Introduction

Au début du 19eme siècle, Maurice était sous le contrôle des français. Par conséquent, le code civil
français de 1804 a été adopte à Maurice au début du 19eme siècle. Il a pu survivre à la prise de
possession par les anglaise grâce à l’article 8 de l’acte de capitulation de 1810 entre la France et
l’Angleterre. Au terme de l’article 8 la population de Maurice conservera sa religion, ses lois et ses
coutumes. La règle a été confirmé par le traité de Paris de 1814 qui officiellement transfère la
possession de Maurice aux anglaises.

L’autonomie du droit civil Mauricien.

Malgré la ressemblance entre le code civil Maurice et le code civil français les deux codes ne sont pas
identifiés. Cela s’explique par le fait que depuis 1804 les deux codes on évolue de manière
indépendante. Par exemple dans les années de 1980 il y avait une grande réforme du code civil
Mauricien. Depuis cette réforme les articles 476 et suivants du code civil Mauricien traite de
l’émancipation du mineur. En principe à Maurice les mineurs sont incapables, ils n’ont pas la
capacite d’exercice et cela signifie qu’ils n’ont pas la possibilité de faire que pour ceux de manière
autonome et indépendante les actes de la vie civil c’est à dire des contrats. Certes l’article 390 fait
une dérogation à cette interdiction. Il peut passer ceux ce qu’on appelle les actes de la vie courante
c’est-à-dire, les actes qui ne sont pas si dangereux que le patrimoine, en général les actes
d’administration.

Un mineur émancipe peut passer tout seul de contrats (d’achat, terrain) - tous les actes de la vie civil
sauf d’être commerçant.

D’après notre code civil le seul cas d’émancipation du mineur est l’émancipation par mariage. En
revanche le code civil français permet outre l’émancipation par mariage, l’émancipation sur une
décision de justice (Article 413-2- Les tuteurs ainsi nommés seront indépendants, et non
responsables l’un envers l’autre, dans leurs fonctions respectives, à moins qu’il n’en ait été
autrement ordonné par le Juge en Chambre.)

Un autre exemple l’article 478 de notre code civil interdit le mineur émancipe d’être commerçant.
Depuis la reforme de 2010, le code de commerce français permet aux mineurs émancipes d’être
commerçant à condition d’être autorise par une décision de justice (L121-2 du code de commerce
français-Le mineur émancipé peut être commerçant sur autorisation du juge des tutelles au moment
de la décision d'émancipation et du président du tribunal de grande instance s'il formule cette
demande après avoir été émancipé.)

Finalement les décisions de la cour de cassation français ont une certaine place à Maurice d’une part
ces décisions ne sont pas une binding authority, autrement dit notre cour suprême n’a pas
d’obligation formelle de suivre la position de la cour de cassation. D’autre part les décisions de la
cour suprême sont une persuasive authority. Cela signifie que lorsque la cour suprême de Maurice
décide à propos d’un article qui est identique dans le code civil mauricien et le code civil français.
Elle suivra le raisonnement de la cour de cassation. La cour suprême le fait en raison de la qualité du
raisonnement de la cour de cassation.

Introduction au droit des suretés.

Le droit de sûreté traite de tous les mécanismes pratique qui sont cense rassurer le créancier ainsi
ces mécanisme vont nécessairement accompagne une ou plusieurs créances. La creance est un droit
subjectif alors que l’obligation est le cote passif de cette creance. Dans un rapport d’obligation il
existe deux personnes un creancier et un débiteur.
Le creancier peut demander au débiteur l’une des trois choses :

1) De lui donner quelque chose

2) De faire quelque chose
3) De ne pas faire quelque chose que normalement il aurait pu faire

Le premier type, l’obligation de donner consiste dans le transfert de propriété d’une chose et
l’obligation de payer une somme d’argent est une obligation de donner. Par exemple le preteur
d’une somme d’argent et notamment une banque peut demander a l’emprunteur de rembourser le
principal (largent qui a été prete) de la somme prete ainsi que les intérêts.

Autre exemple le vendeur d’une voiture peut demander a l’acheteur de lui payer le prix du note.
Finalement le proprietaire d’une maison d’un apartement peut demander au locataire de payer le
loyer.

Le mecanisme de droit des suretes sont très utilise apropos de tel creance(obligation) qui repose sur
le paiement d’une somme d’argent.

Une premiere definition des suretes, le droit de gage commun des créanciers

Les suretes sont très important dans les operations de credit ainsi les prêts mobiliers et immobiliers
sont un exemple pour le creancier(la banque qui prete de l’argent) ne souhaitera pas prêter si elle
n’obtient pas une surete. Les suretes sont donc les mécanismes(instruments juridiques) qui cherche
a rassurer le creancier a propo du recouvrement de la creance-> se faire payer, avoir ce que vous
appartient. Les suretes sont nécessaires en raison des défauts du droit de gage general commun des
créanciers. Ce droit de gage commun résulte des articles 2137 et 2141 du CCM. Au terme de l’article
2137 ‘’qui qonce s’est oblige personnellement, est tenu de remplir son engagement sur tous ses
biens mobiliers et immobiliers present et a venir’’. De plus l’article 2141 du CCM ajoute que ‘’les
biens du débiteur sont les gages communs de ses créanciers ; et le prix s’en distribue entre eux par
contribution, a moins qu’il n’y ait entre les créanciers des causes de légitimes de preference.

