n'est pas vraiment un contrat, mais un acte unilatéral. Quand il y a un
contrat, ce qui le caractérise c'est une opposition d'intérêt, or dans le contrat de société y a t-il opposition
d'intérêt ? En réalité non car la manifestation de volonté tend à un même objectif.
Acte unilatéral peut être de deux sortes car il y a deux associés donc ça va être acte uniltéral collectif, et quand il
y a un seul associé c'est un acte unilatéral individuel. Est ce que la société est plutôt un contrat ou une
institution? Historiquement la S était plutôt présenté comme un contrat. Conception contractuelle va être remis
en cause par la doctrine car si la S est un contrat les décisions devraient être prise à l'unanimité. Or bcp de texte
disent qu'en fait les décisions ne se prennent pas à l'unanimité mais à la majorité. Autre argument avancé: si la S
est un contrat, il y a la liberté contractuelle, or le législateur va intervenir de plus en plus souvent pour
règlementer la S. De plus, les critiques disent que lorsque la S est créée ça part d'un contrat et ça débouche sur la
création d'une PM. Or lorsqu'il y a PM il va apparaître l’intérêt social et la règle est que les décisions doivent être
prise dans l'intérêt social. C'est l'intérêt de la S. L L'intérêt social serait en fait l’intérêt des associés mais quand
on regarde la JP ce n'est pas ça. Ces critiques disent qu'en fait la S est une institution càd un être social qui
dépasse la volonté individuelle de ceux qui ont initialement créée. La théorie de l'institution a des verts
explicative, elle permet d'expliquer des choses relatives au fonctionnement de la PM. Le problème de la théorie
institutionnelle ne donne aucun régime juridique. Aucun fondement donc quand le juge est embêté il retourne
vers le droit des contrats.
On peut dépasser ce clivage, en combinant les apports de la théorie de l'acte juridique et les apports de la théorie
de la personnalité morale. La société qui est le fruit d'une conception complexe, avec la à la base un acte
juridique, il faut un contrat mais de ce contrat va procéder à l'attribution de la personnalité juridique. La société
trouve sa source dans un manifestation de volonté. Cette qualification de contrat résulte de l'art 1832 du Code
civil. La liberté contractuelle est plus ou au moins affirmée en matière de contrat de société. Cela dépend de la
forme sociale qui est choisie (comme SA ou SRL etc). Cette liberté est réduite pour les Sociétés à risque limité,
donc le législateur enferme ça dans des règles strictes.
Si la société a pour fondement un acte juridique, cet acte juridique va déboucher sur la constitution d'un personne
morale. Selon Vicart dit que la personne morale permet au contrat de société non pas d'exister, mais de rayonner
vers l'extérieur (cad vers les tiers à l'acte juridique). CAD la personne morale assure l'opposabilité du contrat de
société au tiers.

Dans notre système juridique on a une pluralité de sociétés. On a essayé de les classer, on oppose les sociétés
civiles et les sociétés commerciales. Afin de détermine un régime applicable à l'une et à l'autre. Puis les sociétés
commerciales ont des obligations comptables, prédomine la liberté de la preuve, la solidarité, tribunal de
commerce. Cette distinction tend à diminuer.
On oppose les sociétés de personnes et les sociétés de capitaux. Cette distinction traduit une nette distinction.
Pour les sociétés de personnes, l'exemple type est la société en nom collectif (SNC), elle repose sur la confiance
de chaque associés. Elle présente 4 caractéristiques principales :
• elle repose sur un contrat qui est marqué par un fort intuitu personæ ;
• elle est dissoute en cas de décès ou d'incapacité d'un associé ;
• les associés ne sont pas titulaire d'action, mais de parts sociales (on peut les vendre qu'avec l'accord des
associés, alors que les actions peuvent se vendre sans accord) ;
• chaque associé répond des dettes de la société sur l'ensemble de son patrimoine.
Les sociétés de capitaux, exemple type la Société anonyme (SA). L'important c'est l'argent qu'accepte de mettre
dans l'affaire, c'est l'apport (qui n'est pas forcément de l'argent, cela peut être un immeuble, industrie, en
jouissance etc). Les qualités de la personne s'efface derrière sa contribution financière (au sens large). Il faut :
• un contrat mais pas d'importance de l'intuitu personae ;
• si un actionnaire meurt peu importe ;
• l'associé est titulaire d'action librement cessible ;
• il peut perdre que son apport, pas responsable sur son patrimoine personnel (mais le banquier ne se
contente pas uniquement de l'apport).
Très souvent selon la forme sociale on va être confronté à une hybridation, c'est à dire qu'il y a une société de
personne qui peut rappeler une société des capitaux, cela peut être le fait de la loi ou des statuts. Comme la
SARL qui est hybride, les parts ne sont pas librement cessibles (sociétés de personne), mais aucune obligation
sur son patrimoine personnel (sociétés des capitaux). Les sociétés de capitaux sont assujettis aux impôts sur la
société (IS). Les sociétés de personnes sont assujettis à l'impôt sur le revenu (IR).
Autre distinction, les sociétés à risque limité (renvoie plutôt au société de capitaux) , et les sociétés à risque
illimité (renvoie plutôt au société de personne).
Distinction entre les sociétés personnifiées (avec personne morale) et les sociétés non personnifiées (pas de
personne morale).
Distinction entre les sociétés pluripersonnelles et sociétés unipersonnelles.
 A quoi peut bien servir une société ?
La société a pour fonction première d'assurer la personnification juridique de l'entreprise (donner un vêtement
juridique à l'entreprise). La PM société va constituer le support de l'identité et de l'autonomie qui font défaut à
l'entreprise. Il y a une dissociation entre entrepreneur et l'entreprise personnifiée. Les intérêts :
• la séparations des patrimoines, d'un côté on a le patrimoine social (qui supporte seul le risque de
l'activité économique) distinct du patrimoine des associés. Relativisation cet avantage ne se rencontre
que dans les société à risque limité. Il va être aussi annihilé par la pratique et les exigences des
établissements financiers. Puis quand la société est face à une procédure collective (redressement
liquidation judiciaire), dans certaines circonstance l'associé peut se voir supporter le passif de la société
sur son patrimoine personnel. Elle a constitué l'avantage de la société par rapport à l'entreprise
individuelle jusqu'à récemment notamment avec la déclaration d’insaisissabilité. Ensuite le législateur a
créé l'EIRL.
• Pérennité de l'entreprise cad quand on est en présence d'une entreprise individuelle, celle ci va tomber en
indivision. Le droit du travail peut toujours fermer une société même si elle est en parfaite santé.
Pérennité car elle va en principe survivre aux associés.
• La société va facilité le transfert de l'entreprise, quand on est en présence d'une entreprise individuelle on
va transférer des biens formalisme très lourd, alors que pour les sociétés la transmission des actions ou

des parts sociales est plus facile, le formalisme est moindre.
Les autres fonctions, en terme d'organisation. La société est une technique juridique d'organisation de
l'entreprise. La société va structurer juridiquement l'entreprise d'abord en lui donnant une structure de pouvoir.
Dans une société on retrouve l'organisation du pouvoir, il y aura différents acteurs qui n'auront pas les mêmes
pouvoirs/prérogatives.
Ex : la SA à forme moniste, il y a un Conseil d'administration qui a des pouvoirs particuliers, celui qui gère la SA
est le directeur général (DG), et parfois celui-ci peut être le président du Conseil de l'administration, et on
l’appellera le PDG. Dans la SA dualiste, il y a un directoire, qui sera assorti d'un autre organe un conseil de
surveillance.
Qui détient le pouvoir originel dans la société ? Ceux qui les ont créé la société donc les associés qui s'exprime
dans le cadre de l'assemblée générale.
La société apporte une structure de financement. Mais la société né coïncide pas nécessairement avec une
entreprise. La société n'est pas nécessairement une technique d'organisation de l'entreprise mas peut aussi être
une technique d'organisation du patrimoine. Ex : SCI qui détient en pleine propriété un immeuble. La technique
d'organisation du patrimoine est concurrencée par la fiducie.
 Réglementation des sociétés
Avant 1966, on a les Codes napoléoniens, et au premier chef le Code civil, reste très discret, la société est
réglementée dans le cadre des contrats spéciaux. Il se borne à donner une définition (1832) et pose des règles très
générales. Le Code de commerce (au début du 19ème) il se borne à énumérer les types de sociétés. L'essentiel de
la réglementation des sociétés se trouve dans 2 lois non codifiées :
• loi du 24 juillet 1867 relative aux sociétés par actions
• loi du 1925 créant la SARL
Textes réformés par une loi du 24 juillet 1966, complétée par un décret du 23 mars 1967, il y a 509 articles, 309
dans le décret. Mais ces textes ne sont pas codifiés, il ne figure ni dans le CC et Code de commerce. Cette loi a
assez peu innovée. Mais c'est une organisation rationnelle, ce qui caractérise la loi est le dirigisme. Cad qu'elle
pose bp de règle, en laissant très peu de place à la liberté contractuelle. Critiques de cette loi : son caractère
dirigiste + incomplète (pas un seul article sur les groupes de sociétés).
1985 : création de l'EURL (société unipersonnelle, avant juste des sociétés pluripersonnelles).
1994 : création de la SAS qui repose sur la liberté contractuelle.
2000 : codification de la loi de 1966, dans le Code de commerce.
Ensuite des réformes régulièrement adoptées loi du 15 mai 2001 relative au nouvelle régulation économique
(NRE).
Le droit de l'UE joue aussi un rôle important avec des directives qui touchent le droit des sociétés.
Naissance de la société (P1) et fonctionnement de la société (P2).
PARTIE 1 : La naissance de la société

La société on entend le contrat de société et la personne morale.
CHAPITRE 1 : Le contrat de société
SECTION 1 : LES EXIGENCES DE FOND
Vont d'abord s'appliquer les conditions générales de validité de contrat. L'acte juridique de société est tout
d'abord soumis au 4 conditions générales de validité posées par l'art 1108 et suivants du CC :
ₒ Manifestation d'un consentement libre, éclairé, sincère. Cette exigence de sincérité en matière de
droit des soc elle pose 2 problèmes :
- Le prête-nom cad la personne qui va participer à la constitution d'une soc (il va signer les statuts) mais
elle agit pour le compte d'un autre personne. Le véritable associé reste taire son nom. C'est une
simulation par interposition de personne.
- La société fictive, la simulation porte sur la société elle même, cad que la société repose sur aucun
consentement véritable. Pour masquer l'agissement d'une seule personne qui se dissimule derrière l'écran
de la personne morale.
ₒ Les associés doivent avoir la capacité requise pour contracter. Cette exigence peut être renforcée quand
la qualité d'associé va indiquer la qualité de commerçant en même temps. Comme dans les sociétés en
nom collectif. En dehors de ces hypothèses un incapable peut être associé d'une société mais doit juste
intervenir par l'intermédiaire de son représentant légale. Une PM peut être associée d'une société.
ₒ La société doit avoir un objet licite et moral, l'activité de la société doit être conforme à l'ordre public et
aux bonnes mœurs. Cette exigence on l'applique à l'objet sociale. Mais aussi à l'activité sociale réelle.
ₒ La société doit avoir une cause licite et morale. Constitution une SCI à un immeuble pour le faire
échapper au propre créancier objet licite certes mais la cause est illicite.
SECTION 2 : LES EXIGENCES SPECIFIQUES (article 1832)
I. Pluralité d'associé et objet social
A) Les associés
L'art 1832 al 1 du CC en pp une société exige la participation d'au moins 2 personnes. Mais exceptions :
pour constituer une société anonyme (SA), il faut être au moins 7 ; ou la société unipersonnelle 1 personne, ou la
SARL on ne peut pas être plus de 100 associés.
Pour les sociétés pluripersonnelles, la pluralité d'associé doit exister lors de la constitution de la société, mais
tout au long de la société.
Problème dans certains circonstance → ex : une SARL composé de 2 salariés, un décède et celui qui
reste est son héritier, les parts sociales sont réunis en une seule main. Ici ce que favorise la loi c'est la
régularisation de la société. Normalement cela devrait être une nullité mais la loi favorise le maintient de la
société, car il y a des créanciers, des salariés. Solution : il peut vendre ses parts ou d'autres possibilités.
B) L'objet social
On part de l'art 1832, l'objet de contrat de société qui est définis par cet article pour faire des bénéfices
ou pour faire des économie. Au delà de cette conception abstraite l'objet social est le type d'activité que la société
se propose d'exercer en vue de faire des bénéfices ou de réaliser des économies. Cet objet social doit être
déterminé dans les statuts. Parfois il peut avoir discordance entre l'objet social et l'activité réelle (= activité
sociale ou objet social effectif), permet de voir si l'objet de la société est licite.
Ne pas confondre l'objet social avec l'intérêt social, l'intérêt social c'est un impératif de conduite qui va s'imposer

aux organes de la société. Certains parlent de boussole des organes. Aucune définition de l'intérêt social dans la
JP. 3 conceptions de l'intérêt social :
• Conception extensive → l'intérêt des associés/ l'intérêt des salariés / intérêt des créanciers / intérêt de
l’État. Très large. Cette conception rejoint la théorie institutionnelle.
• Conception qui consiste à dire que l'intérêt social peut être assimilée à l'intérêt de la société personne
morale.
• Conception est dite de l'intérêt social est l'intérêt des associés.
L'objet social doit être déterminé. Une société n'a pas vocation à faire n'importe quoi. Il faut déterminer avec une
certaine précision le type d'activité la sphère d'activité que la société entend mener c'est le : principe de
spécialité. L'idée est de faire un objet social plus ou moins large, car si objet social disparaît la société aussi.
Possibilités de modifier l'objet social sous certaines conditions.
II. La mise en commun d'apport
Selon l'art 1832 c'est « affecter à l'entreprise des biens ou industrie ». Le mot apport revêt 2 significations
différentes en droit des sociétés :
• Désigne l'opération d'apport → opération par laquelle un associé exécute son obligation principale
envers son associé et la société.
• Désigne l'apport de l'activité soit un bien ou une activité.
A) L'exigence d'apport
Nécessité de l'opération d'apport se manifeste à un double titre, tout d'abord les apports sont nécessaires
à l'existence et la validité de la société elle même, sans apport pas de société. CAD toutes personnes voulant
devenir associé doit lui apporter qqch, cela veut pas dire d'apporter bp. La somme des apports donne le capital
social (= instrument essentiel du fonctionnement de la société. Pas d'apport = nullité de la société. Absence totale
d'apport est rare. On a un pue de JP sur les apports fictifs, on apporte qqch mais il y a aucune valeur. Ex : apport
d'un FC sauf qu'il a aucune valeur, apporter un brevet périmé etc. Le problème de la surévaluation, il vaut qqch.
La société n'est pas sanctionnée.
Apport nécessaire à la reconnaissance de la qualité d'associé, il n'y pas d'associé sans apport à la
constitution de la société. Car 2 façons de devenir associé d'une société : souscription de part ou d'action
( apporter qqch) ou de se porter acquéreur en cours de vie sociale.
En échange de son apport, l'apporteur reçoit immédiatement des droits sociaux qu'on appelle aussi des actions ou
des parts sociales. L'opération d'apport sur un acte juridique qui repose sur 3 caractéristiques :
ₒ c'est un acte à titre onéreux , pas gratuit car en échange on reçoit des droits sociaux ;
ₒ c'est un acte aléatoire, la valeur de ces droits sociaux est susceptible d'être affectée à la hausse ou à la
baisse en cours de vie sociale par les résultat de la société ;
ₒ c'est un acte créateur d'obligation pour l'apporteur, car l'opération d'apport se déroule en 2 temps :
1er temps : souscription de l'apport → une personne s'engage à apporter tant ;
2ème temps : libération de l'apport → si je m'était engagé à apporter un FC j'apporte un FC.
L'apport a de l'importance dans les sociétés à risque limitée car le droit de gage des créanciers c'est le capital
social (constitué par des apports). C'est pourquoi on exige un minimum d'apport.
B) Les types d'apport
3 types d'apport possible :
1) L'apport en numéraire
Apport d'une somme d'argent. Ne pas confondre l'apport en numéraire, avec ce qu'on appelle l'avance en compte
courant = c'est un prêt que l'associé consent à la société. Dans les 2 cas il y a remise d'une somme d'argent alors
que l'apport en numéraire on reçoit des actions ou parts sociales. Alors qu'en dans le cas d'avance en compte

courant on est un préteur.
Il faut distinguer la souscription et l'apport en numéraire. La souscription l'associé s'engage à apporter une
certaines somme d'argent. Et pour la libération de l'apport en numéraire s'est verser l'argent. On est associé dès
lors qu'on a souscrit. Selon la forme sociale le délai pour verser son argent.
2) L 'apport en nature
Celui qui a pour objet un bien autre qu'une somme d'argent, cela peut être des biens corporels (ex : bâtiments,
terrains, outillage, véhicule etc), ou des biens incorporels (ex : le FC, brevet, marque, une CL).
Les apports en nature vont concourir à la formation du capital social. La difficulté va être dans l'évaluation, en
règle générale pour nb de bien il n'y a pas de valeur objective indiscutable. Et donc c'est aux associés de
s'entendre sur la valeur qu'ils vont acceptés d'attribuer aux différents apports.
Plusieurs types d'apport en nature :

– L'apport en propriété :: Cette opération se rapproche à une vente, ce que souligne l'article 1843-3 du CC
en énonçant que « l'apporteur est garant envers la société (quand il s'agit d'apport en propriété) comme
un vendeur envers son acheteur. La société devient propriétaire du bien apporté, changement de
propriétaire, elle peut en faire ce qu'elle veut en user et en abuser. C'est la société qui supporte le risque
de la perte du bien. On retombe à nouveau sur le pb de l'évaluation du bien. Pour certaines formes
sociales, des règles particulières vont s'appliquer. Ex : société par action et SARL, il y aura la
désignation d'un commissaire aux apports qui devra évaluer la valeur de l'objet apporté. Cet apport en
propriété c'est l'apport qui figure en bonne place pour les débiteurs qui veulent organiser leur
insolvabilité. Ex : cède un immeuble pour faire échapper un bien, le créancier peut faire une action
paulienne. Il est fréquent que l'apport en propriété un FC surtout quand un entrepreneur individuel se
met en société cad qu'il va apporter son FC à une société. Danger pour les autres associés et les
créanciers de l'apporteur. C'est pourquoi le Code de commerce soumet l'apport d'un FC à une société est
soumis au même formalisme que la cession de FC (exigence de publicité).
– L'apport en jouissance :: Cette opération se rapproche du bail, art 1843-3 du CC qui dit que l'apporteur
est garant envers la société comme un bailleur envers son preneur.
– L'apport en usufruit ou en nue-propriété.
3) L'apport en industrie
Apport qui a pour objet l'exercice d'une activité au service de la société. L'activité peut être physique ou
intellectuelle. Cela peut être l'apport d'un savoir faire. Ex : styliste dans une maison de couture, le styliste peut
être associé pas de lien de subordination, et rémunération est les droit sociaux. Le styliste peut être un salarié,
lien de subordination et salaire.
Cet apport en industrie est en pratique rare dans les sociétés commerciales, plus fréquent dans les sociétés de
personne. Cet apport en industrie par sa nature occupe une place à part dans les apports nécessaires à la
constitution d'une société. Place à part car il est à la fois immatériel, personnel et extra-pratrimonial par son
objet. C'est la raison pour laquelle l'apport en industrie est en pp interdit dans les sociétés par action car l'apport
ne peut pas constituer le gage des créanciers car non saisissable. Apport en industrie est toute fois possible pour
les SARL, dans les SAS, et dans toutes les sociétés de personnes.
Caractéristiques :
• Il ne compte pas pour la détermination du capital social, il ne peut pas être saisi par le créancier et dans
les opérations de partage (quand société arrive à son terme) on désintéresse les créanciers, et les
associés, celui qui a apporté un immeuble son immeuble est rendu, mais l'apporteur en industrie reçoit
rien.
• La part des bénéfices réservé à un l'apporteur en industrie, est égale à celle de l'associé qui a le moins
apporter (en numéraire ou en nature). Mais dans les statuts on peut fixer une règle de partage différente,
puisque la loi donne une règle de pp, que l'on peut modifier.
• Ses droits sont incessible, il doit demander l'annulation et le remboursement de ses parts.
• L'associé en industrie doit rendre compte à la société de tous les gains réalisés dans le cadre de l'activité
faisant l'objet de l'apport. Cad que vis à vis de la société l'associé est tenu d'une obligation de non
concurrence.