Le patrimoine du débiteur, c’est-à-dire tous les biens qu’il possède( maisons, terrains, voitures,
argent) constitue une gage general des créanciers. Tout d’abord le débiteur d’une somme d’argent
peut choisir librement le bien de son patrimoine qui lui permettra de payer la dette.

Par exemple, il peut puiser dans ses economies en banque ‘’ retirer de l’argent d’un compte
banquaire’’ ou vendre sa voiture ou sa maison pour payer la dette(2137).

Si le débiteur ne veut pas payer volantairement sa dette d’une somme d’argent, le creancier peut
agir en justice(aller a la cour) et obtenir un jugement qui condamne le débiteur a payer. Si le
débiteur s’obstine a ne pas payer, le creancier peut engager une procedure d’execution forcee. Tous
les biens du débiteur peut faire l’objet de cette exécution forcee(vente forcee).

A ce stade le droit de gage commun des créanciers ne leur offre pas toujours une protection
satisfaisante parce que le prix obtenu par la vente forcee du bien du débiteur sera distribuer entre
eux proportionnellement sauf s’il existe au profit de certains créanciers les causes légitimes de
preference.

Les causes légitimes de preference.

La vente force des biens du débiteur a genere Rs1m. Il y a 4 creanciers, aucun creancier n’a eu surete
et chaque creancier a une de Rs500 000. Il est évident que les créanciers ne pourront pas être paye
en totalité en vertu de l’article 2141 qui seront paye proportionnellement au prix obtenu par la
banque des biens du débiteur. Au total leurs créances sont deux fois(Rs2m) plus eleve que le prix par
conséquent chaque creancier recouvera une moitie de sa creance chacun obtiendra Rs250000 par la
banque des biens du débiteur. Ils ne peuvent pas obtenir plus que Rs500 000. C’est pourquoi le
creancier cherchera a sécuriser sa creance par une surete(cause légitime de preference). La surete
permet au creancier d’obtenir le paiement de la totalité de la dette. Ce droit de creancier est très
important et s’appelle le droit de preference.

Exemple : la vente forcee des biens du débiteur a genere Rs1m. Il y a 4 creanciers parmi lequel 3
n’ont pas de surete et le 4eme a une surete fixe sur un terrain du débiteur qui a créer Rs600 000
dans la vente forcee. La lesion s’applique dans les contrats gre-a-gre, dans la procedure de la vente
forcee la lesion ne s’applique pas. La seule protection fu sale of immovable property act c’est qu’il ne
faut pas qu’il existe une discordance trop flagrante entre ce qui est obtenu la vente forcee du terrain
et la maison et la vrai valeur de la maison du terrain, il ne faut pas que le prix obtenu est 1/8 ou 1/10
du prix de la maison et si c’est une lesion de plus de 7/12, ca nous permet pas d’annuler la vente, la
regle de recission pour lesion ne s’applique pas.

Grace a son droit de preference, le titulaire de la surete fixe recouvrera l’ensemble de sa creance de
Rs500 000, les 3 autres créanciers qui n’ont pas de surete et qui s’appelle créanciers chirographaires
vont partager le reste entre eux. Si les 4 sont des créanciers chiropgraphaires, ils seront payes
proportionnellement, si l’un d’entre eux a une surete fixe au sens d’une hypotheque qui lui accord
un droit de preference, sa situation saura beaucoup plus comfortable parce qu’il recouvrera
l’ensemble de sa creance, il a une bonne chance.

Un autre droit important du titulaire d’une surete est le droit de suite(un droit de suite (si le bien
hypothéqué ou gagé est vendu, l’acheteur du bien continue à être lié par l’hypothèque ou le gage).

Le creancier qui a une surete fixe ou une surete flottante ou une hypotheque pourra demander la
saisi et la vente forcee du terrain ou de la maison qui est l’objet de la surete même si le débiteur
initial a vendu ce bien a un tiers, ce droit de suite est rendu possible par le système publicite qui
existe a Maurice. Ainsi une surete fixe ou une surete flottante ou une hypotheque doit être inscrite
dans un registre des conservateurs des hypotheques(registrar general) et cette inscription a pour
effet de mettre en garde chaque acheteur potentiel du bien en question le creancier et le débiteur=
surete fixe, sur la maison du débiteur. Si cette surete fixe est correctement inscrite au pres de la
conservation des hypotheques, le jour ou le débiteur decide de vendre sa maison si le tier rachete la
maison il ne pourra pas prétendre qu’il ne savait pas qu’il existait une surete fixe sur la maison. En
d’ature termes grâce au droit de suite, si les créanciers veut saisir et vendre la maison, le tiers devra
le supporter. [ pour éviter cela l’acheteur doit consulter le registre de la conservation des
hypotheques].

Les types de suretes

En droit civil mauricien il existe deux types de suretes

a) Surete personelle d’une part

b) Surete personelle d’autre part

Les suretes personelle consiste dans l’ajout d’un autre patrimoine(maison, voiture, bjijoux) au
patrimoine débiteur principal. Cet ajout se fait dans le but de rassurer le creancier et d’augmenter la
chance du recouvrement de sa creance. L’exemple type de cette sorte de surete est le
cautionnement. Dans le cautionnement, il est très important de choisir la caution, cest-a-dire de
s’assurer qu’elle est solvable(la caution est solvable-peut payer)
Dans le suretes réel le creacier a une surete sur un ou plusieurs biens du débiteur. Si les bien est
mobilier, la suretes s’appelle gage(bijou, voiture, livre) si la surete est immobiliere, elle s’appelle
hypotheque , surete fixe ou surete flottante. Dans les suretes réels le creancier a un droit de priorite
au sens explique de priorite plus hait, et il a aussi le droit de suite.