III.La vocation aux bénéfices et la contribution aux pertes
Exemple : on prend une SARL, A apporte 2000 euros, B apporte 500 euros, C apporte 500 euros. Donc l'apport
social est de 3000 euros. Ensuite on détermine ce que représente dans le capital, les parts des associés, donc le le
pourcentage, l'associé A 66,6% du capital social, et 16, 6 B et 16,6 C . Quand on fait donne un apport on devient
associé et on a des droits sociaux. Ce capital on va le diviser en part. Ex : les associés conviennent de diviser le
capital social de 3000 de 300 parts à 10 euros chacun. On attribue ces 300 parts aux 3 associés. A reçoit 200 part,
B à 50, et C 50. Le montant de l'apport va aussi dicter le droit aux bénéfices. Si la SARL fait des bénéfices A a le
droit a 66,6%. Cela dicte le montant au contribution des pertes.
L'important en matière de société c'est de participer, d'apporter. Pour le reste parfois on peut gagner : vocation
aux bénéfices, ou perdre : contribution aux pertes.
A) La vocation aux bénéfices et aux économies

La qualification de société peut être retenue que l'on fasse des bénéfices ou économies. Quand on parle de
résultat c'est faire des bénéfices ou économies. Pour qu'il y ait société il faut une éventualité de bénéfices ou
éventualité d'économie.
1) La réalisation de bénéfices
Ces bénéfices peuvent être répartis entre les associés on parle de distribution des bénéfices, ce sont des
dividendes. « Peuvent être » car la répartition des bénéfices n'est pas inéluctable. En imaginant que la société fait
des bénéfices ils ne sont pas forcément partagés entre les associés.
2) La réalisation d'économie
Les associés peuvent décider de mettre les bénéfices en réserve. C'est décidé dans l'assemblée générale, et la
majorité est requise. Dans certaines sociétés il y aura une mise en réserve systématique, c'est contraignant pour
les minoritaire. Ces pratiques peuvent tomber sous le coup de l'abus de majorité. Cad qu'il n'y a pas de
distribution des dividendes, la répartition des bénéfices est en fait reporté dans le temps s'il y a mise en réserve.
Quand la société est dissoute tous les bénéfices mis en réserve seront nécessairement répartis qu'il en reste car on
commence à désintéresser les créanciers. On les met en réserve pour accroître le capital social.
Cette vocation au bénéfices se traduit aussi quand on fait des augmentations de capital : générer un apport
d'argent frai de la société, pour qu'elle se développe. Mais qd on fait une augmentation de capital, la règle qui
s'applique en pp c'est que les associés en place vont bénéficier d'un droit préférentiel de souscription, si on ne
fait pas cela des tiers pourraient souscrire au capital et cela va entraîner une dilution de leur participation.
B) La contribution aux pertes

Art 1832 al 3 du CC, les associés s'engagent à contribuer aux pertes. Cette contribution aux pertes ne concernent
que les rapports entre associés. Cad qu'elle ne concerne pas les créanciers, ce qui concerne les créanciers est
l'obligation aux dettes.
La contribution aux pertes prend tout sens au moment de la disparition de la société. En cours de vie sociale le
traitement des pertes est simplement comptable.
Là où cela s'aggrave c'est quand la société est dissoute (volontairement ou de manière forcée). Dans cette
situation on fait intervenir un tiers : mandataire liquidateur. On retrouve le même processus : Ce mandataire
commence à désintéresser les fournisseurs sociaux, il paye les créanciers avec l'actif social de la société.
-Si cette actif social est suffisant aucun problème. S'il reste qqch on le répartie entre les associés en
fonction de ce qu'ils avaient apportés.
-La où c'est problématique, c'est quand l'actif social ne suffit pas à désintéresser les fournisseurs sociaux.
Les associés vont perdre leurs mises de départ. Dans les société à risque limitée, la contributions aux
pertes s'arrête à la perte de l'apport. Mais dans les sociétés à risque illimitée, les créanciers pourront en
plus se faire payer sur le patrimoine personnel de l'associé.
Donc là on perd tout et pas que sa mise. La contribution des pertes sociales intervient au moment de la
dissolution. Donc en cours de vie sociale en pp on ne peut pas demander aux associés de contribuer aux pertes.
Pour qu'il en aille différemment il faut soit que les associés y consentent expressément que la loi impose. La loi
prévoit une seule hypothèse de contribution anticipée aux pertes : concerne les sociétés de capitaux. La loi
impose aux associés de renflouer la société quand elle a perdu plus de la moitié de son capital. Les associés ont 2

possibilités : dissoudre ou renflouer le société. Tout doit procéder d'une décision des associés.
Le coup d'accordéon, une société avec des pertes importante, les associés vont décider de rapporter le capital à
zéro, ce qui produit une annulation de leur droits sociaux. Et après on fait une augmentation du capital cad un
nouveau apport. C'est réservé aux associés déjà en place.
L'autre hypothèse c'est une clause statutaire, les parties peuvent stipuler une contribution aux perte en cours de la
vie sociale. La contribution aux pertes de tous les associés s'effectuera à la clôture de chaque exercice. Cette
stipulation est fréquente dans les sociétés qui sont constituées non pas pour faire des bénéfices mais des
économies, dans ce cas on va imposer à chaque société le paiement de cotisations annuelles à la fin de chaque
exercice. Ex : les sociétés civiles de moyens, fréquemment constituées entre des professions libérales (médecin)
Par hypothèse cette société ne perçoit pas de bénéfice, chaque mois on fait appelle à des cotisations des associés,
comme pour payer la secrétaire dans un cabinet médical. Rien n'interdit d'introduire la stipulation en cours de vie
sociale. Pour modifier les statues il faudra l'unanimité de tous les associés car on accroît leurs engagements.
Quand on augmente les engagements de plusieurs associés il faut leur consentement.
C) L'interdiction des clauses léonines

En pp la part des associés dans les bénéfices et dans la perte est proportionnelle par rapport à leur apport.
Après rien interdit dans les statuts de stipuler différemment, les statuts peuvent prévoir un partage inégale des
bénéfices et des pertes malgré des apports égaux . Et inversement prévoir un partage égal, malgré des apports
inégaux. Ce qui compte c'est que subsiste toujours pour chacun un espoir de profit et un risque (cad contribuer
aux pertes), malgré les stipulations statutaires. Cela signifie qu'une stipulation statutaire qui attribuerait à un
associés la totalité du profit cad la part du lion est interdite, c'est ce qu'on appelle la clause léonine est illicite.
Sont aussi des clauses léonines, les clauses qui excluent totalement les profits à un associé. Ou la clause qui
exclue totalement un associé à la contribution aux pertes. Ou la clause qui exclue qui laisse à un associé la
charge des dettes.
Art 1844-1 du CC les clauses léonines réputes non écrite, donc elle produit aucun effet, on sort la clause
illicite mais on laisse substituer la société, volonté du législateur de protéger la société. Est-ce qu'il en va ainsi qd
la clause léonine est déterminante à la création de la société ? Le contrat de société ne doit pas être annulé ?
Code du commerce apporte une réponse à l'art L235-1 que le contrat de société n'est pas nul, article concerne les
SARL et les sociétés par actions. Mais quid pour les sociétés de personnes, il n'y pas le lieu de prononcer la
nullité, car dans ce cas on punit tout le monde, alors le seul qui faut punir c'est le bénéficiaire de la clause
léonine.
La question de la prohibition de ces clauses léonines, s'est posée en droit des sociétés. Dans deux cas :
Elle s'est posée en matière de cession massive de droits sociaux = c'est quand un tiers souhaite prendre
le contrôle de la société donc il doit acheter la majorité des droits sociaux. En règle générale, le cessionnaire qui
se porte acquéreur n'achète pas tout d'un coup, la cession se fait dans le temps. Dans ce cas le cessionnaire va
conclure une promesse d'achat pour les actions qui n'a pas acquises immédiatement. Pour convaincre le cédant,
on va stipuler dans la promesse d'achat à un prix plancher. Le cessionnaire s'engage à acheter 10 euros l'action
par exemple. La CASS a considéré que dans ce cas il y avait une clause léonine, car elle considérait que le
cédant était exonéré de toute perte. On avait ici une lecture curieuse de la CASS. Revirement jurisprudentiel en
1986 BOWATER la CASS a abandonné sa jurisprudence, en disant qu'il n'avait pas de clause léonine.
Réaffirmation en 1999 avec la chambre commerciales. Dans la solution on voit que la jp est fondée sur l'objet de
la convention qui est d'assurer l'équilibre entre les prestations d'un cédant et d'un cessionnaire. Cette évolution de
la CASS est tout a fait appropriée. Lorsqu'on stipule un prix plancher, le cédant peut être gagnant mais il peut
aussi être perdant.
La chambre civile de la CASS, elle semble continuer à penser qu'il peut avoir clause léonine dans cette situation
(arrêt de 1990).
Elle a joué un rôle dans le portage d'action = c'est une opération contractuelle, il y a un porteur
(établissement financier) accepte à la demande d'un donneur d'ordre de se porter acquéreur d'action d 'une
société. Et dans le contrat on stipule que dans un certain délai les actions seront transférées du porteur au
donneur d'ordre. On va stipuler un prix fixé à l'avance. C'est surtout à la demande du porteur qui ne veut pas
perdre d'argent. Est-ce qu'on est pas dans une clause léonine ? La CASS a considéré que non, ce n'est pas une
clause léonine.
IV. L'affectio societatis

Qu'est ce que l'affectio societatis ?
Traduction littérale, par l'intention de s'associer. Pour qu'il y ait contrat de société il faut qu'il est chez chaque
associés cette intention de s'associer. Si on revient à l'art 1832, nul part il est fait mention de cet affectio
societatis, pourtant la jurisprudence n'hésite pas à se référer à l'affectio societatis. Soit pour qualifier une société,
ou dire qu'il n'y pas société car pas affectio societatis. Où dans les sociétés où il y a un blocage.
Au delà de la traduction littérale, personne n'arrive à s'entendre à savoir ce qu'est l'affecio societatis. Difficile car
chaque associé doit avoir cet affectio societatis, le pb ce n'est pas vraiment le même selon qu'on est dans une
SARL (2 personnes mettent toutes leurs économies) ou la société côté du CAC40. Le plus petit dénominateur
commun de l'affectio societatis, c'est la volonté des associés de collaborer ensemble sur un pied d'égalité au
succès de l'entreprise commune. Quand on parle d'égalité elle est relative dépend de ce qu'on a apporté.
Cette affectio societatis doit existe au moment de la création de la société mais aussi tout au long de la
vie sociale. Si on se place au stade de la création, la notion d'affectio societatis peut jouer un rôle en pratique
pour qualifier un contrat dont on est pas sûr qu'il y ait un contrat de société. Il existe des sociétés créées de fait,
la société fonctionne sans personnalité morale car on ne l'a pas immatriculée, or souvent la société de fait, il n'y a
eu aucun contrat de passé. Elle née d'une activité.
Exemple : deux concubins, un a un FC et l'un est collaborateur. Question : est-ce qu'entre les 2 concubins il n'y a
pas une société de fait ? Important car le concubin titulaire du FC peut avoir des créanciers, si les concubins se
spérent l'autre voudra partager l'actif social. Donc pour déterminer cela, le juge va alors s'attacher si il y a entre
les concubins une affectio societitas.
Exemple : Celui qui travaille dans une société et qu'il reçoit en échange de son travail une participation aux
bénéfices, il n'est pas associé car lien de collaboration, de plus pas associé car il n'a pas l'affecio societatis (pas
sur un pied d'égalité).
Au cours de la vie sociale, l'affectio societatis joue pour démasquer les sociétés fictives. Le juge va dire
que faute d'affectio societatis, la société est fictive.
Quand il mésentente entre associés, et celle-ci paralyse le fonctionnement de la société, le juge
constatant la disparation de l'affecio societatis prononcera la dissolution de la société.
Pour certains auteurs, on peut faire l'économie de l'affecio societatis, ils disent que si l'affecio societatis
correspond à la volonté de participer au pacte social ; l'affecio societatis s'identifie alors au consentement de
chacune des parties au contrat de société. Dans cette hypothèse on se fiche des mobiles, ce qui compte c'est juste
le consentement au contrat/ pacte fondateur. Si on reprend la qualification pour savoir si il y a contrat de société
ce n'est pas l'existence de l'affectio societatis mais la réalité du consentement : la réalité de consentir à la société.
Ces auteurs disent pour ce qui est du fonctionnement, ce qui compte c'est l'intégrité du consentement, c'est la
solidité du consentement. Pour la paralysie de la société, ce n'est plus un pb de consentement, mais la société
doit être dissoute car inexécution du contrat de société. Une obligation de loyauté : obligation de collaborer à la
réussite commune de la société. Ici on retrouve entre les partisans de l'affectio societatis et ce qui sont contrat, on
retrouve l'opposition de la théorie constitutionnelle et la théorie institutionnelle (ça s'approche de l'affectio
societatis).
SECTION 2 : LES EXIGENCES DE FORME
Le formalisme est exceptionnel mais justifié car il faut permettre aux associés de connaître leur droit. Exigence
que les statuts soient rédigés par écrit.
I. Le formalisme antérieurement à la signature des statuts

Le contrat de société ne se forme pas dans un trait de temps un contrat de société cela se réfléchi. On va réfléchir
et on va avoir des pourparler préalables. Ex : une promesse de société, qui sera soumis au dt commun de la
négociation des contrats.
Quand on a une promesse synallagmatique de société, elle ne vaut pas société. Donc une promesse de société
mais à la charge des parties une simple obligation de faire (sanction : dommages et intérêts), on ne peut pas
forcer la personne car il n'y aurait pas le l'affectio societatis.

Après les pourparlers, il y a la signature des statuts. Art 1835 CC, les statuts doivent être rédigé par écrit, à
défaut d'écrit il y a une société de fait.
Dans ces statuts il doit avoir des mentions obligatoires (1835 du CC) et pour les sociétés commerciales (art
L210-1) :
• la forme sociale (car elle dicte le régime juridique) ;
• la durée de la société (ne peut pas avoir une durée sup à 99 ans : prohibition des engagements
pepétuels) ;
• l'appellation de la société (le nom de la soc) ;
• le siège social;
• l'objet social (pourquoi on créé une soc?) ;
• montant du capital social (donne information sur les moyens de la société) ;
• les modalités de fonctionnement de la société (qui fait quoi?).
Action en régularisation, si les statuts ne contiennent pas toutes les mentions, éviter la nullité. Ces statuts
peuvent ê rédigés sous seing privé ou par notaire. Dans certains cas un recours par acte notarié est obligatoire.
La question qui se pose : est-ce qu'on précise les statuts ? Les praticiens disent qu'il faut des statuts simplifiés
pour éviter des difficulté lors de modification de statut.
En dehors des statuts les associés peuvent passer des actes juridiques variables, ex : la signature de pacte extra-
statutaires, ils sont hors statutaire. Le pacte extra-statutaire a une valeur infra-statutaire (en dessous des statuts si
conflit entre pacte extra-statuaire et statut, c'est le statut qui prime).
Parfois les associés vont conclure à un règlement intérieur : va régir relation entre associés (pas confondre avec
le règlement intérieur au sens du dt du travail régissant les salariés à partir de 20 salarié). Le règlement intérieur
a une valeur infra-statutaire.
L'engagement des associés de créer la société se manifeste avec la signature des statuts. Le statut est signé par
les associés ou leur représentant. La particularité est quand la société se constitue en faisant appel public à l'Etat
( ça s'adresse a des milliers de personne donc on va pas faire signer tout le monde), et dans ce cas la signature
des statuts se remplace par la signature du bulletin de souscription.
A compter de la signature des statuts, la société existe en tant que contrat. Mais elle n’existe pas encore en tant
que PM car pour à il faudra attendre l'immatriculation de la société. Pendant ce laps de temps, les rapports entre
associés, vont être régis par le contrat de société, et par les principes généraux applicables au contrat et
obligation. On appelle ça la période de formation.
On peut très bien constituer une société sous condition suspensive ou résolutoire (ex : obtention d'une
autorisation administrative).
II. Le formalisme postérieur à la signature des statuts
Une fois les statuts signés il convient de procéder à certaines formalités :

– Enregistrement de l'acte de société, c'est une formalité fiscale ;
– Publication d'un avis de constitution de la soc dans un journal d'annonce légale, dans le département du
siège social. Cet avis contient des principales énonciations de statuts susceptible d'intéresser des tiers ;
– Déposition des statuts au greffe en deux exemplaires ;
Tout ça annexé au dossier ouvert à la soc en vue de son immatriculation au RCS.
Centre de formalité des entreprises, on veut créer une soc, on va dans ce centre, et il va tout centraliser, il va
décharger les fondateurs de ces formalités.
SECTION 3 : LES SANCTIONS DES IRREGULARITES DE CONSTITUTION
La soc est un contrat complexe, qui indique la réunion de plusieurs éléments constitutifs. La sanction
normale/classique d'un acte irrégulier est son annulation, avec un effet rétroactif. Mais en droit des soc, l'effet

rétroactif pose pb, car la soc qui est affectée d'un vice grave, cette soc peut quand même bien fonctionner. Si on
annule le contrat de soc, on tue la PM. Inconvénients de l'annulation, tous les tiers de bonne foi qui on contracté
avec la soc (salariés / créanciers sociaux etc). Cela prouve que la société a un aspect contractuel. Bref le
législateur n'étant pas favorable à la nullité de la soc. Il a réduit cette issu. Le législateur a agi sur les causes de
nullité et l'action en nullité.
I. Les causes de nullité

Deux textes de référence très importants :
• L235-1 du Code de commerce concernant uniquement les sociétés commerciales « la nullité d'une
société ne peut résulter que d'une disposition expresse du présent livre ou des lois qui régissent la nullité
des contrats ».
• art 1844-10 du Code civil qui concerne l'ensemble des sociétés « la nullité de la soc ne peut résulter
que de la violation des dispositions des articles 1832, 1832-1 al 1, et 1833 ou de l'une des causes de
nullité des contrats en général ».
CODE DE COMMERCE : Un seul cas de nullité dans les dispositions exprès du Code de com prévu par l'art
235-2 prévoit la nullité de la société quand on accompli pas les formalités de publicité des sociétés en nom
collectif et société en commandite simple. Ce seul cas de nullité en réalité n'a aucune chance de produire effet en
pratique : intervention du greffier qui vérifie que toutes les formalités sont remplis + la régularisation toujours
possible. Mais le Code de commercer contient énormément de règle impérative qu'il faut respecter, la sanction
est autres que la nullité.
DROIT COMMUN : Du côté du droit commun des contrats, art 1844-10 du CC dispose que toute clause
statutaire contraire à une disposition impérative du présent titre dont la violation n'est pas sanctionnée par la
nullité est réputée non écrite.
Certains manquements qui conduisent à la nullité du contrat de société. Quel type de manquement ?
Exemple, l’incapacité ou vices du consentement. Avec une précision essentielle, l'incapacité et vice du
consentement n'entraînent la nullité du contrat de société s'agissant des sociétés par action, et des SARL que
l'incapacité ou le vice du consentement vise tous les associés.
Autres possibilités de nullité, c'est la cause illicite, si contrat a une cause illicite, le contrat est nul.
Applicable aussi au contrat de société. La CASS est favorable à prononcer la nullité du contrat de soc, quand il y
a cause illicite.
La CJCE a rendu un arrêt important le 13 novembre 1990 « Marleasing SA ». Une directive communautaire, la
première directive du droit des soc de 1968, art 11 dit que la législations des états membres peut organiser le
régime des nullités des soc que dans les conditions suivantes :
• la nullité doit ê prononcée par décision judiciaire,
• puis l'article décrit les cas dans lesquels la nullité peut être prononcée. Les cas sont : le défaut d'acte
constitutif (syn : absence de statut), caractère illicite ou contraire à l'OP de l'objet de la soc. L'incapacité
de tous les associés fondateurs.
6 cas de nullité et en dehors de ces cas, les soc ne sont soumises à aucune autre cause de nullité. Il faut
comprendre que les états membres ils peuvent juste éliminer des cas de nullité prévu par la directive. En
revanche ils ne peuvent pas ajouter des actes de nullité en plus de ces 6 cas. Dans l'arrêt Marleasing la CJCE, la
nullité de la soc était sur le fondement de la cause illicite. La CJCE a dit mais la cause illicite n'est pas prévue
par la directives de 1968. Donc impossibilité d'invoquer la nullité de la soc pour la cause illicite.
La CASS n'a pas entendu l'arrêt Marleasing.
La nullité u contrat de société fondée sur la régime général du contrat, renvoie à 2 autres hypothèses :
ₒ la nullité fondée sur la fictivité de la société → l'idée est de considérer que la soc est fictive. Il faut
démontrer qui existe, en réalité elle ne correspond pas à une réalité, c'est qu'un simulacre de société. En
réalité on constate qu'en dehors de l'aspect formel, les associés sont la pour faire jolie, derrière la soc est
dans les mains d'une seule personne. Fictivité possible quand est exigée un minimum d'associé. En 1992,
la CASS a dit qu'une société fictive n'est pas inexistante mais elle est nulle. Ex : Les groupes de société
peuvent être confrontés à cette fictivité avec une société mère dominante et une filiale dominée. La mère
est dominante car c'est un actionnaire majoritaire. Si la société mère gère dans son intérêt personnel la il
y a fictivité, car elle doit gérer dans l'intérêt de la filiale. Ex : est considéré comme fictive SCI créé par

deux enfants de 8 et 11 et leur père.
Dans certains cas la CASS face à une ficitivité prévoit l'inopposabilité de la soc aux créanciers. Donc on
perce le voile de la PM, donc les créanciers vont demande des comptes aux associés, donc patrimoine
personnel des associés.
ₒ La fraude n'est pas présentée comme un cas de nullité selon la directive de 1968. Parfois c'est la nullité
ou l'inopposabilité. La nullité plus de soc. Inopposabilité, soc existe mais la PM n'est plus opposable aux
tiers.
La nullité fondée sur le régime spécial, art 1844-10 renvoie à la cause de nullité tirées du contrat, visés 3 articles,
art 1832-1 (ne pas en tenir compte il devait être retiré). Il reste l'art 1832 → permet de sanctionner au titre de la
nullité l'unicité d'associé dans une soc pluripersonnelle et l'absence ou la fictivité des apports, et impossibilité de
partager les résultats sociaux. Et 1833 → permet de sanctionner la société dont l'objet est illicite.
II. L'action en nullité
L'action à prononcer la nullité ou l'annulation de la soc appartient soit à la personne protégée par la loi ou toutes
personnes intéressées. Ex : nullité du vice du consentement qui peut être invoqué par une personne.
Cette action en nullité doit en toute hypothèse ê exercé à l'encontre de la société quand il y a personnalité
juridique .
Le succès de l'action en nullité va être rendu incertain :
• Avec la prescription, pour la nullité des sociétés est très courte elle est de 3 ans à compter du jour où la
nullité est encourue. Il y a un cas où il n'y a pas de prescription possible : illicéité de l'objet ou la fraude.
Quand on demande à un associé d'exécuter un acte irrégulier il peut exposer l'exception de nullité, qui
est perpétuelle, c'est une personne qui va opposer la nullité à une autre.
• La faculté de régularisation le code civil 1844-11 dispose que l'annulation ne peut ê prononcée que sa
cause a disparu au jour où le juge statu. On peut écarte la cause de nullité. La régularisation est
impossible quand elle porte sur un objet social illicite. En cours d'instance il est possible de régulariser.
Et le juge à cette fin peut toujours accorder des délais.
III.Les effets de la nullité
Dans les rares cas où la nullité est prononcée par le juge quels sont ses effets ? Les cas où le juge prononce
l'annulation du contrat de société. Conséquences limitées dans le temps, en écartant la rétroactivité. La nullité
fonctionne à la manière d'une résiliation mais on parle de nullité, alors que les effets sont plutôt ceux de la
résiliation (art 1844-8 du Code civil).
Les statuts malgré l'annulation du contrat de société vont continuer à s'appliquer pour régir les modalités de la
liquidation.
Quand aux personnes, la nullité n'est pas opposable aux tiers de bonne foi, en ignorant que ce contrat de société
était conservé par irrégularité. Le tiers peut invoquer la nullité quand il s'agit d'une nullité absolue (pas pour la
nullité relative). Le seul cas où la nullité de la soc peut être opposé au tiers de bonne foi quand il s'agit d'un vice
du consentement. Ici il faut mieux protéger le tiers ou celui victime du vice du consentement ? La victime du
vice.
Quand l'irrégularité est le fait de certaines personnes, nous verrons que ces associés peuvent voir leur
responsabilité engagée.
CHAPITRE 2 : La personnalité morale des sociétés