Finalement il existe une surete mixte en droit civil mauricien qui est la surte flottante parce que
certes elle est une surtee immobiliere(maison, terrain) mais elle peut aussi porter sur les meubles du
débiteur( voiture, camion, fourges professionnels)

Le cautionnement

Le cautionnment est un contrat définit a l’article 2011 du CCM : Celui qui se rend caution d'une
obligation, se soumet envers le créancier à satisfaire à cette obligation, si le débiteur n'y satisfait pas
lui-même. Si le débiteur n’y satisfait pas lui-meme. Le cautionnement est un contrat conclu entre le
creancier et une tierce personne qui s’appelle caution, le débiteur de l’obligation garanti n’est pas
parti au contrat de cautionnement.
obligation principal- obligation qui créer une obligation de payer une somme d’argent.

cautionnement
Créancier Caution

Prêt Ce n’est que le creancier et la

(contrat caution qui sont parties au contrat
de base) de cautionnement

Débiteur

Si par exemple vous deviez construire une maison, très souvent vous devriez souscrire un prêt
immobilier qui peut s’étendre sur une période de 20-25 ans. Tous les mois vous avez l’obligation
financière de rembourser une partie du prêt- le principal et les intérêts. Si vous avez pris un prêt de
Rs1million sur 20ans vous allez rembourser Rs2000.

Vous êtes débiteur donc vous avez une obligation de rembourser le prêt, la banque qui est le
créancier demandera une sûreté ; par exemple le cautionnement, vous en tant que débiteur, vous
n’êtes pas parti au contrat de cautionnement, le cautionnement garanti le prêt.

Caractéristiques du cautionnement

Le cautionnement oblige la caution à payer la dette du débiteur principal au cas ou celui-ci ne payera
pas. Par exemple si l’emprunteur ne rembourse pas l’emprunt, la banque qui est le créancier peut
demander a la caution de payer la dette.

Le cautionnement est un contrat unilateral parce que seul la caution assure une obligation. Si le
débiteur ne la paie pas, le creancier peut demander a la caution de le payer et elle est obligee de le
faire. Cependant même si le contrat de cautionnement ne créer pas d’obligation pour le creancier la
loi peut le faire.

Par exemple la section 9 du Borrower Protection Act de 2007[( Obligation of lenders-section 9(2) ;
Where a lender grants a credit facility to a person, he shall, during the period of the credit agreement,
not later than the end of the month immediately following each period of 6 months, send or make
available to the borrower and to the guarantor, if any, a statement of account, in written or electronic
form, showing –
(a)the amounts outstanding, in principal and interest, at the beginning and the end of the 6 month-
period;
(b)the payments received, in principal and interest, during the 6 month-period; and
(c)the annual rate of interest applicable during the 6 month-period.]

Par exemple la section 9 du Borrower Protection Act de 2007 prevoit que le creancier c’est-a-dire la
banque doit informer la caution 2 fois par ans de l’evolution de la dette principal ( par exemple : la
caution doit être informer de ce que l’emprunteur dont la dette est garantie a déjà payé et de ce qui
n’a pas encore été payé )

Le cautionnement est ensuite un contrat accessoire et caractère a deux aspects : Aux termes de
l’article 2012 ‘’ le cautionnement ne peut exister que sur une obligation valable’’
Autrement dit l’existence du cautionnement dépend toujours de l’existence de l’obligation garanti.
Ainsi, si le contrat de vente est résolu, le cautionnement qui a garanti le paiement du prix ne produit
plus ses effets. De plus si le contrat de vente est nul parce qu’il est contraire à l’ordre public et aux
bonnes mœurs, le cautionnement sera lui aussi nul. Par exemple la vente de 25 fusils de marque AK-
47 pour au prix de Rs1m est nul parce qu’elle est contraire à la section 3 du Firearms Act et parce
qu’il s’agit d’un light machine gun prohibé par la loi. Par conséquent, le cautionnement donné pour
garantir le paiement d’un tel prix (Rs1m) sera lui aussi nul.

Dans certain cas, le cautionnement peut être a titre onéreux. Si le contrat principal tombe, le
cautionnement tombe. Le caractere accessoire du cautionnement signifie aussi qu’il ne peut pas être
plus severe que l’obligation principal. Autrement dit ‘’le cautionnement ne peut excéder ce qui est
du par le débiteur ni être contracter sous des conditions plus onereuses’’ ( Article 2013 al 1 du CCM-
Le cautionnement ne peut excéder ce qui est dû par le débiteur, ni être contracté sous des
conditions plus onéreuses.)
a) Le montant de l’obligation de la caution ne peut jamais dépasser le montant de l’obligation
du débiteur principal. Si cela arrive , tout de même et la caution garantie plus que le
débiteur principal doit, le cautionnement ne sera pas nul mais il sera simplement réduit au
montant de la dette garanti (Article 2013 al 3- Le cautionnement qui excède la dette, ou qui
est contracté sous des conditions plus onéreuses, n'est point nul: il est seulement réductible
à la mesure de l'obligation principale).
Exemple : le débiteur qui a contracte un emprunt a la banque doit rembourser Rs500000 +
les intérêts, si la caution fournit un cautionnement pour la somme de Rs600000 + les
intérêts, le cautionnement ne sera pas nul mais il sera réduit a la somme de Rs500000 +
intérêts.
Le cautionnement ne doit pas aller jusqu’au montant de la dette garantie, il peut être
partielle, mais il y a quand même un plafond, donc le montant maximal du cautionnement et
le montant doit être maximal, si on depasse ce plafond la, il n’y a plus de garanti, tous ce que
depasse le montant de la dette principal est une partielle garantie/faveur. Le cautionnement
peut être un service gratuit mais ce n’est pas un donation.
b) Les modalités de la dette de la caution ne peut pas être plus severe que la modalite de la
dette du débiteur principal et notamment l’interet du paiement. Ainsi par exemple si
 l’acheteur d’une voiture doit payer le prix le 1er Octobre 2019, la caution qui garanti le
paiement du prix ne peut être appelée à payer le 23 Aout 2019. C’est-a-dire un mois et demi
en avance, il faut attendre l’echange de la dette du débiteur principal, l’a constaté qu’il n’a
pas payé et ensuite on peut le poursuivre dans certains conditions, on ne peut pas
demander a la caution pendant le delai ou le débiteur lui-même est protege, on ne peut pas
demander le paiement, le but est d’aligner la position de la caution sur la position du
débiteur principal.