On va évoquer la théorie de la personnalité morale : Comment cette théorie est apparue ? Historiquement dans

le Code civil on affirme pas que la société à un PM. Cette théorie est apparue avec des simple fragment de texte,
venant de la JP et de la doctrine, qui sont repris après par le législateur.
Quelles sont ces fragments qui laissent supposer qu'il pourrait avoir l’avènement d'une PM avec la soc ?
• C'est l'article 529 du Code civil, il confère aux parts sociales un caractère mobilier même si le
patrimoine de la compagnie comprend des immeubles. Une compagnie peut avoir un patrimoine, en
1804 c'est novateur.
• L'article 69 de l'ancien code de procédure civile, qui l'a aussi en substance permettait l'assignation des
sociétés de commerce en leur « maison sociale ». Seul les personnes physiques ont une maison.
A partir ce des 2 textes, théorie de la PM. On en déduit que la compagnie est un être propre distinct de ses
membres. Comme on a une entité distance des ses membres les tiers n'ont pas besoin d'agir en justice contre
chacun des associés, ils leur suffissent d'assigner la société. On va systématiser la doctrine et la JP, ces
conséquences basées sur deux textes de loi et sur la JP car au cours du 18ème siècle c'est elle qui affirme la PM.
La JP va affirmer que la société elle même peut agir en justice pour défendre ces droits par l'intermédiaire de son
représentant. La JP va systématiser la PJ dans les rapports entre la PM et les associés. Les associés sont
propriétaires de parts sociales, et ne sont pas propriétaires des biens de l'actif social qui sont la propriété de la soc
PM. Ce qui caractérise les PM c'est cette capacité de jouissance que n'ont pas les groupements non personnifiés.
Ces groupements fonctionnent mais ils n'ont pas la capacité de jouissance.
Comment définir la PM ?
C'est l 'aptitude à être sujet de droit conférée à une entité juridique distincte des éléments qui la compose.
En tant que sujet de droit la PM est titulaire de droit et de devoirs elle peut ê considérée et se comporter comme
un acteur autonome de la vie juridique. Mais en tant qu'entité juridique (fiction), la PM n'a aucune réalité
matérielle. Son existence procède d'un concept mis au point par le droit objectif.
La PM est une entité distincte de ses membres, si bien que si on prend l'exemple d'une PM qui est formée par 2
personnes (si autorisé). Les deux vont faire un contrat de société, et débouché sur la création d'une nouvelle
personne (donc 1 associé +1 associé =3 personnes). Aussi depuis 1985 une personne va créer une autre personne
(PM). La PM permet de créer une personne et un patrimoine autonome.
Historiquement il y eu 2 théories de la PM, cet affrontement porté sur la nature juridique de la PM. Avec :
• la théorie de la fiction → L'école de la fiction est apparue la première, par du postulat suivant : les seuls
sujets de droit qui existent sont les êtres humains. Et donc si l'on souhaite personnifier un groupement il
faut nécessairement une intervention de l’État. Car seul l’État peut créer des fictions.
• la théorie dite de la réalité technique → Ici considère qu'il n'y a pas besoin de passer par l'intervention
étatique pour reconnaître la personnalité juridique. La PM est une réalité qui existe dès que certaines
conditions réunies. 2 conditions :
- le groupement doit disposer d'un intérêt distinct, des intérêts individuels des personnes qui le compose ;
- le groupement doit avoir une organisation/structure qui permet de dégager une volonté collective
susceptible de représenter et défendre cet intérêt.
Le conflit n'est pas éteint car le dt positif français navigue entre ces 2 conceptions. Parfois la personnalité est
attribuée par le législateur (théorie de la fiction) comme le législateur en imposant l'immatriculation au RCS,
c'est la loi donc intervention de l’État avec le législateur. Les syndicats ont la PM à partir du dépôt en mairie du
statut. Dans ces 3 cas on est pleinement dans la fiction.
Quand le législateur reste muet, dans ce cas n'accordant pas expressément la PM à un groupement, c'est la JP qui
prend le relais pour reconnaître la PM, en consacrant la théorie de la réalité technique. Ex : 2ème Chambre civile
28 janvier 1954 → au comité d'établissement motif de pp « attendu que la PM n'est pas une création de la loi,
elle appartient (PM) en pp à tout groupement pourvu des possibilités d'expression collective pour la défense
d'intérêt licite digne par suite d'ê juridiquement reconnu ou protégé ». Par la suite la CASS consacre la PJ pour
la comité de groupe. Le groupe de société pour l'instant n'a pas la personnalité juridique.
La PM permet à la soc d'avoir un patrimoine propre qu'on appelle le patrimoine social qui est distinct des
patrimoines des associés et actionnaires. La PM permet que la soc ait un nom, un domicile (siège sociale), une
nationalité, la soc aura une pleine capacité juridique. La PM n'est pas uniforme pour toute les sociétés, le
masques/voiles de la PM peut ê plus ou moins épais : distinction entre société à risque limité et société à risque
illimité. Les juges traquent les abus de PM, qd la soc est fictive, la soc frauduleuse. Avec l'acquisition de la PM
on va quitter le droit des contrats pour aller vers le droit des personnes. Mais il ne faut jamais oublier que la soc
repose sur un contrat de soc.

I. Le point de départ de la personnalité morale
Le point de départ est l'immatriculation au Registre des Commerces et des Sociétés (art 1842 du Code civil et art
L210-6 du Code de commerce « les soc jouissent de la PM à compter de leur immatriculation au RCS »). Il s'agit
d'informer les tiers, car sinon la soc ne peut pas exister, mais elle peut fonctionner.
A) Immatriculation au RCS de la société

Autrefois pour situer une soc en France c'était difficile, le législateur s'est rendu compte si il fallait
inciter la création de société, il fallait pas mettre des formalités exigeante, donc simplification des formalités.
Le but est d'immatriculer la société il faut s'adresser à un Centre de Formalité des Entreprises (obligatoire) mis
en place au nx des chambres de commerce pour les sociétés civiles c'est le greffe du Tribunal de commerce qu
fait office de CFE.
CFE, c'est une sorte de guichet unique, permet aux entreprises de souscrire en un même lieu, sur un même
document, de tous les déclarations auxquelles elles sont astreintes. C'est le CFE qui va fournir un exemplaire, à
chaque personne intéressée : greffe du TC, l'insee pour le code SIREN, organismes sociaux, administration
fiscale.
Le CFE va donner un exemplaire au greffe tribunal de commerce, car c'est lui qui procède à l'immatriculation.
Le greffier du TC va faire un contrôle formel et un contrôle de fond propre au société commerciale, si condition
de la soc sont remplies.
Le greffier fait paraître un avis de constitution dans un BODAC pour informer les tiers de la création de la soc.
Et là naissance de la soc, le déclarant reçois le récépissé K bis qui est la carte d'identité de la soc.
B) Le sort des actes antérieurs à l'immatriculation
La société est constituée de la signature des statuts bien que elle n'ait pas encore la personnalité morale.
Et donc entre la signature des statuts et l'immatriculation va s'écouler un délais plus ou moins long. Or pendant
ce délai, les actes juridiques peuvent ê conclus pour la soc. C'est la période de formation de la soc. La vrai
difficulté est dans la mesure où la société n'existe pas encore, les actes en question ne peuvent pas lui ê imputés.
Donc vont ê engagé les personnes qui ont passé ces actes. L'exception va résider ds la reprise des actes
accomplis pour le compte de la société en formation.
1) le principe : les actes accomplis pnd la période de formation vont engager la ou les personnes qui les
ont passés
Pendant cette période certains associés vont prêter leur personnalité car la soc n'en a pas encore. Ces associés qui
conclus les actes (prêtent leur personnalité) espèrent n'ê que des intermédiaires, et que ces actes soient repris.
Mais ces engagements premiers c'est à leur risques et périls car il n'est jamais certain que la soc reprenne les
actes pris. Le texte de référence est l'article 1843 du Code civil « les personnes qui ont agit au nom de la soc en
formation avant l'immatriculation sont tenus des obligations né des actes ainsi accomplis avec solidarité si la soc
est commerciale, sans solidarité dans les autres cas. L210-6 du Code de commerce, formulation similaire. Ce pp
est destiné à protéger les tiers qui ont contracté. Ne sont visées que les personnes qui ont agis. Cad ne sont visées
que les personnes qui ont personnellement passées l'acte. Et celui qui a donné mandat (il est concerné le
mandant est responsable, et pas le mandataire). Cela ne concerne pas donc tous les associés, jusque ceux qui ont
signé personnellement. Ces 2 textes sont applicables que pour les soc en formation donc pas applicable pour les
soc créée de fait. Dans la soc de formation sont tenue que les associés actif et non pas ceux qui sont restés
passifs. Pour les soc de fait sont tenus tous les associés y compris ceux qui n'ont rien fait.
Il faut distinguer les deux :
• soc en formation : elle se dirige vers l'immatriculation,
• soc de fait : elle fonctionne comme une soc pas l'intention de s'immatriculer.
Tout dépend des considérations de fait, difficile à distinguer.
2) L'exception : la reprise des actes par la soc immatriculée

Art 1843 du CC et L210-6 du Code de com, disposent que la soc régulièrement immatriculée peut reprendre
les engagements souscrits, sont alors réputé avoir été dès l'origine contractée par elle. La reprise ne peut
concerner que les actes ou les engagements souscrits. Qu'est-ce qui est d'abord visé ? Ce qui peut ê repris c'est le
contrat. Ce qui semble ê exclu de la reprise ce sont des délits ou des quasi-délits. Seuls peuvent ê repris les actes

accomplis pour le compte et dans l'intérêt de la soc. CAD que celui qui agit, doit dire qu'on agit pour le compte
d'une soc en formation. Pk faut-il le lui dire ? Car il peut avoir une substitution de débiteur. Si il ne dit rien c'est
lui qui reste engager.
Quelles sont les modalités de la reprise ? Elle peut prendre 3 formes qui dans tous les cas font supposer l'accord
de tous les associés. 2 techniques du droit des obligations : technique de la ratification a posteriori et technique
de représentation.
ₒ Les actes conclus avant la signature des statuts, on va faire un état des actes accompli pour le compte
de la soc en formation avant la signature des statuts avec l'indication précise de l'engagement qui va en
résulter pour la société. Présente aux associés avant la signature des statuts. Cet état est annexé au statut
après que les associés en aient pris connaissance. La signature des statuts emporte reprise des
engagements par la soc. C'est une ratification a posteriori.
ₒ Les actes qui vont ê conclus entre la signature des statuts et l'immatriculation. Pour ces derniers la
reprise va ê automatiques qd ils ont été accompli en vertu d'un mandat accordé par les associés à l'un
d'entre eux. Soit dans les statuts ou dans un acte séparé. Qd soc immatriculée reprise des engagements
par la soc. Il faut que cela soit un mandat spécial (pas de mandat général). Rien interdit de donner un
mandat postérieurement à l'engagement, ds ce cas on parle de ratification.
ₒ La reprise postérieure à l'immatriculation (cad la reprise concerne les actes conclus avant
l'immatriculation mais pas respecter les 2 hypothèses précédents). La reprise se fait par décision des
associés à la majorité.
Selon la CASS, pas de reprise tacite pour les soc en formation.

Ex : un prêt bancaire consenti à une soc en formation à la demande d'un associé, postérieurement à
l'immatriculation la soc commence à rembourser les échéances. La soc se retrouve ds l'impossibilité des
échéances qui arrivent. Que fait le banquier ? Il se retourne contre les cautions garantissant les engagements de
la soc. La CA, alors qu'il n'y pas de reprise formelle, elle estime que l’exécution partielle du contrat valait reprise
implicite. La CASS, casse pourquoi cela ne peut pas marcher comme ça ? Il manque la manifestation de volonté
des associés. Celui qui exécute c'est le dirigeant. Le banquier aurait pu éventuellement, la gestion d'affaire.
Ces 3 modalités de la reprise s'appliquent aussi dans les entreprises unipersonnelles. Ex : hypothèse 31
mai 2005 (Com) , apporte un FC à une EURL, a nouveau le banquier lui consent un près par ces 4 frères, saisi
immobilière à l'égard des frère. Dans le registre des décisions, il n'y a pas aucune déclaration formelle de reprise
du prêt par l'EURL. C'est justement formel mais il faut une preuve du fomalisme. Ici le banquier aurait du mettre
en avant l'intention frauduleuse. Soit l'associé unique ignorait si il ignorait pas c'est une fraude.
Quelles sont les effets de la reprise ?

Dès lors qu'il y a reprise des engagements fait avant l'immatriculation, les actes sont réputés avoir été repris dès
l'origine par la soc. La reprise va entraîner la substitution rétroactive d'une partie à l'autre, sans que le contractant
ne puisse s'y opposer, à condition que celui qui agissait ait été informé qu'il agit en place de la soc en formation.
A défaut de reprise les actes restent imputables aux personnes qui les ont souscrit, donc aux associés qui ont
personnellement agis. La seule porte de sortie du créancier à défaut de sortie, en démontrant que c'est une soc
créée de fait.
II. Les attributs de la personnalité morale

Depuis quelques années on constate en JP que les PM peuvent aussi bénéficier des garanties du droit de l'H.
Ex : la JP a décidé qu'une PM peut prétendre à l'indemnisation de son préjudice moral.
Ex : La CASS a aussi considéré que la personne morale peut subir une atteinte à sa vie privée.
A) L'appellation
selon l'art 1835 du CC, doute soc dotée de la personnalité juridique doit avoir une appellation, donc obligation
légale. Cette appellation permettant d'identifier la soc est librement choisie par les associés. Pouvant tirer le nom
de l'entreprise, ou nom fantaisie, ou le nom d'un ou plusieurs associés. La liberté prévaut pour l'appellation. Mais
il faut faire attention : au fait que la dénomination sociale ne doit pas porter atteinte aux droits que les tiers

pourraient déjà avoir sur cette appellation. Il faut interroger l'INPI pour savoir si le nom est pris. Les tiers ont
besoin de savoir a qui ils ont affaire, c'est la forme sociale (SA, SASU etc). Il faut faire figurer la forme sociale
en toute lettre ou dans des cas l'abréviation est possible, cela dépend de ce que dit la loi.
Il peut avoir un pb qd ds l'appellation sociale qui porterait sur le nom d'un associé. Ex : un associé qui quitte la
soc. « Les frères Bordasse » arrêt, 2 frères création d'une soc, un d'eux quitte la soc. Le frère invoque
l'inaliénabilité du nom patronyme. La CASS, dit 12 mars 1985 (Com), « le pp de l'inaliénabilité du nom
patronyme, qui empêche son titulaire d'en disposer librement pour identifier au même titre une PP, ne s'oppose
pas à la ccl d'un accord portant sur l’utilisation comme dénomination sociale. Ce patronyme est devenu en
raison de son insertion dans les statuts, un signe distinctif qui s'est détaché de la PP qui le porte pour s'attacher
à la PM qui le distincte et devenir objet de propriété intellectuelle ».
Pas confondre cette situation avec une personne déjà connue va apporter en tant que fondateur son nom à la soc.
Affaire Ducas → il amène son nom à une soc, et il part il veut reprendre son nom car il est célèbre « le
consentement donné par un associé fondateur, dont le nom est notoirement connu à l'insertion de son patronyme
ds la soc exerçant son acti dans son même domaine ne saurait sans accord de sa part, et en absence de
renonciation à ses droit patrimoniaux autorisé la soc à déposer son patronyme à titre de marque ».
Jusqu'en 1985, les soc en nom collectif (SNC) devaient ê désigné par une raison sociale (obligatoire) cad
comporter le nom de tous les associés suivie de la mention SNC, ou le nom d'un des associés suivie de la
mention « et compagnie ».
L'appellation peut ê modifié en cours de vie sociale sous réserve de respecter les exigences de majorités sociales,
prévue par la loi ou les statuts. Et information des tiers du changement de nom.
B) Le siège social et la nationalité
1) Le siège social
Siège social → équivalent du domicile des personnes physiques, et il se définit comme le lieu du principal
établissement de la société. La localisation du siège sociale résulte de 2 élements :
• élément matériel → le siège se comprend comme un lieu où est situé la direction effective de la soc.
• élément intentionnel → détermination du siège qui s'exprime dans les statuts, doivent mentionner
nécessairement le siège social.
La discordance ne doit pas nuire aux tiers, quand discordance entre siège réel ou statutaire le tiers à une option
choisir entre les deux (1837 du CC). Le siège social va servir pour les actions en justices.
Le siège social qui va déterminer la nationalité, et aussi l'endroit de publicité (JAL). Le siège social peut ê
modifié en cours de vie sociale, décision pas l'Assemblée générale selon les majorités requises.
Il existe des sociétés domiciliation collective : plusieurs soc avec un siège commun.
2) la nationalité
Nationalité existe dans un but purement juridique. Implique le rattachement à un état, important pour résoudre
les conflits de loi en désignation la loi nationale applicable à la constitution et fonctionnement de la soc. Ex : soc
française soumise à la loi française.
Exception : il arrive que le critère du siège social soit écarté pour appliquer un autre critère : le contrôle. On va
définir la nationalité de la soc au regard siège social mas au regard de ceux qui en détiennent le contrôle.
La soc peut changer de nationalité, avec un transfert du siège social vers un pays étranger. En pp cela entrîane la
disparition de la PM. Décision ne peut ê prise que par l'unanimité des associés. Pas juste une modification des
statuts, mais décision lourde de conséquence.
C) La qualité civile ou commerciale de la soc

Il faut distinguer les soc civiles et les soc commerciales, distinction plus vraiment d'importance, mais concerve
un certain intérêt. Quand on assigne une soc commerciale → Tribunal de commerce. Quand on assigne une soc
civile → TGI. Comment se fait la distinction ? Repose sur 2 critères :
• Critère de forme : la qualité dépend de la structure juridique, on dit qu'il existe des soc commerciales par
la forme. Peu importe l'objet. Ex de soc commerciale par la forme : Les sociétés en nom collectif, les
SARL, les soc en commandite simple, et toutes les soc par action.

Puis il y a des soc civiles par la forme : société civile professionnelle (SCP).
• Critère de l'activité : va ê une soc civile une soc qui a une activité civile (ex : soc libérale). Même
logique pour les soc commerciales. Ce critère est très important (on va se référer à lui seulement) pour
les soc qui n'ont pas la personnalité morale (soc créées de fait). Ce second critère pet venir corriger le
critère de la forme. Ex : une soc civile en la forme peut malgré cette forme là, avoir une activité
commerciale, alors cette situation est pb car normalement pas possible. La sanction devrai ê la
requalification, de la soc civile avec activité commerciale, en soc commerciale. Mais cette
requalification, pas possible, car les seuls qui peuvent changer la qualification sont les associés, et pas le
juge. Question jamais tranchée en JP. La solution serait de considérer que c'est superposée à la soc civile,
une soc commerciale créée de fait. Une soc commerciale peut avoir une activité civile tout en restant une
activité commerciale. Alors que le contraire n'est pas possible.
D) La dotation de la personne morale

Cette PM va avoir un patrimoine social (ou peut : on peut créer une soc sans capital). Ce qui va constituer dans
un premier temps le patrimoine social : le capital social (les apports).
1) le capital social
Au jour de la constitution de la soc le capital est égal au montant des apports (sauf apport en industrie). Le
montant de ce capital social va ê inscrit au passif au bilan de la soc (un bilan se matérialise par 2 colonnes : une
active, et une passive). Le capital social présente une importance en dt des soc, montant doit ê précisé dans les
statuts, papiers administratifs, et papier commerciaux.
Capital social est une représentation abstraite dont le montant figure au passif du bilan (à la première ligne). A
gauche du bilan, on va trouver ce que les associés ont concrètement apportés.
Pourquoi il figure à droit du bilan cad au passif social ? Au même titre que les dettes, car le passif social
représente une dette envers les associés. L'apport que l'associé réalise il a vocation à le récupérer, quand la
société prend fin (dissolution) sous réserve qu'il reste qqch.
Capital social pas la même signification dans les soc de capitaux et soc de personnes. Dans soc de capitaux, le
capital est important c'est un élément essentiel dans la mesure où il constitue le gage des créanciers. C'est pour ça
qu'en règle générale le législateur impose un capital minimum, sauf dans 2 soc : SARL, SAS. Dans les soc de
personne aucun minimum est imposé, car les créanciers pourront se payer sur le capital personnel des associés.
En règle générale le capital a une double fonction :
• le gage des créanciers. Les créanciers saisissent l'actif social cad les biens effectivement détenus par la
soc. Le capital est une réalité abstraite. Il est intangible car en cours de vie sociale les associés ne
peuvent le rogner en le distribuant en dividendes.
• La mesure du pouvoir des associés. Celui qui a le pouvoir dans une soc c'est celui qui contrôle le
capital. On peut avoir le contrôle d'une soc sans contrôler la majorité du capital tout dépend de la
composition du partenariat ou des associés.
2) Les capitaux propres

La où le capital social est une réalité abstraite, caractérisé par son intégibilité, les capitaux propres représentent
une réalité concrète qui sera soumis à variation. Les capitaux propres vont donner la mesure de la fortune de la
soc. On a y retrouver le capital social, les réserves (dans certaines soc les réserves sont obligatoires), les dettes.
Les capitaux propres sont positives, bonne santé. Et la soc qui a des capitaux propres sont négatif (inférieur au
capital social) la soc est en mauvaise santé.
3) les comptes courants d'associé

Le compte courant d'associé permet à un associé d'avancer à la soc dont il est membre des sommes d'argent, dont
il va rester créanciers. Le compte courant c'est donc un prêt consentie par la soc à sa société. Au lieu que la soc
demande un prêt à des établissements financiers. Technique fréquente dans les soc quelques soit leur taille et leur
forme (ex : fréquent dans les groupes de soc).
Cette technique représente des avantages juridiques :
• pas de formalité (ex :simple virement financier au profit de la soc) ;

• s'agissant des remboursements des avances en compte courant c'est la souplesse qui domine, car en pp
l'associé prêteur peut demander le remboursement à tout moment sauf si une échéance a été stipulée. Le
pp pose problème dans les groupes de soc, quand la soc mère demande directement le remboursement
d'une filiale, donc liquidation judiciaire. Le but étant de se débarrasser de la filiale. Les juges du fond ont
été sensibles à cette demande de remboursement anticipée, mais la Cour de cassation casse tout le temps
car elle considère que le remboursement se fait à tout moment.
• Avantages en terme fiscaux, la fiscalité des intérêts est plus favorable que la fiscalité des dividendes. Le
dt fiscal a posé des limites en terme de déductibilité des impôt.
E) La responsabilité de la personne morale

Est-ce que la PM peut voir sa responsabilité engagée ? Oui. Ensuite, une autre question apparaît, donc la PM
peut commettre des fautes. Or, il est difficile de considérer qu'une PM puissent commettre des fautes, pourtant sa
responsabilité peut engagée en matière pénale ou civile.
Qui commet réellement la faute ? La personne physique qui agit pour le compte de la PM.
1) La responsabilité civile de la personne morale

Celui qui s'estime victime des agissements d'une PM, peut demander répartition du dommage subi soit sur le
fondement de la responsabilité civile contractuelle ou responsabilité civile délictuelle. Tout dépend des rapports
de la soc et la vicitime. La victime peut agir contre la PM sans à mettre en cause la personne physique qui est
intervenu dans la réalisation du dommage. Principe posé en 1977 dans un arrêt, en l'espèce un ouvrier avait
trouvé la mort à la suite d'un accident du travail, monte-charge manœuvré par un associé. Les ayants causes ont
agit sur le fondement de l'art 1382 du CC. Juges du fond avaient rejetée l'action, sous prétexte que la
responsabilité d'une soc ne pouvait ê recherchée pour faute. La décision a été cassée par la CASS au motif «
attendu que la PM répond des fautes dont elle s'est rendue coupable par ses organes, et en doit réparation à la
victime, sans que celle-ci soit obligée de mettre en cause sur le fondement de l'art 1384 al 5 les dits organes pris
comme des préposés » .
En principe, les fautes commises par les dirigeant dans le cadre de leur fonction, sont directement des fautes de
la PM.
Exception : le dirigeant peut commettre une faut dans le cadre de leur fonction, mais être personnellement
responsable.
Une société peut ê gardien d'un animal, gardien d'une chose. La soc p ê commettant vis à vis des salariés.
2) La responsabilité pénale de la personne morale

Pendant très longtemps la JP a considéré qu'on ne pouvait pas retenir la responsabilité pénale de la PM. Pk ?
Impossible d'emprisonner une PM, on ne peut pas invoquer une volonté délictuelle.
Changement avec l'entée en vigueur du nouveau Code pénal, art L121-2 du Code pénale : « les PM à l'exclusion
de l'Etat sont responsables pénalement des infractions commises pour leur compte par leurs organes ou
représentants ». Depuis 2005, toutes infractions peut ê imputée à une PM. Soc peut ê responsable pénalement si
elle a la personnalité morale.
Il existe des conditions pour invoquer la responsabilité pénale :
• l'acte délictueux susceptible d'ê imputé à la PM doit ê commis par un organe ou un représentant.
Pourquoi on parle de l'organe ou du représentant ?
Le législateur distingue les deux. Un organe est forcément un représentant. Mais l'inverse n'est pas vrai. L'organe
sont des mandataires sociaux ou dirigeant sociaux. A côté de ces organes, existe des représentants de la PM, des
personnes physiques habilité à agir au nom de la PM sans ê un organe : quand le salarié dispose de la délégation
de pouvoir (confère au salarié le pouvoir de s'exprimer au nom ou pour le compte de la PM). Les pouvoirs de la
PM peuvent ê délégué à des organes sociaux/dirigeant par la loi, ces derniers peuvent transmettre leur pouvoir
avec une délégation de pouvoir. Ex : le dirigeant général, va donner une délégation de pouvoir au DRH, donc en
concluant le contrat de travail, mais les pouvoirs utilisés par le DRH appartienne à la PM. Donc si dirigeant
général est viré, le DRH a toujours les pouvoirs.
• Acte commis pour le compte de la PM. On retrouve le lien avec les fonctions.
Le juge à titre de sanction peut prononcer la dissolution de la PM (mise à mort). Il ne peut pas le faire si la PM

est un syndicat, un CE ou parti politique.
PARTIE 2 : Le fonctionnement de la société
CHAPITRE 1 : Les acteurs du fonctionnement de la société

Les acteurs de la soc sont 2 (voir 3, 4) :
• les associés (obligatoire),
• les dirigeants (obligatoire) ,
• les commissaires aux comptes (possibilités),
• les salariés (possibilités), selon le prof les salariés sont dans l'entreprise et non dans la soc.
SECTION 1 : LES ASSOCIES

On peut aussi parler d'actionnaire cad ceux qui détiennent des actions. Le statut des associés varie en fonction de
la forme sociale, en fonction de la société en question. Au delà de ces différences il existe un statut commun des
différents associés.
I. Les attributs de la qualité d'associé

On en distingue deux (A), et (B).
A) Les droits politiques

Le vote. La soc est en pp conçu comme une démocratie au sein de laquelle le pouvoir souverain est dans les
mains des associés. Dans l'absolu on peut accepter qu'une société fonctionne que par la prise des décisions des
associés. Mais c'est ingérable au quotidien on confie la gestion et la représentation de la soc à des dirigeants. Les
décisions des associés peuvent porter sur des objets divers, et surtout obéir à des conditions variables. On va
opposer :
• les décisions ordinaires → décisions qui excèdent les pouvoirs des dirigeants sans modifier les statuts.
Ex : approbation annuelle des comptes fait par l'Assemblé des associés. Ex : nomination et révocation
des dirigeants.
• les décisions extraordinaire → décision qui nécessite la modification des statuts. Ex: augmentation du
capital.
De là vient la distinction entre assemblé générale ordinaire, et assemblée générale extraordinaire. Cette
distinction concerne fondamentalement les sociétés de capitaux. Distinction n'existe pas dans les sociétés de
personne, car les décisions sont prises à l'unanimité sauf stipulations contraire des statuts. Puis quelques soit la
forme sociale le changement de nationalité doit ê fait à l'unanimité, ou quand on augmente les engagements des
associés.
Pour les associés le droit de participer aux décisions collectives ( au assemblé générale) constituent c'est un dt
fondamental car affirmé par l'article 1844 al 1 du CCiv « tout associé à le droit de participer aux décisions
collectives ». On admet des exceptions, hypothèse où associé peut ê privé de son droit de vote. Cette exception à
l'exercice du droit du vote ne peut ê prévu que dans les cas ouverts par la loi. Il faut avoir dans l'esprit que ds
certaines sociétés (notamment société par action SA), il est possible de prévoir des actions de préférence. Ce sont
des actions qui ne vont pas correspondre à la logique, quand on a une action, on a un droit de vote. A l'inverse les
actions de préférence sont des actions dépourvues de droit de vote, mais c'est la loi qui le dit.
A contrario on peut créer des acions à droit de vote double (une voie = 2 voies). Dans les SAS on peut créer des
droit de vote multiple. Dans les sociétés coopérative, un associé = une voie.
Les deux exceptions visées par la loi concerne les :
droit sociaux grevés d'usufruit → ici on est en démembrement de propriété, une part sociale va être
divisé entre un nu-propriétaire et un usufruitier. Dans ce cas là, la première chose à préciser et que le nu-
propriétaire à la qualité d'associé. C'est ce que nous confirme l'art 1844 du Cciv « si une part social est grevé
d'un usufruit, le dt de vote appartient au nu-propriétaire sauf pour les décisions concernant l'affectation des
bénéfices où le droit de vote est réservé à usufruitier ». Il ajoute que les statuts peuvent déroger à la combinaison
énoncée juste avant. Donc on peut par les statuts apporter le dt de vote à la fois au nu-propriétaire et au salarié.
Es-ce que les statuts peuvent supprimer le droit de vote du nu-propriétaire ? La CASS a répondu que oui, en
disant qu'on peut supprimer le dt de vote du propriétaire mais on peut pas lui interdire de participer aux décisions
collectives (1844 al 1). La participation aux décisions collectives ne correspond pas exactement au droit de vote.
Le nu propriétaire doit pouvoir participer au assemblée, y participer etc. Arrêt de la chambre Com de1994.
Certains disent qu'on peut écarter le dt de vote du nu-propriétaire sauf qu'en est en cause la substance de la
chose. Cad quand la décision porte sur la substance de la chose c'est le nu-propriétaire qui doit voter. La Cass ne

semble pas suivre ce sens là.
L'usufruitier a droit aux dividendes, donc il va voter sur l'affectation des bénéfices. La question qui se
pose, et non résolue par la CASS, est-ce l'usufruitier à la qualité d'associé comme le nu-propriétaire ? Les
opinions divergent. Dans la mesure ou l'un ou l'autre sont investies d'une partie des prérogatives sociales, l'un et
l'autre doivent avoir la qualité d'associé (selon le prof). Alors que d'autres disent un titre social donc un seul
associé peu importe si il a démembrement. Certains textes du Code de com, réservent des actions en justice à
l'associé. Difficulté non tranchée par la CASS. Les statuts ne peuvent pas priver l'usufruitier de tout droit de
vote, il doit nécessairement voter sur l'affectation des bénéfices.
droits sociaux grevés d'indivis → quand il y indivision des droits sociaux, chaque indivisaire a la qualité
d'associé. Art 1844 du Cciv nous dis que les indivisaires doivent se faire représenter par l'un d'entre eux ou par
un tiers.
B) Les droits financiers/ pécuniaires

Permettant à l'associé de tirer profit de sa situation, créée une soc c'est faire des bénéfices ou des économies. Ces
profits ce sont d'abord un droit sur les bénéfices, que ce droit soit immédiatement exercé par une distribution de
dividende, y compris les réserves. L'associé sur ses parts sociales a des droits car les parts sociales sont des
biens, actions peuvent ê vendues, données. Vendre ses parts sociales se n'est pas facile, quand ce sont des actions
c'est facile, alors qu'une société de personne on part pas comme ça. Souvent il y a un pb d'évaluation des titres.
Dans les sociétés côtés l'évaluation pas de pb car c'est en fonction des bourses. Art 1843-4 du Cciv prévoit que
qd il y a contestation sur la valeur des titres en cas de cession on fait appel à un expert désigné par les parties ou
le juge. Application large de la CASS pendant longtemps, au début de l'année 2005 modification de l'article pour
éviter confusion.
II. La permanence de la qualité d'associé

L'idée est que la qualité d'associé présente en pp un caractère permanent justifié par son origine contractuelle. Ne
l'oublions pas ê associé c'est avoir consenti aux statuts donc ê partie à un contrat. Ce qui signifie qu'en pp on ne
peut pas perdre la qualité d'associé sans son consentement. L'associé ne peut pas ê dépouillé contre son gré de la
qualité d'associé. Le revers de la médaille, en pp l'associé ne peut pas partir de la société sans le consentement
des autres associés (pacta sum servenda). Ces principes ont des exceptions.
A) L'exclusion de l'associé
Associé qui est victime de la décision. Est-ce qu'on peut exclure un associé d'une société ? En pp c'est non, donc
l'associé qui a consenti au statut à vocation à rester dans la soc tant qu'il le souhaite. Il y a des exceptions qui
dépendent de la loi ou des statuts.
1) Exclusions légales
Ex : dans les Société anonyme la loi prévoit qu'on peut exclure un associé qui n'a pas libéré son apport.
2) Exclusions prononcée en application d'une clause des statuts

Quand la loi permet d'inclure une stipulation dans les statuts. En dehors de ces hypothèses cad quand la loi ne le
permet pas, la CASS admet qu'on peut former une exclusion statutaire quelque soit la forme.
Conditions :
– Mais il faut racheter les titres de l'associé exclue, les autres associés ou la société. Si c'est la société qui
achète il faudra faire directement après l'achat des titres une réduction du capital à proportion des titres
achetés.
– der L'exclusion va ê décidée en fonction des prévisions statutaires, soit par les dirigeants, soit par les
associés.
La clause statutaire peut soumettre l'exclusion au fait que l'associé ait commis une faute. Les juges vérifierons
les respects des stipulations statutaires, et le respect du contradictoire et droit de la défense. But permettre à
l'associé de se défendre. Les juges vont vérifier que l'exclusion n'est pas abusive, cad que l'exclusion est
conforme à un intérêt social et à l'ordre public. La clause d'exclusion elle est stipulée lors de la signature des
statuts. Si on insère une clause d'exclusion en cours de vie sociale, quelque soit la forme sociale il faudra
l'unanimité car on augment les engagements des associés.

B) Le retrait de l'associé
Cela renvoie à toutes les hypothèses dans lesquelles l'associé va céder tous ses titres. Au sens strict : faculté de
sortir de la soc en imposant le rachat des titres sociaux pas la soc ou les associés. Au sens large : toutes
hypothèses où l'associé cède ses titres.
1) la cession des titres à un remplaçant

Le remplaçant = un tiers. On retrouve la distinction des sociétés par action et les sociétés de personne. Les
sociétés par action, la cession des actions est libre.
Dans les sociétés de personne, et SARL où instuitu personae est + marqué. Pour céder les parts sociales à un tiers
il faudra l'agrément des associés.
2) le retrait au sens stricte

L'associé dit je veux partir vous allez me racheter mes droits sociaux . En pp l'associé est prisonnier de son titre.
Dans certaines hypothèses, la loi reconnaît ds certains société le droit de retrait à l'associé.
C) L'interdiction d'augmenter les engagements de l'associé

Quand on est associé d'une soc on a des dt et des obligations. Ces obligations sont en pp pécuniaires. Ex : libérer
ses apports. Les associés dans les sociétés de personnes sont tenues à l'égard des tiers des dettes contractées par
la société. A ses obligations pécuniaires peuvent venir s'ajouter des obligations personnelles. Ex : quand on fait
un apport en industrie, obligation personnelle travailler pour le compte de la soc. Est-ce qu'un associé est tenu
d'une obligation de non concurrence ? La réponse est non. De par sa qualité d'associé, l'associé n'est pas tenu
d'une obligation de non concurrence . Mais il y a des exceptions : associé apporteur en industrie , ou stipulation
des statuts. S'agissant de l'associé son obligation de loyauté va dépendre de la forme sociale et de la position de
l'associé dans la société.
L'obligation de non concurrence est insérée en cours de la vie sociale ? Il faut le consentement tout les associés
(unanimité), car augmentation des engagements.
Le pb est dans la validité des clauses de non concurrences . La validité de la clause de non concurrence va ê
soumise à 2 conditions :
• la CNC doit assurer la défense de l'intérêt de la soc,
• la CNC soit limités à l’activité plus exactement aux risques que l'activité de l'associé est susceptible de
créer à la soc en concurrence.
La chambre commerciale, dit pas de contrepartie pécuniaire contrairement au droit du travail. Un associé peut
parfaitement cumuler son statut d'associé avec un contrat de travail. Le problème est quand la CNC va le lier en
tant que salarié, donc la contrepartie pécuniaire. En l'espèce, un salarié qui avait donné satisfaction à son
employer car ce salarié s'était vu consentir de la part de l'actionnaire pp de la société des actions pour un prix
symbolique. Mais au moment de la cession avait été conclu un pacte d'actionnaire avec une CNC, elle liait le
salarié en tant qu'associé. Le salarié démissionne, et va ds un société concurrente, l'employeur l'assigne en
justice. La CA fait droit à l'employeur en disant que la CNC est valable car elle le lie en tant qu'associé. Mais la
CASS casse, en considérant que qd la CNC a pour effet d'entraver la liberté de se rétablir d'un salarié actionnaire
ou associé de la société. Cette CNC est subordonnée à une contrepartie pécuniaire.
Il faut savoir si le CNC au moment de l'acceptation de celle-ci il est salarié ou pas, si il est salarié : contrepartie
pécuniaire. But : éviter contourner.
Il est interdit d'augmenter les obligations d'un associé sans son consentement, est d'OPU sanctionné par une
nullité absolue. La demande en nullité peut ê formée par tous associé.
Ex : Constitution d'une SA ou SARL on peut la transformer en SRL, les obligations augmentent donc il faut le
consentement unanime.
Ex : augmentation du capital, nécessité du consentement.
SECTION 2 : LES DIRIGEANTS

Dans la catégorie de dirigeant on inclut personne physique et personne morale investies individuellement ou
collégialement en fonction de leur forme sociale .
Ils sont investies de l'un au moins des 3 pouvoirs :
• pouvoir de représentation externe → le porte parole de la société dans les rapports avec les tiers
(conclure des contrats etc).
• Pouvoir de direction interne → place le dirigeant au sommet de la hiérarchie sociale.
• Pouvoir de contrôle → certains dirigeants vont contrôler d'autre dirigeant.
Jamais un organe social ne cumule ces 3 pouvoirs , il est plus fréquent qu'un organe cumule 2 pouvoirs. Ex :
gérant de la SARL détient les 2 premiers pouvoirs (externe/interne). Ex : Conseil d'administration de la SA :
pouvoir externe et pouvoir de contrôle.
Organisation du pouvoir dans la société, ce pouvoir organisé par la loi.
I. La qualité des dirigeants
La qualité de dirigeant est normalement reconnue aux personnes dont l'accès aux fonctions sociales résulte d'une
décision régulièrement prise par l'organe compétent. Le dirigeant ne s'auto-désigne pas. Cette affirmation
renvoie au dirigeant de droit → personne désigné pour être dirigeant par l'organe compétent.
A côté du dirigeant du droit il peut en avoir un autre, dans certaines soc la qualité de dirigeant peut ê attribuée à
une personne qui sans avoir été officiellement investie c'est le dirigeant de fait. Il y a toujours un dirigeant de
droit et en plus il peut avoir un dirigeant de fait. Dirigeant de fait → personne qui intervenant dans la gestion
sociale va se voir reconnaître cette qualité. Le dirigeant de fait est assimilé au dirigeant de droit pour un certain
nombre de cas, comme en matière de responsabilité civile ou pénale. Dirigeant de fait → toute personne qui
s'immice dans la direction d'une société. On se sert de la technique de faisceau d'indice. La personne qui n'est pas
dirigeant de droit mais qui donne des ordres aux salariés, qui va traiter avec les organismes financiers (banque),
qui va percevoir les règlements au nom de la société. L'actionnaire majoritaire est celui qui peut sortir de son
rôle d'actionnaire vers le rôle de dirigeant de fait. Un tiers peut aussi être un dirigeant de fait comme le banquier.
A) La nature juridique des fonctions de direction
Pendant très longtemps les dirigeants sociaux ont été considérés comme les mandataires des associés.
Aujourd'hui les dirigeants sont présentés comme les organes de la société (syn organe social).
Deux idées :
• le dirigeant incarne la société dans ces rapports avec les tiers. La société est réputée agir par
l'intermédiaire du dirigeant.
• Le dirigeant est un représentant légal et non pas conventionnel.
Mais il ne faut pas oublier que la nomination d'un dirigeant va toujours être précédé d'une négociation. Pour le
prof le terme de mandataire social conserve sa raison d'être d'ailleurs le Code de commerce parle souvent de
mandataire social.
Le dirigeant n'est pas un commerçant même si dirigeant d'une soc commerciale, car c'est pas lui qui fait les actes
de commerce mais la société.
En tant que tel le dirigeant n'est pas un salarié, car il n'a pas de lien de subordination, il agit en tout indépendance
au nom de la société. Ce n'est pas un salarié car il ne touche pas forcément une rémunération (cas très rare). On
retrouve la notion de mandat car en pp il est à tire gratuit. Pourtant il n'est pas rare que le dirigeant recherche la
protection du droit du travail, cad ê salarié. Mais cette recherche va passer par un cumul entre des fonctions de
mandataire social, et des fonctions de salariés. L'idée est que le dirigeant ne bénéficie pas de manière indu la
protection du droit du travail.
La recherche de la protection est dictée, par le fait que le salarié ne peut pas ê viré très facilement, et il a droit au
chômage. Mais il faut que le contrat de travail soit licite.
A quelle condition le cumul est possible ?

Il y a une interdiction : les administrateur de société anonyme (ceux qui sont membres du conseil
d'administration) ne peuvent pas se faire consentir un contrat de travail. Depuis 2012 interdiction n'existe
plus pour les PME (petite entreprise), avant 2012 c'était une interdiction générale.