Jurisprudence de la cour suprême de Maurice- Appasamy Teeren vs the Mauritius Broadcasting

Corporation & The State Bank of Mauritius Ltd 2003 SCJ 202

En l’occurrence , une garantie bancaire ( garantie autonome) de Rs10M a été fourni pour garantir
une dette de Rs25M. La cour suprême de Maurice a requalifie le nom donne a la surete et il l’a
appellee cautionnnement : The bank guarantee/performance bond which was incorporated in the
agreement of the 6th September 2001 is obviously in the nature of a cautionnement. Le debiteur
principal contre lequel la caution voulait se retourner a essaye de se soustraire a son obligation en
pretendant qu’il n’était pas parti au contrat de cautionnement. La cour Supreme a rejette cette
pretention parce qu’il est normal que le débiteur n’est pas parti a ce contrat.

Types de cautionnement

A) CAUTIONNEMENT SIMPLE ET CAUTIONNEMENT SOLIDAIRE

Le cautionnement simple est le moderne de base de notre code civil, dans ce type de
cautionnement, la caution peut opposer aux créanciers qui la poursuit. Deux exceptions qui sont
importantes qui sont l’exception de division et l’exception de discussion, on les appelle aussi
benefice de division et le benefice de discussion.

i) Benefice de division
Lorsque dans un cautionnment simple, le creancier poursuit l’une des cautions pour la totalité de la
dette, on peut demander qu’il divise sa poursuite en justice et qu’il va poursuivre uniquement pour
sa part.
Par exemple : il existe 3 cautions simple qui garantisse une somme de Rs900000, si le creancier
poursuit l’une des cautions pour cette somme, elle pourra demander au creancier de diviser la
poursuite et de la poursuivre pour sa part 900000/3= Rs300000. Le creancier devra donc poursuivre
les deux autres cautions chacune pour Rs300000.
Si après la division de poursuite l’une des cautions devient insolvable, c’est-a-dire ne plus apte a
payer la dette garantie, le creancier ne pourra pas faire peser la part de cette caution sur les autres.
Dans notre exemple, le creancier ne pourra pas demander au 2 cautions qui sont toujours solvable a
payer chacune Rs150000 supplementaires.
ii) Benefice de discussion
Le benefice de discussion permet a la caution qui est poursuivi par le creancier de l’obliger a
discuter(saisir) d’abord les biens du débiteur principal, d’abord on s’addresse au débiteur principal,
et ensuite on revien vers la caution si ca ne marche pas, c’est une position très confortable pour la
caution.
a) Pendant les poursuites judiciares du creancier contre le débiteur principal, la poursuite
contre la caution est suspendu. Si le creancier parvient a réaliser(recouvrir) sa creance sur
les biens du débiteur principal, la poursuite contre la caution s’arette. En revanche si ce n’est
pas le cas, les poursuites judiciaires contre la caution vont reprendre.
b) Le benefice de discussion peut être invoque par la caution a condition que le débiteur ait des
biens saissables(maisons, terraints) et a condition que la caution indique ses biens.
 c) La caution doit avancer les frais de la discussion des biens du débiteur, c’est-a-dire les frais
de la poursuite du débiteur, cette condition vise a assurer le caractere sérieux de l’exception
de discussion.
Il existe aussi le cautionnement solidaire, très souvent utilise par les banques qui prete de l’argent
parce que il eur est très favorable. Dans ce type de cautionnement la caution ne peut pas s’opposer
au creancier les bénéfices de division et le benefice de discussion.
a) Le creancier peut choisir la caution qu’il va poursuivre et il peut la poursuivre pour la totalité
de la dette. La caution ne pourra pas demander au creancier de diviser cette poursuite. Ainsi
par exemple s’il existe trois cautions solidaires et la dette garanti est de Rs900000 la caution
poursuivit devra payer tous. Ce ne qu’apres le paiement qu’elle pourra se retourner contre
les autres cautions solidaires et demander le remboursement de sa part cela s’appelle
contribution a la dette. Ainsi la caution qui a payee Rs900000 poura demander a des autres
cautions de lui rembourser chacune Rs300000.
Conseil pratique :
En tant que creancier, si vous travaillez comme juriste en banque vous devriez toujours cibler la
caution la plus solvable-> celui qui a le plus de biens, cest-a-dire celle qui a plus de biens, plus
d’argent, en tant que creancier vous êtres dans une position très confortable avec ce type de
cautionnement, vous poursuivez une seule caution, il ne peut pas vous dire de diviser la poursuite,
elle doit tous payer si elle ne paye pas volontairement, vous engangerez en tant que juriste de
banque les procedures de saisir de vente forcee, après avoir payee la dette, elle-même devra se
retourner contre les autres cautions solidaires.