Quand cumul sont possibles quelles sont les exigences :
Pour que le contrat de travail soit licite il doit correspondre à un emploi effectif. Cela renvoie à :
➔ Le contrat de travail doit renvoyer à des fonctions techniques distinctes des fonctions de direction
générale.
➔ Il faut un lien de subordination, est c'est la que ce cristalise la difficulté. Quand un mandataire social
conclut un contrat de travail il doit ê subordonné à autrui, et non pas à lui même. Juste 1 cas où il ne peut
avoir de lien de subordination, quand le dirigeant est actionnaire majoritaire. En revanche un actionnaire
minoritaire peut avoir un contrat de travail, car il peut ê subordonné à l'actionnaire majoritaire.
(( Mais pour le prof, en cas de licenciement l'actionnaire majoritaire ne peut pas licencier un actionnaire
minoritaire qui est aussi gérant, car l'actionnaire majoritaire n'a pas le rôle c'est au dirigeant de licencier.
Il ne peut pas s'auto-licencier)).
Quand contrat de travail est valable il va avoir coexistence de 2 statuts juridiques distincts. Il peut avoir 2
rémunérations par exemple, un au titre du contrat de travail et l'autre au titre de mandat social.
Le problème est quand le dirigeant social est révoqué de son mandat social. La tentation immédiate et de
licencier, cela est possible à la condition que la cause réelle et sérieuse du licenciement ne peut pas ê trouvé dans
les causes de la révocation. Ex : révocation en tant que mésentente en tant que mandataire social, il veulent le
licencier en tant que salarié mais la faute commise est dans le mandat social, donc licenciement du salarié pas
possible.
Que se passe t-il quand le contrat de travail ne correspond pas à un emploi effectif ? Le salarié est
promu directeur général de la SA. Il n'est plus subordonné à qqn. Le contrat de travail devrait être caduqeu. La
Cass ne raisonne pas comme ça, elle dit sauf volonté contraire des parties, le contrat de travail est suspendu tant
que dure les fonctions de mandataire social. Le jour où ses fonctions cessent le contrat de travail reprend vie .
Autre hypothèse de cumul où le mandat social va ê absorbé par le contrat de travail ? On retrouve cette
problématique dans les groupes de société. Le contrat de travail va avoir pour objet l'exercice d'un mandat social.
La société mère va conclure un contrat de travail avec un salarié qui va avoir pour objet un mandat social avec la
direction d'une filiale.
En revanche, il y a un pb du côté du dt des sociétés car normalement le directeur général devrait ê nommé par la
filiale en son conseil d'administration et non par la société mère qui ici va l'imposer car c'est l'actionnaire
majoritaire.
Ce type de cumul pose un autre problème en terme d'exécution, imaginons que le mandataire social salarié est
révoqué de son mandat social, que devient le contrat de travail ? Question jamais posée au juge. La solution
qu'on pourrait apporter est que l'employeur pourrait dire que le contrat de travail est dépourvu de l'objet du
contrat de travail.
B) L'existence des fonctions de direction
1) L'accès aux fonctions
L'accès aux fonctions de direction est subordonné à 3 conditions négatives :

– dirigeants ne doit pas ê frappé d'incapacité (mineur- incapables majeurs ;
– dirigeant ne doit pas ê sous le coup d'une interdiction (de gérer ou d'administrer une soc) qui peut
résulter d'une condition pénale. Cette interdiction peut ê prononcée par le juge à l'occasion d'une
procédure de redressement de liquidation judiciaire ; Depuis une loi de 2012 il existe un fichier national
automatisé des interdits de de gérer.
– dirigeant ne doit pas se trouver dans une situation source d’incompatibilité. Fonction de dirigeant
incompatible avec d'autres fonctions qui sont énumérées par la loi, comme la profession d'avocat ou le
notaire, statut de fonctionnaire, parlementaire etc.

Si conditions remplies, une personne va pouvoir ê nommé aux fonctions de dirigeant. La nomination varie en
fonction de la forme sociale.
En principe → dirigeant nommés par les statuts ou une décision des associés.
Exception → ex : dans les SA le président du conseil de l'administration, directeur généraux ou directeur
généraux délégués sont nommés par le conseil d'administration.
Les modalités de la nomination varie selon le type et la taille de la soc. Dans les petites soc dominée par une
personne ou une famille, le principal associé sera désigné comme dirigeant. Les grandes sociétés cotées (avec
des milliers d'actionnaires) dirigeants choisis en fonction de leur compétence technique et non celui qui est
majoritaire.
Quand on nomme un dirigeant il faut en avertir les tiers, c'est la transparence qui est affirmée. Cela passe par des
mesures de publicité dans un JAL, au RCS et au BODAC. La publicité a pour effet :
– publicité constitue la condition ;
– publicité marque le point de départ de l'opposabilité au tiers ;
– publicité renforce la validité même de la nomination en purgeant celle-ci des vices qui peuvent
l'accepter. Dès lors que la publicité a été faite personne ne peut se prévaloir d'une irrégularité dans la
nomination pour échapper à ses engagements.
2) la cessation des fonctions
Elle peut intervenir de différente manière :

– Nomination d'un dirigeant pour une durée déterminée.
– Les fonctions sociales peuvent cesser en raison de certains événements qui vont affecter la personne du
dirigeant. Ex : décès, incapacité.
– Les fonctions sociales peuvent cesser en raison des événements qui affectent la société. Ex : dissolution
de la société.
– Cessation des fonctions qui sont en cours de mandat par le fait même du dirigeant ou par une décision
des associés, ou organe qui a nommé le dirigeants :
Le fait du dirigeant lui même → un dirigeant peut toujours démissionner (est-ce que le dirigeant peut
démissionner de son mandat quand mandat à durée déterminée ? Car normalement c'est juste une
résiliation anticipée). Démission = décision unilatérale, donc démission du dirigeant ne dépend que de
lui. Elle ne peut pas ê rétractée. CASS semble admettre la possibilité de rétractation mais arrêts anciens
et pas clairs. Démission = décision libre on ne peut pas forcer le dirigeant à démissionner. La démission
du dirigeant n'est pas de nature à engager sa responsabilité sauf dans le cas de l'abus. Le fait des associés
ou de l'organe nominateur c'est l'hypothèse de la rétractation qui est subie par le dirigeant. Parfois elle
peut résulter du juge, permet d'éviter inamovibilité du dirigeant quand il est majoritaire.
De manière générale c'est l'organe qui a désigné qui prend l'initiative de la révocation → conditions de
révocation variable selon les soc. Dans la SARL la loi nous dit que le gérant et révoqué par les associés
représentants au moins la moitié des parts. Les statuts peuvent prévoir une majorité plus élevée ( ex : des
¾). Une condition de majorité plus forte ne renvoie pas à l'unanimité de même exiger l'unanimité c'est
bloquer la révocation d'autant plus si le gérant détient qu'une action. De même on ne peut soumettre la
révocation à une indemnité. La CASS pose une règle toute clause indemnitaire qui dissuade de révoquer
le gérant est nulle. Certains pour éviter cette règle, ils ont mis cette clause dans le contrat travail une
indemnité en cas de licenciement.
Les effets de la révocation :
– elle met fin aux fonctions sociales et de direction, sans rétroactivité.
– Elle va causer un préjudice au dirigeant révoquée. Car fonctions de dirigeant ne sont pas gratuites.
Est-ce que la perte des fonctions quand elles sont rémunérées ( préjudice) peut donner lieu à réparation ?
On distingue 2 types de révocation :

– révocation ad nutum
→ (sur un simple signe de tête) on retrouve dans certaines société surtout dans la SA, les administrateurs de la
SA sont révocables ad miutun, cad que la révocation peut invoquer sans raison. Donc elle ne donne droit à
aucune réparation. Ce principe de révocation sans réparation trouve une limite dans la sanction de l'abus du droit
de révocation. Les D&I ne sont pas fondée sur l'absence de motif (car pas besoin), mais ils peuvent ê fondés
quand révocation est intervenue dans des circonstances vexatoires qui portent atteinte à l'honneur du dirigeant.
Ex : une publicité comme quoi la révocation a eu lieu car il est débile. Il faut tout de même respecter le pp du
contradictoire, le dirigeant doit se défendre, de s'expliquer. La révocation peut ê annulée si le motif de la
révocation est discriminatoire.
– révocation pour juste motif

→ La il faut justifier la révocation, on se préoccupe des motifs. La révocation doit trouver sa justification dans
une faute ou motif non fautif. L'absence de motif n'interdit pas la révocation, la révocation est toujours possible
mais si elle intervient sans juste motif le dirigeants pourra avoir des D&I. Le directeur général délégué d'une SA
peut ê révoqué pour juste motif. Donne lieu à un contentieux fournis, bien souvent c'est la faute qui est invoquée,
mais le motif peut tenir au comportement non fautif come une divergence de vue entre dirigeant et actionnaire
majoritaire. La CASS considère qu'il n'a pas de juste motif dans la perte de confiance.
La cessation des fonctions sociales doivent faire mesure d'une même publication que la nomination.
II. Les pouvoirs des dirigeants
A) Les pouvoirs dans l'ordre interne

Cela renvoie à l'organisation des différents rapport entre les différents dirigeants sociaux. On pourrait imaginer
qu'un contrat donc les statuts viennent répartir les différents pouvoirs, mais en réalité le contrat est peu utilisé. Ce
qui joue un rôle important est la théorie institutionnelle, cad de la répartition des pouvoirs dans une même
institution. Dans la théorie de l'institution chaque organe va avoir pour fonction dans un domaine déterminé
d'exprimer la volonté de la société (PM) qui se traduit pas un acte unilatéral. Cette théorie est bancale car les
partisans de cette théorie s'appuient sur le droit de la fonction PU, car ils considèrent que les dirigeants sont
nommés par des organes sociaux compétents désignés par la loi, comme les fonctionnaires nommés par l'Etat.
Donc aucun contrat ne se forme entre les associés et les dirigeants on est dans une logique statutaire. Le
problème est que la réalité dément cet analyse, car dans la réalité un dirigeant négocie au minimum ses fonctions
(discussion autour de la rémunération et les avantages particuliers), le dirigeant va négocier le contenu,
contrairement au salarié. Et en JP elle tient compte des stipulations contractuelles avec la CNC. Selon le prof on
peut parler de mandataire social, mandaté par les associés.
Dans toutes soc il y a une pluralité d'organes et chacun d'eux, vont avoir un rôle et pouvoir propre. Il ne peut pas
avoir de confusion entre les organes, il y une séparation de pouvoir. Les organes peuvent avoir un rôle de
contrôle ou de gestion.
B) Les pouvoirs dans l'ordre externe

Objectif est d'assurer la sécurité des tiers qui contractent avec la soc en la personne de son représentant légal. On
va juridiquement contracté avec une autre personne que celle qui signe. Sécurité des tiers. Opposabilité de plein
droit des actes conclus par le représentant de la soc. Il faut respecter 3 choses :
• l'acte doit ê accompli dans le cadre de l'objet social.
• Ensuite il se peut que les statuts renferment une clause limitative de pouvoir du représentant légal. Est-ce
que cette clause est opposable aux tiers ?
• Il faut que l'acte ait été appliqué dans l'intérêt social.
1) Le dépassement de l'objet social

Le représentant légal conclu un acte en dehors du cadre de l'objet social. Il faut distinguer selon que la soc
contractante est une soc à responsabilité limitée ou à responsabilité illimitée.
 Les sociétés à risque limité

Soc est engagée alors même que l'acte accompli ne relève pas de l'objet social, dans le but de protection du tiers.
Logique car responsabilité limitée à leur apport. Mais pourtant on peut engager la responsabilité personnelle du

dirigeant. Le tiers contractant doit ê BF : ignorer que l'acte juridique ne relevait pas de l'objet social.
 Les sociétés à risque illimité

Associés responsables y compris sur leur propre patrimoine. La soc n'est pas engagé par les actes du dirigeant
accompli en dehors de l'objet social. Le tiers doit s'assurer que le dirigeant agit dans le cadre de l'objet social.
Sinon c'est tant pis pour lui, il peut juste engager la responsabilité personnelle du dirigeant.
2) La violation d'une clause statutaire limitative des pouvoirs

Ces CLP sont nullement obligatoires, mais c'est fréquent en pratique. Exemples : Elle exigera avant de passer tel
ou tel acte le dirigeant doit obtenir l'autorisation de l'AG alors que normalement le dirigeant peut agir sans
autorisation.
Que se passe t-il si le dirigeant ne respecte pas la CLP ? Et qu'il agit sans autorisation prévue dans la CLP ?
L'idée est de protéger les tiers, donc les CLP sont inopposables aux tiers. La soc ne peut pas se prévaloir d'une
CLP pour échapper à ses responsabilités. L'acte sera opposable à la soc alors même que le tiers connaissait
l'existence de la CLP pas à tenir compte de la bonne ou mauvaise foi du tiers.
Mais est-ce qu'un tiers peut opposer à la société une CLP ? Ex : les statuts autorisant de passer un acte avec
autorisation de l'AG, licenciement d'un salarié, est-ce qu'il peut se prévaloir de la CLP en l'opposant ? La réponse
est affirmative, car on entend protéger les tiers. Com 13 novembre 2013 retient une solution opposée elle
considère qu'un tiers ne peut pas opposer à la soc une CLP (arrêt pas publié).
Les dirigeants sociaux doivent agir dans le cadre de l'objet social, ils doivent respecter les CLP. Mais les
dirigeants quand ils passent des actes leur comportement doit ê dans l'intérêt social. Il faut agir dans l'intérêt
social. Quelles sont les sanctions des actes passés en violation de l'intérêt socail ? Nullité absolue de l'acte
juridique. Tout intéressé peut demander en justice la nullité de l'acte juridique.
III.La responsabilité des dirigeants

Le dirigeant n'agit pas dans son propre intérêt, mais pour le compte de la soc pour lequel il agit. La
responsabilité du dirigeant peut ê lourde à la mesure des pouvoirs qu'il est investie. Si il est investie des pouvoirs
les plus étendus de la soc la responsabilité sera lourde. Le dirigeant encoure une triple responsabilité :
• responsabilité civile
• responsabilité pénale
• responsabilité fiscale
Cette responsabilité pèse sur le dirigeant de droit et de fait.
A) La responsabilité civile
Fondé sur les règles du dt commun ou soit quand il existe sur des textes spéciaux relatives à certaines soc. Art
L223-22 (SA) et L222-35 (SARL) code de commerce. Les textes spéciaux, à propos des dirigeant de SARL et de
SA ils sont responsables envers la soc ou des tiers soit des infractions aux dispositions législatives ou
réglementaire, soit des violation des statuts soit des fautes commises dans leur gestion. Pour les soc civiles on
retrouve la même formulation à l'art 1850 du CC ; qui fait une distinction entre la responsabilité des dirigeants
envers la soc et les associés, et envers les tiers.
1) La responsabilité d'un dirigeants envers les associés

L'associé qui prend l'initiative d'une action en responsabilité va devoir prouver que le dirigeant a commis une
faute. Ces fautes sont de diverses natures, cela peut ê un manquement aux dispositions légales et réglementaires
applicables aux soc ; une violation des statuts ; faute de gestion du dirigeant. Le dirigeant qui se rend coupable à
un manquement de l'intérêt social commet une faute de gestion.
L'associé peut invoquer 2 types de préjudices :
• le préjudice qui va ê opposé à la soc (faute qui a causé un préjudice à la soc) l'associé va exercer une
action sociale contre le dirigeant.
• Mais l'associé peut demander la réparation d'un préjudice qui va ê personnel. On parle d'action
individuelle.
Les délais de prescription sur l'action de responsabilité varient selon la forme sociale. Dans les société par action
et SARL quelque soit l'action exercé contre le dirigeants (sociale ou individuelle) le délai de prescription est de 3

ans à compter du fait dommageable, ou à compter de sa révélation si il a été dissimulé. Pour les autres soc par de
textes spéciaux, donc application du dt commun : 5 ans.
 a) La réparation du préjudice social
Quand une soc subi un préjudice en tant que PM suite à une faute d'un dirigeant qui devrait agir en justice
normalement ? Les seuls à pouvoir à agir en justice en tant que représentant de la PM ce sont les dirigeants. C'est
l'action sociale ut universi → le dirigeant agi en justice pour demander réparation du préjudice causé à la soc,
par la faute du dirigeant. Cette action s'applique dans les cas où l'ancien dirigeant est révoqué, le nouveau
dirigeant peut intenter une action ut univeri, aussi dans la pluralité de dirigeants.
Comment assurer la protection du patrimoine ? C'est l'action sociale ut singuli : action intentée par les associés
(même l'associé qui a une action). Cette action à un caractère subsidiaire cad que son exercice par un associé
suppose une carence des personnes qui ont normalement vocation à représenter la soc = dirigeant passif. Il faut
noter que cette action est prévu par l'article 1843-5 du Code civil, avec des précisions qui vont nous conduire à
les relativiser. Si il y a condamnation du dirigeant les indemnité vont être perçue par la société. Cela explique pk
l'action n'est pas souvent intenter, car l'associé n'a aucun bénéfice, puisque que c'est l'associé qui va supporter les
frais de la procédure. La loi a tout fait pour rendre l'action effective en édictant 3 règles :
– Toute clause des statuts qui subordonnerait l'action à l'autorisation ou à l'avis de l'AG est réputée non-
écrite.
– Toute clause statutaire de renonciation par les associés à une telle action est réputée non-écrite.
– Le quitus (= validation de l'action) donné par une assemblée ne peut pas faire obstacle à une telle action.
La CASS fait peser sur les dirigeants une obligation de loyauté envers la société et/ou les associés.Cette
obligation de loyauté existe :
Qd le dirigeant est en fonction.En cours de mandat social le dirigeant est tenu d'une obligation de
loyauté à l'égard de la soc et associé, alors mêm qu'il n'y a pas de stipulations contractuelles
particulières. Ex : interdiction au dirigeant de conclure une affaire avec une autre soc où il aurait des
intérêts dans le même domaine d'activité. Dans certaines limites le cumul des mandats est possible. La
seule exigence est de respecter son obligation de loyauté.
Qd le dirigeant a cessé ses fonctions. Cette obligation de loyauté se traduit de 2 manières : il est fait
interdiction de faire concurrence déloyale à la soc (Com 1998 Kopcio → salarié et il avait une CNC dans
son contrat de travail. Postérieurement le salarié est nommé dirigeant d'une filiale du groupe. Il est mis
fin au contrat de travail. Il démissionne de ses fonctions de dirigeant, et il insiste plusieurs de ses
collaborateurs à démissionner au sein d'une soc concurrente. La soc agit en concurrence déloyale la CA
déboute aux motifs que l'obligation ne figurait pas dans le contrat de travail. La CASS, censure en disant
qu'il était tenu d'une obligation de loyauté à l'égard de son entreprise).
En dehors de ces cas, pour se prémunir contre la concurrence déloyale est de mettre une clause de
concurrence.
 b) La réparation du préjudice individuelle

Cette action n'est prévue par aucun texte spécial mais admis depuis longtemps par la JP. Cette action n'est pas
subordonnée à une faute détachable des fonctions. Cette faute détachable des fonctions on la retrouve dans la
responsabilité du commettant du fait du préposé. Cas rare, exemple : détournement des dividendes revenant à un
associé. Là où on retrouve le plus svnt l'action individuelle c'est en matière d'information financière un associié
va reprocher à un dirigeants de ne pas avoir donné l'info nécessaire qui l'aurait pu lui permettre de prendre des
décisions appropriées.
En revanche l'associé qui invoque une dépréciation de la valeur de ses titres en raison de la mauvaise gestion du
dirigeant. La CASS dit ce qui vient faire défaut est le préjudice personnel de la soc. Le dirigeant est tenu d'une
obligation de loyauté envers les associés (Vilgrain 1996 → soc m'intéresse donc rachat de titres, entre temps
l'associé minoritaire souhaite vendre ses actions le dirigeants lui achète, le dirigeant revend les actions plus cher
à l'acheteur après les pourparlers. Donc dirigeant condamné à réparer le PJ individuel de la co pour manquement
à l'obligation
2) La responsabilité du dirigeant envers les tiers

Cas rare . Qd le dirigeant agit, il agit au nom et pour le compte de la soc. Conformément à la théorie générale de
la représentation le tiers vont être liés avec la soc. La soc va devoir réparer le dommage. Par exception il va ê
possible d'engager la responsabilité personnelle du dirigeant.
 a) La société solvable
CAD qui n'est pas soumise à une procédure collective. Dans ce cas qd le dirigeant agit en qualité de dirigeant au
nom et pour le compte de la personne moral (soc), c'est la PM qui est engagée. Cette PM va ê engagé pour le
meilleur et pour le pire, donc elle est engagée en raison des fautes commises par le dirigeant ds l'exercice de ses
fonctions.
Est-ce que le tiers victime peut aussi agir contre le dirigeant lui-même ? Engagé une responsabilité personnelle ?
Il y a eu une évolution dans la JP :
– Premier temps : la CASS avait adopté une règle rigide le fait que le dirigeant ait agit ds l'exercice de ses
fonctions ne pouvait le soustraire à sa responsabilité personnelle. Donc le dirigeant commet une faute ds
l'exercice de ses fonctions la victime pouvait agir contre lui. La victime pouvait engager sa
responsabilité personnelle.
– Remise en cause venant de la chambre sociale de la Cour de cassation 1975 Costdoat, dans l'affaire en
question le PB venait du licenciement d'un salarié, qui était contractuellement lié à un syndicat. Salarié
licencié par le Président du syndicat. Salarié avait intenté une action en responsabilité contre le
représentant d'une PM. La CASS dit que la responsabilité personnelle du Président d'un syndicat peut ê
retenue qd celui a procédé à un licenciement fondé sur un sentiment hostilité et inspirer dans l'intention
de nuire au salarié, commettant par la même une faute personnelle détachable de ses fonctions. La
CASS veut dire que la R personnelle d'un dirigeant ne peut plus ê engagée en raison d'une faute
quelconque. Elle ne peut ê engagé qu'en raison d'une faute personnelle détachable des fonctions. (La
CASS fait une distinction entre des « bonnes fautes » permettant d'engager la responsabilité de la PM, et
« des mauvaises fautes » qui vont permettre d'engager la PM et la responsabilité personnelle du
dirigeant). Les dirigeants doivent bénéficier d'une certaine immunité quand ils commettent des fautes
détachables de leurs fonctions.
Il faut approuver cette JP car le dirigeant comme le préposé agit pour le compte d'autrui, dès lors il est
normal que cela soit cet autrui qui soit responsable. Le PB est de savoir la limite, il ne faut pas que
l'immunité soit trop importante, il faut trouver un juste milieu entre absence d'immunité et immunité
totale. Cette orientation va être confirmée par la chambre commerciale.
Exemples :
S'agissant d'un dommage subi par un tiers qu n'avait pas contracté avec la société (aucun rapport
juridique avec la soc), la chambre commerciale dans un arrêt de 1991, va subordonner l'engagement de
la R personnelle du dirigeant à la constatation « d'une faute qui soit séparable de ses fonctions et lui soit
imputables personnellement ».
La chambre civile va adopter une solution similaire à propos d'un dommage subi par un tiers contractant
de la soc, la CASS va exiger pour que la R personnelle puisse ê engagée « une faute extérieure à
l'exécution du contrat conclu entre la soc et la victime ». Arrêt de 1988 la chambre commerciale reprend
la même solution.
CCL : constance dans tout ces arrêts que la responsabilité personnelle ne peut ê engagée que si le dirigeant a
commis une faute personnelle qui ne relève pas de l'exercice normal de ses fonctions.
Dans les formules dictées une est critiquable car inutile qd la victime est un tiers contractant la faute extérieure
au contrat est dénuée d'utilité, car c'est évident que la responsabilité personnelle ne peut ê qu'extérieure au
contrat. Sinon c'est responsabilité contractuelle entre la partie au contrat qui est la PM société, avec le tiers
contractant. La responsabilité du dirigeants d'un tiers est forcément une responsabilité délictuelle puisque que la
responsabilité contractuelle ne peut ê imputée qu'à la PM soc. Pour que la responsabilité personnelle soit
engagée par un tiers que si il a commis une faute détachable de ses fonctions. La faute non détachable des
fonctions → la victime doit engager la responsabilité de la PM soc. La Cour de cassation s'est inspirée de la
responsabilité de l'Etat, la faute de service incombe seulement à l'administration pas au fonctionnaire.
Mais la CASS des fautes détachables des fonctions ne va pratiquement jamais en retenir. Critiques portée c'est

qu'au fond la CASS par l'interprétation qu'elle a donné à la faute détachable des fonctions a institué une
irresponsabilité de fait des dirigeants. Ce qui est critiquable ce n'est pas l'immunité du dirigeable, mais ce qui est
critiquable est l'étendu de cette immunité.
Qu'est qu'une faute détachable des fonctions ? Deux thèses majeures s'affrontent :
• Certains disent que la faute détachable des fonction, c'est le lien avec les fonction. Le problème est que
le lien avec les fonctions n'apportent rien puisque que sur ces genres de fautes on ne doute sur le fait
qu'elle soit hors des fonctions.
• Certains (Auzero) disent qu'il faut tenir compte gravité de la faute. L'échelle des fautes 4 échelons en dt
du travail : faute légère - sérieuse– grave – lourde. Le licenciement ne peut ê qu'à partir de la faute
sérieuse. Apprécier la gravite n'est pas impossible comme le prouve du droit du travail. La CASS Com
20 mai 2003 → pour la première fois donner les critères de la faute détachable des fonctions : « la
responsabilité personnelle d'un dirigeant à l'égard des tiers ne peut ê retenue que si il a commis une faute
séparable de ses fonctions. Il en est ainsi lorsque le dirigeant commet une faute d'une particulière
gravité, incompatible avec l'exercice normal de ses fonctions sociale ». La CASS pour une fois retiens la
responsabilité personnelle du dirigeant, en l'espèce gérant d'une SARL la faute été d'avoir cédé 2 fois la
même créance. Cession de créance à un établissement de crédit, puis elle cède une autre fois la même
créance à un fournisseur.
Incompatibilité qui relève du:
➔ caractère intentionnel de la faute → faute commise par un dirigeant en ayant conscience ou ayant du
avoir conscience de causer un dommage à autrui.
➔ La gravité de la faute.
La CASS semble faire des conditions cumulatives. L'immunité est encore très large on peut ê confrontée à une
irresponsabilité, est-ce que c'est un double critère, ou qu'un critère en absorbe un autre ?
La question qui est posée par doctrine est la suivante : est-ce que la commission de l'infraction pénale par le
dirigeant constitue une faute détachable des fonctions ?
La 3ème Chambre civile 4 janvier 2006 répond à la négative, il peut faire une faute pénale sans qu'elle soit
détachable de ses fonctions. En l'espèce, était en cause l'obligation de souscrire une assurance responsabilité
décennale, le dirigeant n'avait pas souscrit cette assurance qui est obligatoire, donc c'est une infraction pénale. La
CASS dit qu'il n'y a pas de faute détachable des fonctions, donc il doit aller vers la PM soc (mais elle était en
liquidation judiciaire). Comment peut-on considérer que cette faute est compatible avec l'exercice de ses
fonctions ?
La chambre commerciale intervient le 28 septembre 2010 où elle rend le contre-pied de la 3ème Civ « attendu
que le gérant d'une soc qui commet une faute constitutive d'une infraction pénale intentionnelle séparable comme
telle de ses fonctions sociales engage sa responsabilité civile à l'égard du tiers à qui cette faute a commis
préjudice ».
Hypothèse où les agissements du dirigeant constitutifs d'une infraction pénale, victime peut se constituer partie
civile devant un tribunal répressif. On constate que très souvent les tiers victimes vont se constituer partie civile,
ils font ça car pour la chambre criminelle de la CASS refuse de tenir compte de la distinction entre les fautes
séparables ou non séparables des fonctions.
 b) La société qui a déposé le bilan
La soc est en difficulté économique et qui va faire face à une procédure collective. Qd une soc est soumise à
procédure collective, le tribunal peut décider que les dettes sociales seront supportés en tout ou partie du passé.
C'est l'action pour insuffisance d'actif. Il y a quand même des exigences les dirigeants doivent avoir commis une
faute de gestion. Et que cette faute ait un lien de causalité avec l'exigence de l'actif.
La responsabilité civile des dirigeants peut ê engagée en nombre de situation et c'est une des raisons de la faculté
qui ont de s'assurer. Les dirigeant peuvent s'assurer pour les fautes qui commettent dans leur fonction.
L’assurance sera payée par la société. On peut pas assurer la responsabilité pénale. Le code des assurances
interdit la rpise en charge des conséquences des fautes intentionnelles ou dolosives. Sauf fautes intentionnelles
de particulière gravité.
B) La responsabilité pénale des dirigeants

Il peut ê condamné pour des infractions prévues dans le Code pénal, mais il y aussi des infractions spéciales du
droit des affaires comme l'abus de droits sociaux,on le retrouve que dans les soc à risque limitée. Qd le dirigeant
commet une infraction pénale sa responsabilité pénale peut ê engagée. Le dirigeant social assume la
responsabilité pénale du chef d'entreprise. Ex : homicide involontaire, atteinte à l'intégrité physique.
Responsabilité pénale du dirigeant ou chef d'entreprise va ê écartée dans le cas de délégation de pouvoir plus
fréquent dans les grandes sociétés. La délégation est un mandat qui doit ê temporaire. Le délégataire doit avoir la
compétence requise pour pouvoir assumer les pouvoirs qui lui sont délégués. Celui qui fait la délégation doit
avoir un pouvoir de sanction. Le délégataire de pouvoir est un représentant de la PM, sa responsabilité pénale
peut ê engagée mais aussi la responsabilité pénale de la PM soc. Les pouvoirs qui lui ont été délégués se sont les
pouvoirs de la PM.
C) La responsabilité fiscale
Quand il néglige le régler les dettes fiscales de la soc, ils peuvent ê condamné à payer sur leur propre patrimoine.
C'est un mécanisme de solidarité fiscale, qui peut concerner les dirigeants de droit et de fait, peu importe la
forme de règlement. La simple négligence ne suffit pas il faut des manœuvres frauduleuse ou d'inobservation
grave et répétée des obligations fiscales. La responsabilité fiscale du dirigeant est subsidiaire on va d'abord taxer
la société. Ce mécanisme de solidarité joue
IV. Le sort des dirigeants en cas d'ouverture d'une procédure collective
Quand une procédure collective est ouverte, est-ce que le dirigeant conserve ses pouvoirs ? Il faut distinguer
selon la procédure en cause, il existe 3 procédures : procédure de sauvegarde, procédure redressement judiciaire,
et procédure de liquidation judiciaire.
Quand est ouverte une procédure de sauvegarde, pendant la période d'observation (période qui
commence au jugement d'ouverture – permet de diagnostiquer les pb que peut rencontrer l'entreprise). Le pp
c'est l'absence de dessaisissement du débiteur, l'administration de l'entreprise est assurée par son dirigeant. Les
dirigeants sociaux ne perdent pas leur pouvoir. Le tribunal qui ouvre la procédure va désigner un administrateur
judiciaire, et il peut charger cette administrateur de surveiller le débiteur dans sa gestion, enfin d'éviter qu'il
commette des actes désavantageant encore plus la situation de la soi. Ou il peut le charger de l'assister pour tout
ou partie des actes de gestion.
Quand c'est une procédure de redressement judiciaire. Durant la période d'observation, l'administrateur
judiciaire désigné par le juge, peut ê investie d'une mission d’assistante (comme la mise en sauvegarde) ou
mission de représentation → le débiteur est dé-saisi de ses pouvoirs.
Quand c'est une liquidation judiciaire prononcée par le juge, cela emporte de plein droit dessaisissement
du débiteur.
Quand une société est en difficulté le dirigeant encoure des sanctions civiles et pénales, si la soc est en
liquidation judiciaire, le dirigeant encourt une action en responsabilité pour insuffisance d'actif. Quand faute de
gestion commise par le dirigeant et quelle est la cause du passif de la soc la juge peut le condamner à assumer
tout ou partie du passif social sur son propre patrimoine. Pouvoir d'appréciation du juge.
A coté des sanctions civiles il a la sanction pénale il peut ê encouru un délit de banqueroute (comme la
dissimilation d'actif).
Sanctions professionnelles : la faillite et l'interdiction de diriger ou contrôle une entreprise.
SECTION 3 : LES COMISSAIRES AUX COMPTES
C'est un professionnel indépendant dans la mission fondamentale consiste à vérifier la régularité et la sincérité
des comptes sociaux. Il cumule deux qualités :
– Il est membre d'une profession libérale réglementée, et à ce titre il est extérieur et indépendant par
rapport à la soc.
– C'est aussi un organe de la soc, ce qui paraît paradoxal, car il exerce les fonctions au sein de la soc.
Logique : organe de la soc qui a besoin d'indépendance.

La présence du commissaire au compte n'est pas toujours obligatoire mais elle est toujours possible. La soc peut
faire appel à un commissaire au compte. La où le commissaire aux comptes est obligatoire c'est dans les soc par
actions : SA, soc par action simplifiée, soc en commandite. Ou dans toutes soc ou organismes pouvant faire
appel public à l'épargne (demander à ê financer par des particuliers). Toute PM de droit privé exerçant une
activité éco est tenue de nommer un commissaire aux comptes, y compris une association, quand elle dépasse 2
au moins des 3 critères suivants :
– la soc emploie plus de 50 salariés,
– la soc réalise un chiffre d'affaire sup à 310 000 000 euros,
– le total de son bilan excède 1 150 000 euros.
I. Le statut des commissaires aux comptes
Membres d'une profession réglementée par la loi, le décret, et le code de déontologie. Ils sont regroupés dans les
compagnies de commissaires aux comptes au nx régionales et nationales. Haut conseil du commissaire aux
comptes gère la profession. La fonction de commissaire aux comptes, peut ê une PM ou PP. Les fonctions ne
commissaires aux comptes sont incompatibles avec tous actes de nature à porter atteinte à son indépendance,
activité commerciale, avec tout emploi salarié. Il peut pas actionnaire, ni associé. Le code déontologie interdit
aux commissaires aux comptes d'entretenir avec les dirigeants sociaux ou avec les personnes qui sont chargées
de l'élaboration des comptes, des liens personnels étroits.
Les commissaires aux comptes peuvent avoir un rôle de conseil, mais dans la même soc on ne peut pas contrôler
et conseiller, séparation nette des fonctions. La nomination des commissaires aux comptes intervient par la
désignation des associés prévu dans les statuts ou décidé en assemblée générale. La désignation peut intervenir
par décision de justice.
Le commissaire aux comptes est nommé pour une durée de 6 ans en pp renouvelable, son mandat est à durée
déterminée. L'idée, est que si on admet la révocation, le commissaire serait menacé. Sa révocation peut
intervenir quand il commet une faute.
II. Le rôle des commissaires aux comptes

Fonctions :
contrôle de manière permanente la situation financière, comptable et juridique de la soc. Mais ne peut pas
s'immiscer dans la gestion. Il ne peut pas couvrir les irrégularités des dirigeants au contraire il doit les dénoncer.
L'objet du contrôle est au moins triple :

– Le commissaire aux comptes doit s'assurer de la régularité des comptes,
– il doit vérifier la sincérité des comptes. Est- ce que les méthodes utilisées sont fiables ?
– Il doit s'assurer que les comptes sociaux donnent une image fidèle des opérations d'exercice écoulée,
ainsi que des situations financières et du patrimoine de la société, à la fin de l'exercice. Pour cela il va
procéder à des contrôles, la loi ne lui impose pas de vérifier l'ensemble des docs comptables et des
comptes annuels (car il y en a trop). Il peut choisir les documents, sa responsabilité peut ê engagée. Il
établis un rapport destiné aux associé. Au moment de chaque AG annuelle, il donne un rapport général
sur les comptes de la soc : il peut conclure à la certification des comptes = comptes réguliers, sincères ; il
peut refuser la certification s'il repère un pb. L'AG n'est pas lié par rapport du commissaire, car elle reste
libre d'approuver les comptes, ce rapport est public dont les tiers peuvent le consulter. Quand la soc fait
publiquement appel à l’épargne c'est l'AMF qui va être destinataire des rapports aux.
Il a des fonctions accessoires, le commissaires va recevoir des informations dans une perceptives précises faire
son rapport. Donc les dirigeants sont tenus de délivrer toutes les info nécessaires à l'établissement des rapports.
Le commissaire est tenu de révéler au procureur de la République, des faits délictueux. Obligation de délation, et
si il ne le dénonce pas sciemment sa responsabilité est mise en jeu.
Enfin, il peut ê conduit à informer le comité d'entreprise, car le comité d'entreprise peut convoquer le
commissaire. Il dispose d'un droit d'alerte, il peut déclencher une procédure d'alerte, destiné à faire part du pb
aux organes sociaux, afin d'y remédier. Procédure d'alerte est déclenchée par le commissaire au cours de sa
mission quand il relève des faits de nature à compromettre la continuité de l'exploitation. PB qui peuvent mettre

en péril l'entreprise. Il va poser des questions aux dirigeants, ils doivent rep dans 15 jours. A ce stade le
commissaire au compte informe le TC. Si le commissaire estime que la continuité de l'exploitation demeure
comprise malgré la rep des dirigeants, il va établir un rapport spécial remis au CE, et va ê présenté à la prochaine
AG. Si l'AG prend une décision qui de l'avis du commissaire ne permet pas d'assurer la continuité de l'entreprise,
il informe le TC de ses démarches.
Pour exercer ses fonctions il a des prérogatives :

• droit à l'info des dirigeants nécessaire à l'exercice de ses fonctions ;
• pouvoir d'investigation, il pourra aller à la pêche aux info d'abord auprès des organes sociaux.
III.La responsabilité des commissaires aux comptes

Si il accompli sa mission de manière défaillante, il pourra voir sa responsabilité délictuelle.
C'est au demandeur de prouver la faute et le lien de causalité entre la faute et le dommage. La JP tendance à
retenir qu'il s'agit d'une obligation de moyen.
Il encourt une responsabilité pénale quand il aura mentis sur le situation de la soc, ou se taire.
CHAPITRE 2 : LA VIE SOCIALE

Difficultés financières, peuvent engendrer une dissolution ou déclenchement d'une procédure collective.
SECTION 1 : LES RESULTATS SOCIAUX
La vie juridique et financière de la soc est organisée en exercice successifs qui ont une durée d'un an. Cet
exercice comptable n'est pas nécessairement calqué sur l'année civile. Annuellement vont ê établie des comptes
sociaux faisant apparaître les résultats de la soc. Et si ces résultats sont possitifs se pose la question de
l'affectation des bénéfices.
I. Les comptes sociaux

établissement des comptes annuels fait l'objet de règles plus ou moins importantes selon la forme sociale, et
surtout en fonction de 3 critères :

➔ Distinction entre les soc civiles et soc commerciales.
Pour les soc civiles c'est l'art 1856 du CC → impose au dirigeant des soc civil de rendre annuellement
compte de leur gestion aux associés, en présentant un rapport écrit relatif à l'activité de la soc avec
indication des bénéfices ou pertes. )
Pour les soc commerciales la loi impose d'établir des doc comptables, et établissement des comptes
annuels. Les dirigeants doivent établir un rapport de gestion écrit exposant la situation de la soc durant
l'exercice écoulé et son évolution prévisible.
➔ Critère économique quelque soit la forme sociale. Certaines soc en raison de leur dimension sont
obligées d'établir des doc de gestion prévisionnelle. Pour que ce critère s'applique cela dépend du le
nombre de salarié employé au moins 300 salariés ou réaliser un chiffre d'affaire d'au moins 18 000 000
euros.
➔ Critère politique qui va tenir compte de l'influence que la soc peut exercer sur d'autre soc, cela renvoie
au groupe de soc. Quand une soc mère d'un groupe elle va devoir établur des comptes consolidés cad qui
ne font pas apparaître les résultats de la soc mais de l'ensemble du groupe.
Une fois les comptes établis, ils vont ê soumis par les dirigeant à l’approbation des associés. Dans certaines soc,
comme les soc par actions ou SARL les comptes doivent ê publiés dans un journal d'annonce légale afin
d'informer les tiers.
II. Les bénéfices sociaux

L'idée est de déterminer les sommes qui peuvent ê mises en distribution sous forme de dividendes. Cette
détermination des sommes mises en distribution a pour base le calcul du bénéfice réalisé lors de l'exercice
considéré. Une fois qu'on a déterminé le bénéfice, une partie de ces bénéfices peuvent ê mise en réserve. Il y a 2
types de réserves :
➔ Réserves légales imposées par la loi. Elle est imposée dans les SARL et société par actions. Pourquoi ces
types de soc ? Car les associés ont une responsabilité limitée à leur apport. La réserve est égale au
1/20ème du bénéfice (cad 5% ). Ce prélèvement cesse d'ê obligatoire qd la réserve atteint le 1/10ème du
capital social.
➔ Réserves statutaires imposées par les statuts. Rare en pratique, si elle existe il faut la respecter.
La distribution des bénéfices relève de la décision des associés (car ils sont à l'origine de la soc). Cette décisions
suppose de constater dans un premier temps qu'il y ait des bénéfices. Dans un deuxième temps il faut décider si
on les distribue ou pas. On n'est pas obligé de distribuer les bénéfices les associés peuvent décider de mettre les
bénéfices en réserve.
SECTION 2 : LES CRISES SOCIALES
Pour qu'il y ait le cas échéant de crise sociale, il faut d'abord fondamentalement que la société soit
pluripersonnelle. Ce qui nous intéresse ce sont les crises internes cad entre associés ou associé – dirigeant.
Quand il y a une crise interne, il est possible de régler ça à l'amiable. Si cela ne suffit pas on fait appel au juge.
Ces l'intervention du juge dans la vie de la soc.
I. Les conflits sociaux

Dans la grande majorité ces conflits sociaux opposent 2 ou plusieurs associés. Des conflits entre des groupes
d'associé qui en général vont se manifester au moment d'adopter une décision en AG. Ordinairement cette
opposition se résume entre affrontement entre majoritaires et minoritaires. Ce qui complexifie les choses c'est
qu'il faut admettre que les associés ne doivent pas agir/ se comporter dans leurs intérêts égoïstes mais ils doivent
adapter leurs comportements conformes à l'intérêt social. C'est là que la minorité va pouvoir faire entendre sa
voix. Si elle a agi dans un autre intérêt que l’intérêt social, la majorité ne peut plus avoir raison. Quand une
décision est prises, les minoritaires vont demander au juge de vérifier qu'elle est conforme à l'intérêt social.