De plus dans le cautionnement solidaire la caution ne peut pas opposer aucun creancier le benefice
de discussion. Autrement dit la caution pourra être poursuivit sans que le creancier doit poursuivre
le débiteur principal.

Jurisprudence de la cour suprême de Maurice : l’inopposabilité du benefice de discussion a été

affirme a propos du cautionnement solidaire dans les arrêts Prayagsing K. & Anor vs the Manager,
The Mauritius Civil Service Mutual Aid Association Ltd. 2013 SCJ 255 et dans l’arret The Delphis
Bank Ltd vs Jhureea & Ors 2002 SCJ 94.

Le caractere solidaire du cautionnement peut être stipule dans un contrat ( article 1202 du ccm- La
solidarité ne se présume point; il faut qu’elle soit expressément stipulée. Cette règle ne cesse que
dans les cas où la solidarité a lieu de plein droit, en vertu d’une disposition de la loi) et en matiere
commercial il existe un usage de presume la nature solidaire bien du cautionnement.

East Sun Button Factory Ltd. vs Rostom 1991 SCJ 256:

Selon la cour supreme de maurice, il y avait un cautionnment solidaire car c’est un
cautionnement commerical. La caution était l’epouse du directeur decede d’une societe
commerical qui était débiteur principal. L’epouse était devenue directrice dirigeante de la
societe au jour du décès de son mari par l’effet de succession mais aussi caution de la dette.
“ since the plaintiff effectively took over the business of her late husband le cautionnement
which she gave in her telex messages and her letter could all amount un cautionnement
commercial and hence a cautionnement solidaire”

Extract from the case: Moreover, since the plaintiff effectively took over the business of
her late husband, the “cautionnement” which she gave in her telex messages and
her letter could only amount to a “cautionnement commercial” and hence a
“cautionnement solidaire.”
Dans le cautionnement simple, la caution peut invoquer le benefice de division ou le
benefice de discussion. Dans un cas ou il y a deux cautions incluant un caution
simple et un caution solidaire, on doit aller dans l’esprit du choix du creancier de
choisir entre les deux cautions et de choisir le cautionnement solidaire.

B) CAUTIONNEMENT DETERMINE( CAUTIONNEMENT DE DETTES

PRESENTES) ET CAUTIONNEMENT OMNIBUS( CAUTIONNEMENT
INDERTIMINE)
Le cautionnement determine est celui ou le montant de la dette garanti est connu au
moment de la conclusion du contrat de cautionnement par exemple le cautionnement
ou la caution garanti le remboursement d’un prêt de Rs400000 et des intérêts de
Rs135000 environ est un cautrionnement determinee.
En revanche le cautionnement peut être omnibus ce qui veut dire que la caution va
garantir les dettes futures dont le montant n’est pas connu au moment de la
conclusion du contrat de cautionnement. L’exemple typique dans la pratique est
celui ou une societe commercant souscrie a un emprunt de Rs2M et son directeur se
porte caution non seulement de ce prêt mais aussi de tous les prêts futurs accorde a
la societe commercial. Le cautionnement de la somme de Rs2M est un cautionnement
determine. En revanche le cautionnement des prêts futurs est un cautionnement
omnibus parce qu’on ne connait toujours pas le montant de ses prêts.
Il existe deux variete du cautionnement omnibus le premier qui a été donne sans
limte dans le temps et le deuxième qui a été donne pour un certain temps(3ans).
Pour bien comprendre le cautionnement omnibus il faut se rendre compte que dans
ce type de cautionnement il existe deux types d’obligations.
1) OBLIGATIONS DE COUVERTURE
2) OBLIGATIONS DE PAIEMENT

1) Obligation de couverture est celle qui oblige la caution a garantir toutes les
dettes futurs du débiteur principal qui seront nés pendant la duree du
cautionnement( si le cautionnement omnibus est limitee dans le temp) ou a
garantir les dettes futurs couvrant la resiliation du cautionnement omnibus( si
le cautionnement est a duree indeterminee)
L’obligation de couverture dans le cautionnement omnibus a duree
indeterminee.
Une societe commercial a contractee un emprunt en janvier 2017 d’un
mentant de Rs1.5M. Son directeur a garanti le remoursement de cet emprunt
auprès de la banque. Ensuite le directeur est aussi engage a garantir les dettes
qui pourrait resulter des futurs emprunts auprès de la même banque. Le
contrat ne prévoyait pas la duree de cette garantie. En juin 2018 la societe
commercial a souscrit un autre prêt de la même banque de Rs800000. En
decembre 2018 elle a souscrit un 3eme prêt pres de la même banque de
Rs600000. En Mars 2019 le directeur a ecrit a la banque pour dire qu’il
resili le contrat de cautionnement et le delai de préavis a été d’1
mois(prevenu). [Dans les contrats a duree indeterminee on ne peut pas obliger
quelqu’un d’engagement perpétuel-un bail ne peut pas être duree a 99ans-]

Dans le cautionnement omnibus a duree indertiminee on ne peut pas demander

a la caution d’etre engagee éternellement. C’est pourquoi elle a le droit de
résilier le contrat en envoyant par exemple une lettre avec avis de reception
au creancier. Il faut remarquer que dans ce cas le contrat sera définitivement
resilie après l’expiration du delai de préavis prevu dans le contrat de
cautionnement. C’est au jour l’expiration du préavis que l’obligation de
couverture de la caution s’arette. Autrement dit elle ne sera pas responsable
des dettes du débiteur principal, mais qu’après cette date.