A) La définition de l'intérêt social
L'intérêt social → c'est le fondement de l'intervention du juge dans la vie sociétaire. Notion fondamentale où le
juge à énormément recours. Qu'est que l'intérêt social ? Le législateur ne l'a pas défini. Il l'évoque très rarement,
mais il y a quelques articles dans le CC ou le code commerce, qui vise l'intérêt de la société. Ex : 1848 du CC
« le gérant peut faire tout les actes de gestions dans l'intérêt de la soc ». Concept forgé par la JP mais jamais elle
nous a dit qu'est ce que c'était l'intérêt social. L'intérêt social ressemble à la BF c'est un standard juridique.
Du côté de la doctrine, 3 conceptions s'affrontent :
• Conception inspirée de la doctrine de l'entreprise → vision maximaliste de l'intérêt social, c'est un
intérêt qui englobe les intérêts des associés, des salariés, des créanciers, des clients, voir même l'intérêt
de l’État.
Critique :Pas opératoire, puisque que regrouper tout ces intérêts est difficile. Une soc n'est pas constitué
dans l'intérêt des salariés mais des associés.
• Conception contractuelle → l'intérêt se confond avec les intérêts des associés. Ici on peut s'appuyer sur
un texte art 1833 du CC « toutes soc doivent avoir un objet licite et constituées dans l'intérêt commun
des associés ». Les auteurs partisans de cette position, disent qu'en matière d'acte juridique la notion
d'intérêt renvoie aux parties à l'acte. L'art évoque l'intérêt commun des associés, cela conduit à dire que
l'intérêt social ce n'est pas l'intérêt égoïste mais commun des associés. On ne rentr pas en soc pour faire
valoir un intérêt égoïste mais commun. L'intérêt commun peut ê personnel, mais il va ê objectivé par le
fait qu'il existe une discipline collective.
• Conception institutionnelle → Conception qui est entre les deux. L'intérêt social ici est l'intérêt de la soc
elle même. Cela signifie que la soc serait dotée d'un intérêt propre.
Le choix entre l'une ou l'autre n'est pas exempt de considérations politiques. Les juges ont une approche
pragmatique et dépend du litige. Il existe un pendant fiscal à l'intérêt social, qui se traduit par ce qu'on appelle
l'acte anormal de gestion, cad que le juge va remettre en cause des décisions qui auront été prise pour fare
échapper aux fisc certaines sommes. Quand il y a des violations de l'intérêt social peut entraîner des sanctions au
civil (D&i) ou sanction pénale (abus de bien social c'est en lien avec la violation de l'intérêt social).
B) L'abus du droit de vote

C'est la manifestation de la violation de l'intérêt social. Il faut distinguer 3 choses :
• abus de majorité
• abus de minorité
• abus d'égalité.
1) abus de majorité
Dans une soc comme une démocratie les décisions se prennent à la majorité, quand se sont les associés qui se
prononcent. La minorité doit donc s'incliner. Cette règle ne doit pas conduire à ce que les minoritaires se
trouvent à la merci des majoritaires. Il importe d'assurer une protection minimale des minoritaires. Cette
protection est assurée de différentes manières : permet aux minoritaires de poser des questions écrite, de
demander l'inscription à l'ordre du jour de l'assemblé, peuvent demander de désigner un expert. La loi s'efforce à
préserver les droits des minoritaires.
Au delà de ça la manière la plus fondamentale de préserver le droit des minoritaires est de vérifier que les
majoritaire n'ont pas abusé de leur pouvoir. Il doivent agir dans l'intérêt social. Ce droit de vote des associés
n'est pas un droit discrétionnaire, mais c'est un droit fonction susceptible d'abus. L'abus de droit de vote s'est la
transposition en droit des soc, de la théorie civiliste de l'abus de droit. L'associé peut user de son droit de vote
mais doit le faire sans en abuser cad ne pas voter dans le but de nuire à autrui, ou de le détourner de ses
fonctions. L'application de l'abus de majorité doit rester exceptionnelle, iln'y a pas a priori de faute à user d'un
droit. Si on admet trop largement l'abus de majorité, cela paralyserait le fonctionnement de la soc, et tout esprit
d'initiative. L'abus de majorité ne va pas ê caractérisé quand il y a un détournement des fonctions.
Pour la CASS en 1961 (chambre commerciale) il y a abus de majorité quand la résolution litigieuse a été « prise
contrairement à l'intérêt général de la soc, et dans l'unique dessein de favoriser les membres de la majorité au
détriment de la minorité ». Dans un arrêt de 2004, la même chambre commerciale a dit « la résolution d'une
assemblée actionnaire prise contrairement à l'intérêt social et dans l'unique dessein de favoriser les membres de
la majorité au détriment des membres de la minorité, constitue un abus de majorité ». A la lecture de ces 2

motifs on voit que l'abus de majorité regroupe 2 éléments :
• la violation de l'intérêt social,
• la rupture d'égalité entre les associés – atteinte à l'intérêt commun de l'art 1833.
Le juge ici fait un contrôle de légalité et non d'opportunité. L'idée est est-ce que cette décision était conforme à la
loi ? L'abus de majorité ne peut constituer la sanction d'une politique de gestion malheureuse ou décisions qui
déplaît au minoritaire.
Une question où la JP a développé l'abus de majorité, sur l'affectation des bénéfices, les bénéfices n'ont pas
vocation à être forcément distribués aux associés même si c'est la vocation première de la soc, mais les bénéfices
ne sont pas nécessairement distribué. Est-ce qu'il y pas abus quand les bénéfices ne sont jamais distribués, et mis
systématiquement en réserve ? Cela se produit, ce n'est pas un cas d'école. Mais le majoritaire en votant la
réserve des bénéfices il n'y aura jamais accès car pour lui il a d'autre moyen de s'enrichir, souvent il va ê associé
majoritaire et dirigeant, donc il y à une rémunération liée à la qualité de dirigeant, et il s'enrichit. Les tribunaux
ne prononcent qu’exceptionnellement la nullité des mises en réserve systématique. Pour une raison qui est
pragmatique, et qu'il a toujours un intérêt de la soc de mettre en réserve, donc conforme à l'intérêt social. En pp,
la mise en réserve n'est pas une décision contraire à l'intérêt social.
Pourtant il est arrivé qu'il prononce la nullité, il faut démontrer que la soc étouffe sous les réserves, ou que ces
réserves ne sont pas utilisées, ou que démontrer en parallèle qui a une mise en réserve systématique décidé par
les majoritaire qui par ailleurs perçoivent des rémunérations importante en tant que dirigeant ou salarié. Ce sont
des faisceaux d'indice. Abus retenu dans ce cas dans fixation exagérée de la rémunération des dirigeant sociaux
ou en cas de prise en charge par la soc mère de la totalité du passif de sa filiale ce n'est pas interdit mais cette
décision prise que dans l'intérêt égoïste pour couvrir agissements d'un actionnaire qui avait fait n'importe quoi.
La sanction de l'abus de majorité consiste à l'annulation de la décision (18844-10 du CC) puis la condamnation
des majoritaires à des D&i (responsabilité civile 1382 du CC). Annulation demandée par la soc ou les associés
minoritaires. L'action en réparation est érigée contre les majoritaires, l'action en nullité est intentée conte la soc.
2) abus de minorité
On pourrait trouver curieux voir paradoxale, qu’une minorité puisse se rendre coupable d’un abus, car les
décisions se prennent à la majorité. Il ne faut pas oublier que dans une société, les décisions ne se prennent pas
nécessairement à la majorité simple, car si toutes les décisions se prenaient à la majorité simple, l’abus de
minorité ne pourrait exister. En effet des décisions se prennent à l’unanimité : celui qui n’est titulaire que d’une
seule voie peut bloquer le processus décisionnel. On comprend ici, qu’alors même qu’on est minoritaire, on va
pouvoir bloquer la décision. En fonction de la forme sociale, certaines décisions doivent aussi être prises à la
majorité qualifiée.
Exemple 1 : Dans les SA, certaines décisions se prennent à la majorité des 2/3.
Exemple 2 : Dans les SARL, certaines décisions se prennent à la majorité des ¾.
Certains associés, seuls ou à plusieurs, vont disposer d’une minorité de blocage : s’ils refusent de voter ou s’ils
votent contre, la décision ne pourra pas être prise. L’associé qui dispose d’une minorité de blocage dispose d’une
arme redoutable, car rien ne peut être décidé sans lui.
Exemple : Des minoritaires peuvent s’opposer à une augmentation de capital, pourtant nécessaire à la société, en
utilisant sa minorité de blocage.
Ce n’est pas parce qu’on use de sa minorité de blocage, qu’il y a nécessairement abus : Le minoritaire va se
rendre coupable d’un abus, si son attitude a été contraire à l’intérêt social (intérêt général) de la société, en ce
qu’il aurait interdit une opération essentielle pour celle-ci, dans l’unique dessein de favoriser ses propres intérêts
au détriment de l’ensemble des autres associés.
Le juge va user de la technique du faisceau d’indice.
La sanction de l’abus de minorité : En terme de sanction, on a une différence par rapport à l’abus de majorité car
la sanction pour l’abus de majorité est la nullité de la décision prise en raison de l’abus et des dommages et
intérêts. Or ici, on peut imaginer comme sanction des dommages et intérêts. Mais la nullité n’est pas opératoire
ici, car il n’y a pas de décision. Lorsqu’il y a abus de minorité, la seule sanction possible est donc les dommages

et intérêts. Or cette sanction n’est pas très adéquate : Pour vaincre l’obstruction des minoritaires, l’autorité
judiciaire (juge) peut-il rendre exécutoire la résolution soumise à l’assemblée ? On appel cela le jugement valant
acte. Cette mesure est extrêmement contraignante, coercitive, alors même qu’il n’y a pas de décision car on a pas
obtenu la majorité qualifiée. Cette solution n’a pas été retenue par la Cour de Cassation pour une raison : la
volonté d’éviter l’immixtion du juge dans le fonctionnement de la société. La Cour de Cassation avait pu laisser
penser, dans un arrêt de 1992 « Vitama », que cette solution pouvait être retenue.
La question a été réglée par un arrêt : Cour de Cassation, « Flandin » du 9 Mars 1993 : La Cour de Cassation
a clairement rejetée cette solution, et elle a opté pour une autre issue moins contraignante mais intéressante.
En l’espèce, était en cause une SARL qui avait été constituée de manière régulière, avec un capital de 20 400
Francs. Or, une loi de 1984 avait porté le capital minimum de la SARL à 50 000 Francs. Dans cette loi, le
législateur dit surtout que les SARL qui, au jour de la promulgation de la loi n’atteignent pas ce capital de 50 000
Francs, ont 5 ans pour régulariser et faire une augmentation de capital. A défaut, les sociétés seront dissoutes de
plein droit. Dans la SARL en question, le gérant propose aux associés par une consultation écrite, de porter le
capital de la société à 50 000 Francs pour se conforter à la loi. Deux actionnaires minoritaires s’opposent. Le
gérant convoque une assemblée générale extraordinaire et il propose que la capital soit porté à 500 000 Francs, et
il s’appui sur un audit qui disait que l’intérêt de la société était de se développer, ce qui impliquait un apport
d’argent frais. Les deux minoritaires s’opposent à nouveau et ils ne vont même pas l’assemblée générale
extraordinaire : ils ont décidé de bloquer l’augmentation de capital. Le gérant assigne les deux frères en justice
sur le fondement de l’abus de minorité. La Cour de Cassation examine les deux projets d’augmentation de
capital :
- S’agissant de l’augmentation de capital à 50 000 Francs : La Cour de Cassation confirme qu’on est en
présence d’un abus de minorité et confirme la décision des juges du fond, car cette augmentation à 50
000 Franc répondait à un impératif légal conditionnant la survie même de la société.
- S’agissant de l’augmentation de capital à 500 000 Francs : La Cour de Cassation considère que cela ne
constitue pas un abus de minorité, car cela n’était pas une question de survie mais de développement.
Elle caractérise l’abus de minorité, puis passe à la sanction de l’abus et cette fois, elle censure les juges du fond
qui avaient retenu que leur décision valait acte et qu’il fallait augmenter le capital à 500 000 Francs : « Attend
qu’en statuant ainsi, alors que le juge ne pouvait se substituer aux organes sociaux légalement compétents, et
qu’il lui était possible de désigner un mandataire aux fins de représenter les associés minoritaires défaillants à
une nouvelle assemblée, et de voter en leur nom dans le sens d’une décision conforme à l’intérêt social, mais ne
portant pas atteinte à l’intérêt légitime des minoritaires, la CA a violé les textes susvisés ». Il y a trois
enseignements de ce motif de principe :
- Enseignement 1 : Le juge ne peut se substituer aux organes sociaux.
- Enseignement 2 : En présence d’un abus de minorité, si le juge ne peut pas se substituer aux organes
sociaux, il peut désigner un mandataire ad hoc qui va voter au nom des minoritaires.
- Enseignement 3 : Ce mandataire, dans son vote, ne doit pas porter atteinte à l’intérêt social, ni à l’intérêt
des majoritaires. Au fond, il doit se comporter comme un actionnaire normalement constitué.
Cela va permettre d’aboutir à une décision conforme à l’intérêt social, à l’intérêt des minoritaires, par le biais
d’un mandataire ad hoc.
3) L’abus d’égalité
Ce n’est qu’une variante de l’abus de minorité. On va donc avoir le même régime juridique ici.
Que suppose l’abus d’égalité ? Il suppose une société (souvent une SARL) composée de deux associés, qui vont
chacun détenir 50% du capital social. Dans ce cas là, toute décision implique l’unanimité. Lorsqu’il y a une crise
entre les deux associés, chaque associé peut facilement bloquer toute prise de décision en votant négativement
ou en s’abstenant de voter. Le fait de voter négativement ou de s’abstenir de voter ne constitue pas
nécessairement un abus. Il faudra démontrer la violation de l’intérêt social, un intérêt égoïste, etc.
La sanction de l’abus d’égalité: On peut exiger des dommages et intérêts, mais on pourra aussi passer par un

mandataire ad hoc, comme pour l’abus de minorité.
C) Les mesures d’assistance des organes sociaux

On est confronté à une crise sociale, sauf qu’ici, elle n’a pas complétement dégénéré, ou elle ne se résume pas à
une opposition entre majoritaires et minoritaires. Pour dénouer la crise, le juge va désigner un tiers à la société
pour venir pacifier le conflit et donc assurer le retour à la sérénité.
Plusieurs personnes peuvent ici intervenir. C’est le degrés d’intervention de la personne, qui va les distinguer les
unes des autres.
1) L’administrateur provisoire
Cette administrateur provisoire est un mandataire judiciaire qui va être désigné en cas de crise grave empêchant
le fonctionnement normal de la société. Ici, l’administrateur provisoire va intervenir de manière éphémère, pour
assurer la gestion des affaires sociales : il se substitue aux organes sociaux. On veut assurer la pérennité de la
société, et au delà, la pérennité de l’entreprise.
Pour la Cour de Cassation, la désignation de l’administrateur provisoire est une mesure exceptionnelle qui
implique la preuve de circonstances rendant impossible le fonctionnement normal de la société, et menaçant
celle-ci d’un dommage imminent.
Ce sont les juges du fond qui vont apprécier les circonstances :
- Critère 1 : Ils vont d’abord regarder si les tensions à l’intérieur de la société empêchent le
fonctionnement régulier et normal de la société. Il ne suffit pas de quelques divergences de vue. Il faut
vraiment que les tensions soient telles que la société ne fonctionne plus.
- Critère 2 : Les intérêts sociaux doivent être exposés à un péril certain et imminent.
- Critère 3 : Il faut qu’un redressement de la situation de la société puisse être attendu de la désignation
d’un administrateur provisoire : il ne faut pas agir trop tôt, ni trop tard.
Lorsque ces trois conditions sont réunies, une partie va saisir le juge, en général en référé. Qui peut saisir le
juge ? Plusieurs personnes :
- Les actionnaires minoritaires.
- Les dirigeants.
- Le commissaire aux comptes (s’il est présent).
- Le comité d’entreprise.
En revanche, qui ne peut pas saisir le juge ? Les créanciers : Pour la Cour de Cassation, ils ne leur appartient pas
de se faire juge des intérêts de la société.
Si le juge est convaincu, il va désigner un administrateur provisoire, qui aura droit à une rémunération qui sera
fixée par le juge et qui sera à la charge de la société. Cette nomination fera l’objet d’une mesure de publicité.
Le juge va également fixer l’étendu des pouvoirs de l’administrateur provisoire. Ici, il n’y a pas de règle
particulière, le juge est libre et il peut donner à l’administrateur provisoire des pouvoirs très étendus, auquel cas,
il y a substitution pure et simple aux organes sociaux. Mais il ne peut lui conférer que certains pouvoirs.
L’administrateur provisoire se voit doter de certains pouvoirs : qui dit pouvoirs, dit responsabilité. Il peut voir sa
responsabilité engagée à l’égard des tiers, de la société, etc. L’administrateur doit faire très attention, notamment
car il ne connaît pas très bien la société. Le plus prudent ici, est lorsqu’on prend une décision grave, d’en
informer le juge.
2) Les autres mandataires

 Le juge peut désigner un contrôleur de gestion : « l’observateur de gestion ». Cela est une création de la
jurisprudence, il n’y a rien dans la loi. La Cour de Cassation a inventé ce dispositif lorsque les conditions de
désignation de l’administrateur provisoire ne sont pas réunies. L’observateur de gestion v observer ce qu’il se fait
dans la société : il n’a aucun pouvoir, il ne prend aucune décision. Il observe et en réfère au juge.
 Le juge peut aussi désigner un expert de gestion. Il est prévu par la loi, uniquement dans les sociétés par

action et les SARL. C’est un expert qui est très fréquemment désigné en pratique. S’agissant de la saisine du
juge, cela vari selon la forme sociale.
Exemple 1 : Dans les SARL, un ou plusieurs associés représentant au moins 10% du capital social, peuvent
demander en justice la désignation d’un expert de gestion.
Exemple 2 : Dans les SA, il faut avoir au moins 5% du capital social.
Les conditions présidant à la désignation d’un expert de gestion :
- L’expertise de gestion ne peut porter que sur une ou plusieurs opérations déterminées : cela ne peut pas
être un audit général pour voir la situation de la société.
- L’expertise de gestion doit porter strictement sur une opération de gestion, c'est-à-dire une expertise qui
va porter sur une décision du dirigeant.
Cet expert de gestion va examiner les opérations de gestion litigieuses, et va faire un rapport. Ce rapport va être
adressé au demandeur, mais il sera également adressé au dirigeant, au MP, au CE et enfin, dans les sociétés
cotées, à l’autorité des marchés financiers. Soit le rapport ne révèle rien d’embarrassant, et s’il révèle quelque
chose d’embarrassant, les hostilités vont être déclenchées, et elles vont se traduire par des actions en
responsabilité, des révocations, des actions en nullité des décisions litigieuses.
 On peut faire appel à un séquestre, il peut aussi y avoir des expertises in futurum.
II. L’irrégularité des décisions sociales
Ici, on va s’intéresser à un acte, une délibération sociale, qui s’avère irrégulière.

Cette irrégularité peut tout d’abord être sanctionnée par la responsabilité civile de celui qui a pris cette
décision (responsabilité des dirigeants sociaux).
Dans d’autres cas, la sanction peut se traduire par l’inopposabilité de l’acte irrégulier : décision inopposable à la
société. Ici, ce n’est pas une question de nullité.
Exemple : Sont inopposables à la société, les cautions non autorisées par le Conseil d’administration. Le
dirigeant peut constituer la société caution d’un prêt, mais comme c’est un acte grave, la loi impose au dirigeant
d’avoir l’aval du Conseil d’administration.
Dans la plupart des cas, ce qui va venir sanctionner l’irrégularité de la décision sociale est la nullité. Il est
relativement courant que la nullité d’une décision sociale soit prononcée. Mais en la matière, le législateur a posé
des règles précises limitant les hypothèses de nullité.
A) Les causes de nullité

Les causes de nullité sont particulières dans les sociétés commerciales car dans les sociétés commerciales, la
nullité des décisions sociales irrégulières va obéir à des causes en partie différentes selon que la décision
litigieuse modifie ou pas les statuts de la société.
Dans les sociétés civiles, cela est plus simple car il n’y a pas cette distinction. Le texte de référence est l’article
1844-10 du Code Civil qui dispose : « La nullité des actes et délibérations des organes de la société, ne peut
résulter que de la violation d’une disposition impérative du présent titre ou de l’une des causes de nullité des
contrats en général ».
On va surtout s’intéresser aux sociétés commerciales :
1) La nullité des actes ou délibération modifiant les statuts
Le texte de référence est l’alinéa 1 de l’article L235-1 du Code de Commerce. Cet article est applicable aux
sociétés commerciales, mais aussi au GIE.

« La nullité d’une société ou d’un acte modifiant les statuts, ne peut résulter que d’une disposition expresse du
présent titre ou des lois qui régissent la nullité des contrats ». Il y a donc plusieurs hypothèses :
- Hypothèse 1 : La nullité résultant d’une disposition expresse du présent titre. Ici on ne va prononcer
la nullité que si une disposition expresse le prévoit. On retrouve ici une adage : « pas de nullité sans
textes ». De plus en plus, les textes prévoyant la nullité en cas de manquement aux prescriptions qu’ils
fixent se sont développé. Le législateur depuis quelques années, préfère substituer la sanction de nullité à
la sanction pénale. Plutôt que de prévoit des sanctions pénales, le législateur s’est déporté sur la sanction
de la nullité. Dans le Code de Commerce, il y a un développement des textes qui prévoient la nullité.
- Hypothèse 2 : La nullité résultant des lois qui régissent les nullité des contrats. Ici, c’est rappeler les
exigences du droit des obligation. Ce n’est pas parce que la décision sociale à un caractère collectif, que
l’on va s’abstraire ici du droit des obligations. La nullité de la décision peut donc être prononcée pour
illicéité de l’objet, de la cause, pour vice du consentement.
Il existe un troisième cas de nullité qui n’est pas prévu par l’article L235-1 du Code de Commerce :
L’hypothèse de la fraude : « La fraude corrompt tout ». Cela peut être un cas de fraude à la loi, un cas de fraude
au droit des tiers (la fraude paulienne).
2) La nullité des actes ou délibération ne modifiant pas les statuts
Les actes ou délibérations qui ne modifient pas les statuts sont très nombreux. Le texte qui nous intéresse est
l’alinéa 2 de l’article L235-1 du Code de Commerce : « La nullité d’actes ou délibérations, autre que ceux
prévus à l’alinéa précédent, ne peut résulter que de la violation d’une disposition impérative du présent titre, ou
des lois qui régissent les contrats ». Dans le 1er alinéa, si le texte ne prévoit pas nullité, il ne peut pas y avoir de
nullité. Dans l’alinéa second, il suffit de démontrer que l’acte ou la délibération a violé une disposition
impérative, et dans ce cas, la nullité peut être prononcée même si un texte ne le prévoit pas.
Pour ce qui est de la violation des lois qui régissent les contrats, il n’y a aucunes différences avec l’alinéa 1 er.
Mais cela va être différent lorsqu’il va y avoir une violation d’une disposition impérative du présent titre. La
nullité pourra être encourue alors que la sanction n’est pas prévue par le texte violé. Il faudra juste démontrer
qu’il y a une violation d’une disposition impérative du présent titre. Mais cela n’est pas très évident :
Qu’est-ce qu’une disposition impérative ? On peut avoir des interrogations : soit le texte est clair et pose une
règle en utilisant le présent de l’indicatif (impératif) soit c’est plus compliqué.
Le texte évoque la nullité en cas violation d’une disposition impérative du présent titre. Le présent titre est le
titre dans lequel figure l’article L235-1 du Code de Commerce : ce texte a une nature législative : toute les
dispositions qui figurent dans ce titre ont une nature législative. Est-ce que la violation d’une disposition
impérative qui va figurer non pas dans un article en L, mais dans un article en R (réglementaire) peut être
sanctionné par la nullité ? On est tenté de répondre par la négative car dans le présent titre, il n’y a que des
dispositions de nature législatives. Mais la réponse n’est pas aussi simple que cela : Il y a quelques textes
réglementaires, qui posant une règle, précisent que le nom respect de cette règle est sanctionné par la nullité. Il
peut aussi y avoir nullité lorsque le texte réglementaire va être indissociable du texte de loi figurant dans le
présent titre. Il y a de réelles incertitudes lorsqu’on est confrontée à une disposition réglementaire totalement
détachée de la loi : En présence d’une disposition réglementaire totalement détachée de la loi qui aurait valeur
impérative, en cas de manquement à cette disposition, peut-il y avoir nullité ? Pendant longtemps, la
jurisprudence a raisonné très formellement : elle considérait que la violation du texte règlementaire ne pouvait
être sanctionné par la nullité. Cela a donné lieu à des choses curieuses.
Exemple : La convocation aux assemblée des associés d’une société civile : La Cour de Cassation a été saisit de
deux difficultés :
- Que se passe-t-il lorsqu’il n’y a pas eu la moindre convocation à l’assemblée des associés ? La Cour de
Cassation dit que c’est une nullité des décisions de l’assemblée générale quel qu’elle soit car il y a

violation de l’article 1844 du Code Civil.
- Que se passe-t-il lorsque la convocation a été faite, mais qu’elle est irrégulière ? La Cour de Cassation
dit qu’il n’y a pas de nullité car les modalités de la convocation sont prévues par un texte réglementaire,
qui n’est pas lié à un texte législatif.
On commence à rentrer dans une casuistique effrayante. Mais il semble que la jurisprudence de la Cour de
Cassation a évoluée : Cour de Cassation, chambre mixte, du 16 Décembre 2005 : Une convocation irrégulière
à une assemblée générale pouvait déboucher sur une nullité, alors même que c’est un texte réglementaire.
Certains disent que désormais, la violation d’une disposition impérative prévue par un texte réglementaire
déboucherait sur une nullité.
Il existe une autre question qui va déboucher sur un autre contentieux : la violation des statuts : Que se passe-t-il
lorsque la délibération va être prise en méconnaissance des statuts ? Dans ce cas là, la délibération sociale peut-
elle être annulée ? Jusqu’à l’avènement de la SAS, le droit des sociétés est très législatif : il y avait peu de marge
de manœuvre pour les statuts. L’avènement de la SAS caractéristique la liberté des fondateurs. Cette question
prend une actualité plus importante depuis qu’on a redonné plus de pouvoirs aux fondateurs de la société. La
Cour de Cassation a adopté une position médiane : Elle considère que la violation des statuts ne constitue pas en
elle même une cause de nullité de la décision, sous réserve des cas dans lesquels il a été fait usage de la faculté
ouverte par une disposition impérative d’aménager conventionnellement la règle posée par celle-ci.
Au fond, la question que doit se poser le juriste est la suivante : Il faut se demander si cette stipulation statutaire
met en œuvre une possibilité de dérogation prévue par la loi ? Si la stipulation statutaire n’a aucun lien avec une
disposition légale, en ce sens qu’elle ne met pas en œuvre une disposition impérative de la loi, le manquement à
une disposition statutaire ne peut déboucher sur une nullité.
B) Le régime de la nullité
Le législateur s'efforce de limiter le prononcer de la nullité. Les éléments de limitation de nullité :
• Délai de prescription assez court de 3 ans ;
• Faculté de régularisation de l'acte nul sauf quand la nullité est fondée sur l'illicéité de l'objet (pour le prof
il y a d'autre cas où la régularisation doit ê interdite) ;
• Possibilité dans certains cas de faire prononcer l'exclusion judiciaire du demandeur. Un des associé
demande la nullité pour vice du consentement on peut l'exclure ;
• Interdiction de la soc et aux associés de se prévaloir de la nullité d'un tiers de BF.
Les cas de restriction de la nullité, concerne la recevabilité de l'action, dans certains cas l'action va ê attitré ne
peut demander la nullité que certaines personnes. En dehors de cette hypothèse quand l'action en nullité n'est pas
attritrée à une personne, comment savoir si celui qui demande la nullité son action est recevable, il faut regarder
si la nullité est relative (protection dont l'intérêt est lésé) ou nullité est absolue (toutes les personnes intéressées
peuvent la demander). Le juge va avoir un pouvoir d'appréciation pour les nullités facultatives que le juge n'est
pas obligé de prononcer.
CHAPITRE 3 : La transformation et dissolution de

la société
SECTION 1 : La transformation de la société
La transformation → opération juridique constituant à donner à la société une forme nouvelle tout en

maintenant inchangé sa personnalité morale.
Ex : une SA se transforme en SARL ou SAS. Ou une S en nom collectif peut se transformer en SA.
Tout est possible pour la transformation, c'est une modification des statuts. L'idée étant de s'adapter.
Fondamentalement la transformation est une transformation des statuts, et cela relève des associés.
La transformation n'est pas nécessairement libre il y a des hypothèses rares où la transformation peut ê imposée
par la loi. Ex : dans une société en nom collectif, un des associés meurt, il transmet ses parts à un héritiers qui est
mineur, la société doit ê transformé dans l'année du décès en société en commandite.
Habituellement la transformation est totalement libre pour des raisons d'adaptation économique ou de profite de
l'attrait d'une société nouvelle (création de la SAS).
Dans certains cas la transformation est impossible, ce sont des textes spéciaux, où la transformation est interdite
par la loi. Ex : une SA ne peut se transformer en une autre société que si elle a au moins 2 ans d'existence.
I. Conditions de la transformation
Il faut un respect des exigences relatives aux modifications statutaires. Certaines décisions doivent ê prise à
l'unanimité comme la transformation d'une société à risque limité, à risque illimité.
Pour qu'une soc puisse passer à une autre forme de soc, elle doit respecter les conditions posées par la forme
sociale nouvelle. Ex : une SARL veut se transformer à la SA , SA il faut un capital minimum, au moins 7
associés.
La transformation ne peut pas assurer la validité d'une société qui est nulle car fait défaut une condition de
validité. La validité on l'examine sur la forme sociale initiale. Transformation pour frauder les tiers. Donc
possibilité d'annulation d'une transformation si non respect de ces conditions.
L'AG extraordinaire, qui va décider de la transformation de la société, car c'est une modification statutaire. On
adopte la décision de transformation, puis on adopte les nouveaux statuts. Il y a des formalités de publicité afin
d'avertir les tiers.
II. Les effets de la transformation

Les effets de la transformation sont dominés par le pp du maintient de la personnalité morale. La transformation
de la soc en association, ici changement fondamental de l'acte juridique qui avait été conclu, il y a dissolution de
la soc et naissance d'un nouveau groupement.
● Les effets sur la société elle-même

Les effets sont minimes, la soc va conserver les mêmes droits, puisque la PM ne change pas. Ex : assignation
d'une SARL qui se transforme en cours en SA, cela revient au même, car c'est la PM que l'on poursuit.
● Les effets sur les dirigeants sociaux

En cas de transformation les mandats sociaux des dirigeants en place dans la soc ancienne vont s'interrompre. Ils
peuvent ê renommés ou pas. La transformation qui met un terme au mandat sociaux n'est pas assimilable à une
révocation, donc le dirigeant ne peut pas invoquer la révocation sans motif et demander les dommages et
intérêts.
● Les effets sur les associés
De manière positive → les associés vont venir titulaire de nouveaux droits sociaux , qui vont prendre l'exacte
place des droits sociaux qui était antérieurement détenu par les associés (c'est une subrogation réelle). On ne
perd pas et on ne gagne pas en terme de titre dans la transformation.
De manière passive → la situation des associés peut empirer, lors qu'on passe d'une soc à risque limité à une soc
à risque illimité. Quand passage d'une soc illimité à limité, ici il ne faut pas penser que les associés ne sont plus
responsable de leur patrimoine, en effet dans ce cas les associés restent tenus sur leur patrimoine personnel des
dettes sociales antérieures à la transformation.
● Les effets sur les salariés

Cela ne change rien car on applique art 1224-1 CT transfert automatique des contrats de travail.

SECTION 2 : La dissolution de la société
Pour que la soc disparaisse il faut respecter deux étapes :

• l'acte juridique créateur du groupement doit cesser de produire effet,
• la PM doit cesser d'exister sur la scène juridique.
A la réalisation du contrat de soc va venir s'ajouter la dissolution de la PM société. La seconde étape occulte la
première étape, cad qu'on met l'accent sur la dissolution de la PM.
I. Les cause de dissolution de la société

S'agissant des causes, il y a des causes communes à 2 types de société. Et a côté il y a des causes spécifiques de
dissolution de société, qui varie en raison de la forme sociale. Ex : SA quand le nombre d'actionnaire vient
inférieur à 7 cause de dissolution.
S'agissant des causes communes énumérées par l'art 1844-7 du CC (8 causes) :
• l'arrivée du terme
• la réalisation ou l'extinction de l'objet
• l'annulation de la soc
• dissolution anticipée décidée par les associés
• dissolution judiciaire pour juste motif
• dissolution judiciaire consécutive à une réunion de départ en une seule main
• dissolution par l'effet d'un jugement ordonnant la liquidation judiciaire pour insuffisance d'actif
• toutes autres causes prévues par les statuts
On peut les regrouper en grande catégorie en distinguant : les cause de dissolution légale opérée de plein droit –
les causes de dissolution volontaire opérant de plein droit – les causes de dissolution volontaire sur décisions des
associés – les causes de dissolution judiciaire.
A) Les causes de dissolution de plein droit
1) L'arrivé du terme
Les soc sont nécessairement conclues pour une durée déterminé qui ne peut pas excéder 99 ans. Les soc n'ont
pas vocation à l'éternité, sinon cela heurte le pp de la prohibition des engagements perpétuels. A l'arrivé du terme
la soc est automatiquement dissoute puisque que la dissolution est de plein droit. La soc est automatiquement
dissoute si les associés restent passifs, sinon ils peuvent décider de proroger la société. Ils doivent intervenir
avant 1 an avec l'échéance du terme. Si les associés décident de proroger la décision se prend à la majorité
exigée pour la modification des statuts. La prorogation devra faire l'objet d'une publicité.
Si les associés restent passifs la soc est donc dissoute. Si la société continue encore de fonctionner c'est une soc
créée de fait. Dans ce cas l'idée est de régulariser en créant une nouvelle société, pour créer une nouvelle soc il
faut une unanimité . Ici pas de modification statutaire, mais nouveau statue donc unanimité des associés création
d'un être moral nouveau. Juridiquement on a le création d'une nouvelle soc. On peut ê confrontée à un abus de
minorité si le blocage des minoritaires n'est fondée que sur le côté égoïste.
2) La réalisation ou l’extinction de l'objet social

Événement heureux est la réalisation de l'objet social, ici on avait créée une soc dans un seul but/objectif,
pour la réalisation d'un objectif, et la soc est dissoute car cet objectif est atteinte. Ex : création une société pour
mener à bien un chantier – société civile de construction.
Événement malheureux, est l'extinction de l'objet social, la soc va ê empêchée de poursuivre son activité.
La difficulté est de savoir si l'extinction de l'objet est totale ou non. C'est le juge qui va intervenir, si il voit que
l'objet n'a pas été totalement consommé il va ordonner la poursuite de la soc, car derrière il y a des intérêts

économiques. Ex : affaire canal de suez, mais nationalisation du canal en 1956, une AG extraordinaire se réunit
car extinction de l'objet social, modification de la nomination et l'objet social devient la compagnie de suez, et
dit qu'à présent elle a une vocation financière. Un actionnaire a saisi le juge, dit que la soc avait été dissoute de
plein droit en 1956 car son objet social la fin du canal avait été éteint. Le juge constate qu'antérieurement à 1956
la soc avait commencé été développé une vocation financière, donc petit objet social déjà existant. Aujourd’hui
quand on rédige l'objet social on le fait le plus large (limite : pp de spécialité).
Ne pas confondre avec la cessation de l'activité non motivé par la disparation de l'objet social avec extinction de
l'objet social. Pour la cessation, ils vont cesser l'activité, et la soc est mise en sommeil (les soc coquilles) est
prête à reprendre le service quand cela est nécessaire (il ne s'agit pas de soc cotées).
B) Les causes de dissolution volontaire

1) la dissolution anticipée par décision des associés
Cause de dissolution de la soc qui ne donne lieu à aucun arrêt, elle ne suscite pas de contentieux, car pas très
fréquente, et elle ne fait pas l'objet de la moindre discussion, car parmi les causes de dissolution c'est celle qui est
la plus contractuelle (art 1134 du CC rupture du contrat de soc). Donc un dirigeant seul ne peut décider la
dissolution. Il faut une majorité et cela se distingue selon la forme sociale, SA et SARL conditions requises pour
la modification des statuts. Dans la SNC cela se prend à l'unanimité en pp, peut ê écarté par stipulations des
statuts. Ici on peut se heurter à un abus de majorité.
2) les causes de dissolution statutaire

Ex : la prescription d'un terme ; en quand de succession de trois exercices déficitaires ;
C) Les causes de dissolution judiciaire
1) dissolution judiciaire pour juste motif

art 1844-7 du CC → dispose que la soc prend fin « par la dissolution judiciaire prononcée par le trubunal à la
demande d'un associé pour juste motif , notamment en cas d'inexécution de ses obligations par un associé ou de
mésentente entre associés paralysant le fonctionnement de la soc ». Le « notamment » nous démontre que les 2
exemples donnés par le texte ne sont pas nominatifs. Le juge a un pouvoir d'appréciation, la CASS exige que le
juste motif paralyse le fonctionnement de la soc. Cette exigence est critiquable car si on regarde le texte, cette
paralysie grammaticalement est rattaché à la mésentente de l'associé, donc les autres motifs n'auraient pas besoin
de paralyser la soc. Mais pour la CASS la paralysie est une exigence générale. Certains disent que le juge ne
devrait pas prononcer la dissolution quand la la soc est prospère. Si la paralysie persiste la prospérité va finir par
s'arrêter. La mésentente intéresse les associés.
2) La dissolution en cas de réunion de toutes les parts dans une seule main
Ici il s'agit d'une cause de dissolution qu'on peut qualifier de semi-générale car limité à certaines soc, cad les soc
qui ne peuvent pas ê unipersonnelle. Ex : une SARL exige pluralité d'associé, on peut imaginer que toutes les
parts sont réunies en une seule mains. Pas de pb car la SARL devient une EURL. Ex : la SAS qui peut se muer
en SASU. Ces soc ont leur pendant de soc unipersonnelle.
Pour les autres sociétés la conséquence est la dissolution de plein droit mais la loi l'écarte → 1844-5 CC → « la
réunion de ttes les parts soc en une seule main n’entraîne pas la dissolution de plein droit de la société ».
Mais il faut que l'associé unique régularise la situation. Comment régulariser ? Céder une partie de ses droits
sociaux ou on transforme la société en société unipersonnelle. Le délai est d'1 an pour régulariser, sinon tout
intéressé peut demander la dissolution en justice. Mais le Tribunal saisi peut accorder un délai complémentaire.
Tout est fait pour assurer la survie de la soc.

Si il y a dissolution, distinguer selon que l'associé est une pers physique ou PM :
• Si c'est une PP la dissolution est suivie d'une liquidation.
• Si l'associé est une PM la dissolution entraîne la transmission universelle du patrimoine de la soc à
l'associé unique.
2 autres cas de dissolution : l'annulation du contrat (rare) et liquidation judiciaire de la soc (dissolution que si
insuffisance d'actif).
II. Les effets de la dissolution
art 1844-8 CC → « La personnalité morale de la soc subsiste pour les besoins de la liquidation jusqu'à la
publication de la clôture de celle-ci ». Principe de survie de la PM.
Cette survie de la PM va ê limitée aux besoins de la liquidation c'est ce qui justifie la survie. L'idée est d'assurer
la survie de la PM pour des raisons pratiques (créance à recouvrir etc). L'objectif est la liquidation de la soc,
donc disparation. Tout acte qui viendrait à contredire cette objectif final est nul. Ex : On ne peut pas transformer
la soc dissoute. On ne peut pas proroger la soc.
Quand le liquidateur fait des actes nouveaux, on peut renouveler le bail du fonds de commerce pour exploiter le
FC et maintenir l'activité du temps de la liquidation car une liquidation peut durer assez longtemps (3 ans). La
survie va se terminer avec la clôture de liquidation (arrêt de mort) si pas de publication la survie se poursuit .
Tout intéressé peut saisir le tribunal pour procéder à la liquidation ou à son achèvement qd la cloture n'est pas
intervenu dans un délais de 3 ans à compter de la dissolution. Formalités de publicité (radier la soc du RCS). La
loi exige que sur tout les actes et papiers commerciaux destinés au tiers la dénomination sociale doit ê suivies de
la mention soc en liquidation et du nom du liquidateur.
Comment se passe les opérations de partage ?

Nomination d'un liquidateur qui est choisi librement par les associés. Soit pas une décision en AG ou par
stipulation statutaire. Le liquidateur cela peut ê un amateur (ancien dirigeant – associé) ou un professionnel
(administrateur judiciaire). Décision prise par les associés, si il ne s'entendent pas (notamment en cas de
paralysie) → nomination faite par le juge. Qd la dissolution est judiciaire le juge détermine nécessairement le
liquidateur. Son mandat = 3 ans.
Sa mission :
• Il se substitue aux organes de direction qui perdent tout leur pouvoir de gestion et de
représentation.Liquidateur devient le seul représentant de la soc dans les rapports avec les tiers. Au fond
le liquidateur doit se comporter comme un dirigeant, il va agir sous le contrôle des associés comme un
dirigeant, il va devoir les convoquer régulierement pour rendre compte aux associés comme si c 'état un
dirigeant.Le liquidateur doit organiser une première réunion dans les 6 mois de sa prise de fonctions, et
ensuite tout les ans.
• Il dresse un inventaire de l'actif et le passif de la soc.
• Interviennent les opérations de liquidation. Le liquidateur transforme en argent les biens et les créances
qui composent l'actif de la soc. L'argent va désintéresser les créanciers sociaux, sauf hypothèse de
liquidation judiciaire comme on est pas une procédure collective le liquidateur quand il va désintéresser
les créanciers sociaux, n'est pas tenu de respecter un ordre quelconque . Cad il règle les financiers au fur
et à mesure qu'il se présente c'est le prix de la courses « premier arrivé, premier servi ». Mais en pratique
avant de procéder au règlement va dresser un état estimatif des dettes de la soc en distinguant le passif
privilégié et chirographaire. Si pas suffisamment d'argent pour désintéresser tout les créanciers sociaux,
il doit demander l'ouverture d'une procédure collective. Le liquidateur clôture la liquidation est il y a eu
oubli, la JP considère qu'ici la soc n'a pas disparu elle continue car toujours un créancier. Cela pose un

PB.
• Interviennent opérations de partages vis à vis des associés. Les associés reprennent leurs apports (sauf
apport en industrie). Il peut rester une dernière somme à se partager le boni de liquidation (c'est rare)
proportionnellement à leur droit (celui qui avait apporé 40% reprend 40%) à moins que les statuts
prévoient une autre réparation.

DT Des AFFAIRES II (6) - 2-3

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DROIT DES AFFAIRES II – DROIT DES

L'ensemble des règles applicables aux sociétés.

 Qu'est qu'une société ?

 Quelle est la distinction entre l'entreprise et la société ?

1 Droit des affaires II – Droit des sociétés

Ne pas confondre la société avec d'autres groupements:

 Distinction entre les congrégation et société

 Distinction entre GIE (groupements d'intérêt économique) et société :

 Quelle est la nature juridique de la société ?

2 Droit des affaires II – Droit des sociétés

 A quoi peut bien servir une société ?

3 Droit des affaires II – Droit des sociétés

 Réglementation des sociétés

Naissance de la société (P1) et fonctionnement de la société (P2).

PARTIE 1 : La naissance de la société

4 Droit des affaires II – Droit des sociétés

CHAPITRE 1 : Le contrat de société

SECTION 1 : LES EXIGENCES DE FOND

SECTION 2 : LES EXIGENCES SPECIFIQUES (article 1832)

I. Pluralité d'associé et objet social

5 Droit des affaires II – Droit des sociétés

II. La mise en commun d'apport

B) Les types d'apport

3 types d'apport possible :

6 Droit des affaires II – Droit des sociétés

Plusieurs types d'apport en nature :

7 Droit des affaires II – Droit des sociétés

A) La vocation aux bénéfices et aux économies

B) La contribution aux pertes

8 Droit des affaires II – Droit des sociétés

C) L'interdiction des clauses léonines

IV. L'affectio societatis

9 Droit des affaires II – Droit des sociétés

SECTION 2 : LES EXIGENCES DE FORME

I. Le formalisme antérieurement à la signature des statuts

10 Droit des affaires II – Droit des sociétés

II. Le formalisme postérieur à la signature des statuts

Une fois les statuts signés il convient de procéder à certaines formalités :

SECTION 3 : LES SANCTIONS DES IRREGULARITES DE CONSTITUTION

11 Droit des affaires II – Droit des sociétés

I. Les causes de nullité

12 Droit des affaires II – Droit des sociétés

II. L'action en nullité

III.Les effets de la nullité

CHAPITRE 2 : La personnalité morale des sociétés

13 Droit des affaires II – Droit des sociétés

14 Droit des affaires II – Droit des sociétés

A) Immatriculation au RCS de la société

B) Le sort des actes antérieurs à l'immatriculation

2) L'exception : la reprise des actes par la soc immatriculée

15 Droit des affaires II – Droit des sociétés

Selon la CASS, pas de reprise tacite pour les soc en formation.

Quelles sont les effets de la reprise ?

II. Les attributs de la personnalité morale

16 Droit des affaires II – Droit des sociétés

B) Le siège social et la nationalité

C) La qualité civile ou commerciale de la soc

17 Droit des affaires II – Droit des sociétés

D) La dotation de la personne morale

2) Les capitaux propres

3) les comptes courants d'associé

18 Droit des affaires II – Droit des sociétés

E) La responsabilité de la personne morale