Dans notre cas pratique l’obligation de couverture a commence en janvier

2017 lorsque le même jour le directeur social a conclu a la fois un
cautionnement determine ( la somme de Rs1.5M et un cautionnement omnibus
 pour la dette issu des emprunts futurs). L’obligation de couverture s’est
arretee fin d’avril 2019 parce que en Mars 2019. La caution a resilie
unilatalement son caution d’omnibus a duree indetermine et parce que le
delai de préavis a été d’un mois.

Dans notre exemple l’obligation de couverture a duré 2 ans et 4 mois le

2eme type d’obligation qui existe dans le cautionnement d’omnibus est
l’obligation de paiement. Toutes les dettes qui ont été nés pendant la période
de couverture doivent être paye par la caution. Dans notre cas pratique il
faut identifier les dettes mais pendant la période de couverture pendant ce
2ans et 4mois. Dans notre exemple deux dettes sont nés pendant la periode de
couverture. La 1ere de Rs800000 de Juin 2018, la 2nd de Rs600000 de
decembre 2018 au final, la caution sera oblige de payer Rs1.4M(800+600)

Cautionnement omnibus a duree determinee.

Il arrive même si c’est plus rare que la caution (directeur de la societe commercial) limite la duree de
son cautionnement omnibus dans le temps. Dans ce cas de figure la duree de l’obligation de
couverture est fixe a l’avance dans le contrat de cautionnement. Exemple le directeur d’une societe
commercial s’est engage en janvier 2017 aupres une banque qu’il garantirait la dette de rembourser
tous les emprunts que la societe commercial pourrait sous-crire les trois prochaines années auprès de
cette banque.
En juin 2018 la banque a accorde a la societe commercial un emprunt de Rs700000. En avril 2020 la
banque accorde un autre emprunt a la societe commercial de Rs500000. Dans cet exemple l’obligation
de couverture de la caution(le directeur) a duree 3 ans. Elle a commence en janvier 2017 est s’est
arrete en janvier 2020. Ici aussi l’obligation de paiement qui pese sur la caution ne concerne que la
dette mais pendant la période de couverture. L’emprunt contracte en avril 2020 ne devra pas être paye
par la caution parce que l’obligation de couverture de la caution s’est arette en janvier 2020.

C) CAUTIONNEMENT INDEFINI ET CAUTIONNEMENT PARTIELLE

Le cautionnement indefini est celui ou l’obligation de la caution est indentique a celle du débiteur
principal. Par exemple le débiteur principal a souscrit un emprunt de Rs800000 et la caution s’engage
a rembourser le Rs800000 si le débiteur ne paie pas. L’article 2016 de notre code civil prévoit une
regle importante pour ce type de cautionnement. (article 2016- Le cautionnement indéfini d'une
obligation principale s'étend à tous les accessoires de la dette, même aux frais de la première
demande, et à tous ceux postérieurs à la dénonciation qui en est faite à la caution).
La caution est obligee de payer non seulement le montant de l’obligation principal mais aussi les
intérêts , les clauses pénales et les autres accessoires de la dette. Cette regle s’applique même si le
contrat de cautionnement ne la prévoit pas autrement dit dans notre exemple le Rs800000, la
caution repond des intérêts et les clauses pénales même si le contrat de cautionnement ne le prévoit
pas.

Article 1326- L’acte juridique par lequel une seule partie s’engage envers une autre à lui payer une
somme d’argent ou à lui livrer un bien fongible doit être constaté dans un titre qui comporte la
signature de celui qui souscrit cet engagement ainsi que la mention, écrite par lui-même, de la
somme ou de la quantité en toutes lettres et en chiffres. En cas de différence, l’acte sous seing privé
vaut pour la somme écrite en toutes lettres-mention manuscrite

En revanche dans le cautionnement partielle la caution garanti une partie de la dette du débiteur
principal. Par exemple la caution est fournit pour Rs250000 et la dette principal est de Rs400000.

LE CAUTIONNEMENT PARTIELLE
Le cautionnement partielle(limitee) est celui ou la caution garanti une partie de la dette principal.
Par exemple l’acheteur doit le prix de Rs400000 et la caution garanti Rs250000. Il existe 3 regles :
1) La premiere regle est a la difference du cautionnement indefini, c’est que la catuion ne
garanti pas automatiquement les intérêts et les autres accessoires( par exemple la clause
pénale)- [clause pénale : si le débiteur ne paie pas, il est en retard avec le paiement, le
contrat peut prévoir une penalite qui s’appelle clause pénale avec toutes ses prérogatives
intéressantes que le code civil dont le juge peut modifier le montant de la clause penal].
Si la caution doit garantir les intérêts et les autres accessoires c’est parceque le contrat
cautionnement l’a prevu.
2) La question pratique peut se poser de savoir sur quelle partie de la dette sera imputer le
paiement partielle du débiteur principal. Par exemple un cautionement partielle de
Rs250000 est donné pour garantir l’obligation de payer le prix de Rs4000000, le débiteur
principal fait un paiement de Rs80000. La regle qu’on va appliquer résulte du besoin de
rassurer une position comfortable au creancier. Par conséquent on va imputer le paiement
partiel du débiteur sur la partie non-couverte par le cautionnement. Concrètement dans
notre exemple, la partie non-couverte est de Rs150000, et la partie couverte est de
Rs250000, le Rs80000 payé par le débiteur vont être imputé sur la partie non-couverte de la
dette (Rs150000). Du coup l’obligation de la caution reste inchanger (Rs250000)
Rs250000 Rs150000- n’est pas couvert
Rs80000-impute sur qui n’est pas garanti ; la logique des suretes est de rassurer le creancier.
3) Il est possible de cumuler les cautionnements partielles autrement dit si par exemple 3
personnes différentes ont donnés 3 cautionnements partielles, le cautionnement le plus fort
en montant ne va pas englober les deux autres.
Par exemple : la dette principal garanti est de Rs900000 et il y a 3 cautionnements partielles,
un premier de Rs300000, un deuxieme de Rs150000, un troisieme de Rs50000

A B C
300000 150000 50000

Dans notre exemple le cautionnement de Rs300000 ne va pas englober les deux autres.
Autrement dit les 3 cautionnements vont se cumuler et le creancier dispose en total d’une
garanti de Rs500000(Rs300+Rs150+Rs50). La seule limite pour le cumul de cautionnement
est que tous en ensemble les cautionnements partiels ne peuvent pas depasser le montant
de la dette garanti. Par exemple la dette garantie est de Rs900000 et il y a 3 cautionnement
partiels. Le premier est de Rs500000, le deuxieme de Rs300000 et le 3eme Rs200000. Il
faudra réduire perpétuellement les 3 cautions pour que l’ensemble ils ne depassent pas
Rs900000. ( 9/10*500000, 9/10*300000, 9/10*200000)

CONDITIONS DE VALIDITE DU CAUTIONNEMENT

1. Consentement
Le cautionnement est un contrat entre le creancier et la caution et les 2 doivent consentir au contrat.
En theorie, le contrat de cautionnement peut etre conclu verbalment parce que le code civil n’impose
aucune forme pour la validite de ce contrat [c’est un contrat consensuel].
En principe le contrat de cautionnement est consensuel, l’article 2015 du CCM exige que ce
consentement soit clairement donné. Par exemple dans l’arret East Sun Button Factory Ltd. vs
Rostom 1991 SCJ 256 , la cour supreme a deduit ce consentement de la caution d’une phrase qui
figurait dans le télex envoyé au créancier. « You may rest assured of full payment from me », « Don’t
worry and trust me for God’s sake ». En pratique le contrat de cautionnement sera conclu par ecrit. De
plus l’article 1326 du CCM s’applique au cautionnement. Au terme de l’article 1326/ cette article
prevoit l’acte juridique par lequel une seule personne s’engage envers une autre a lui payé une somme
d’argent doit etre constatee dans un titre qui contient :
i) La signature de la personne qui s’engage et une mention ecrite a la main par cette personne de
la somme du en lettre et en chiffre applique au contrat de cautionnement.
Le cautionnement est le contrat ou seule la caution s’engage a payer une somme d’argent.
Conclusion : l’article 1326 s’applique donc a la caution et elle doit ecrire de sa main la somme du en
lettre et en chiffre et signer cette declaration. Cette acte s’apelle mention manuscrite->ecrit a la main
Meme si ce n’est pas obligatoire la mention manuscrite est la plupart du temps ecrite sur le contrat de
cautionnement lui-même. Nous avons donc le contrat de cautionnement ecrit et sur ce contrat la
caution va ecrire de sa main le montant de la somme due en chiffre et en lettre et elle va signer cette
declaration.
Exemple : le texte d’une mention manuscrite bon pour le cautionnement du montant du prêt de
Rs800000 les interets et les autres accessoires apres cela la signature de la caution. Il est tout de meme
possible que la caution fasse une mention manuscrite dans un document separe du contrat de
cautionnement.

QUESTIONS PAR RAPPORT AU MENTION MANUSCRITE

1) Que se passe-t-il si la caution dans sa mention fait reference uniquement au principal

de la dette et ne mentionne pas les interets et les autres accessoires ?
La regle est que dans le cautionnement indefini la mention manuscrite ne doit pas
mentionner les interets et autres accessoires, la caution le devra quand meme. (Cass.
1ère, 29 oct. 2002 ; Com. 4 fév. 2003) Dans le cautionnement partiel si le contrat
prevoit que la caution devra les interets, la mention manuscrite peut le passer sous
silence et la caution devra quand meme les payer. [le principal doit etre mentionner]
2) Comment faire pour le cautionnement omnibus, faut-il aposer sur le contrat une
mention manuscrite ?
Le probleme resulte dans le fait qu’au moment de la conclusion du cautionnement on
ne connait pas le montant de la dette ou des dettes garanti.(Cass. 1ère, 3 mars.1970) qui
est une persuasive authority a Maurice exige tout de meme une mention manuscrite.
Cette mention doit reveler que la caution a compris l’etendu(c’est-a-dire jusqu’à ou
son engagement va) et la nature de son engagement. Par exemple le directeur d’une
societe commercial qui a souscrit un caution d’omnibus doit ecrire bon pour le
cautionnement en principal et en ineterets et accessoires et puis il doit signer.
3) A quoi sert la mention manuscrite ?
La mention manuscrite de l’article 1326 permet au contrat de cautionnement écrit
d’être le moyen de preuve complet

4) Que se passe-t-il si le contrat de cautionnement ecrit ne contien pas la manuscrite de l’article

1326 ? ou si la mention manuscrite est incomplète (il manque la signature).
Dans ce cas-la le contrat de cautionnement est considere comme un commencement de preuve
par ecrit au sens des droits des obligations et de l’article 1347 du CCM ( petit rappel-1341-
exige la forme ecrite si contrat> Rs5000)

Jurisprudence de la cour suprême de Maurice- Mauritius Commercial Bank Ltd. vs Ah Yow H.

2006 SCJ 309
Un cautionnement a été fournit par le directeur de la societe commercial debitrice. La caution avait
signe la garantie du paiement du principal de Rs2M, les interets ainsi que les comissions( autre frais
accessoires). La mention manuscrite n’a pas été apose sur le contrat de cautionnement et la caution a
essaye d’en profiter pour se soustraire a son engagement la cour supreme du Maurice a rejete cette
pretention : le contrat de cautionnement est un commencement de preuve par ecrit( beginning of proof
in writing) et ce commencement de preuve a pu etre completer par deux autres documents presente a
la cour dans cette affaire. La caution a donc du paye la dette.

(Cass. 1ère, 3 mars.1970)-[ Titrages et résumés :

1) PREUVE LITTERALE - Acte sous seings privés - Force probante - Contestation de la partie à qui on
l'oppose - Preuve de sa véracité - Charge de celle-ci.

Il appartient à celui qui invoque un écrit d'en établir la sincérité.

* PREUVE EN GENERAL - Charge - Acte sous seings privés - Partie l'invoquant.

2) PREUVE LITTERALE - Acte sous seings privés - Promesse unilatérale - Formalités de l'article 1326 du
Code civil - Fondement - Connaissance par la partie qui s'engage de la nature et de l'étendue de
l'obligation souscrite.

Les raisons de la formalité prescrite par l'article 1326 du Code civil, qui sont d'assurer que la partie qui
s'engage a eu connaissance certaine de la nature et de l'étendue de son obligation, se retrouvent, plus
fortes encore lorsqu'il s'agit d'une obligation illimitée, telle celle de la caution. Et dans cette dernière
hypothèse ces raisons imposent l'apposition par la caution d'une mention écrite de sa main, exprimant
sous une forme quelconque, mais de façon explicite, la connaissance de la nature et de l'étendue de
l'obligation.

* CAUTIONNEMENT CONTRAT - Preuve - Acte sous seings privés - Formalités de l'article 1326 du Code
civil - "Bon pour" - Mention manuscrite explicite - Nécessité.
* PREUVE LITTERALE - Acte sous seings privés - Promesse unilatérale - Formalités de l'article 1326 du
Code civil - "Bon pour" - Mention manuscrite explicite.
* CONTRATS ET OBLIGATIONS - Objet - Obligation illimitée - Preuve - Ecrit - Formalité de l'article 1326
du Code civil.

3) PREUVE TESTIMONIALE - Commencement de preuve par écrit - Preuve complémentaire -

Appréciation souveraine.

Les juges du fond constatent souverainement qu'une partie n'a pas complété le commencement de preuve
par écrit qu'elle a produit au soutien de ses prétentions.]

Un autre arret est Barahim M.F. vs Transinvest (Mauritius) Ltd. 2013 SCJ 418. Dans
cette affaire, la cour supreme de Maurice dit qu’avant de pouvoir parler d’un commencement
de preuve par ecrit au sens de l’article 1326 il faut tout d’abord qu’il existe un contrat de
cautionnement ecrit. Ce qui n’était pas le cas ici. Le directeur de la societe commercial
debitrice a agit au nom et pour le compte de cette societe (son representant) est pas en tant
que caution.
EXCEPTIONS
 1) Il est reconnu dans ce contrat de cautionnement passe devant le notaire (forme
authentique) la mention manuscrite de l’article 1326 n’est pas necessaire autrement
dit le cautionnment notariee est une preuve complete meme sans cette mention.
POURQUOI ? La mention manuscrite de l’article 1326 vise/cherche a attiree
l’attention de la caution sur le caractere serieux de son engagement. Lorsque le
cautionnement est conclu devant le notaire, celui-ci en tant qu’officier public doit
attirer l’attention de la caution sur le caractere serieux de son engagement. C’est
pourquoi la mention manuscrite n’est pas necessaire.
2) Il existe deux cas ou pas seulement la mention manuscrite n’est pas necessaire mais le
contrat de cautionnement ecrit n’est pas necessaire non plus.
 i)
Le contrat de cautionnement conlcu entre commercants, ici la preuve peut se faire
par tous les moyens, par exemple : les livres de commerces, les correspendances,
ect.. La liberte des preuves du cautionnement s’applique aussi au cautionnement
des sommes de mains de Rs5000(1341 du CCM).
Ici par exemple le cautionnement peut etre prouve par temoignange.
[Le contrat de cautionnement est un contrat consensuel jusqu’à Rs5000 meme s’il
n’a pas été conlcu peut etre prouve par témoignage, plus de Rs5000 il y a un
formaliste de preuve, il faut le contrat de cautionnement plus mention manuscrite.]
Il est important de souligner que si le contrat de cautionnement n’est pas rédigé par écrit, il
n’est pas nul mais il sera impossible de prouver son existence et son contenu. Il existe tout de
même deux exceptions. La première exception à cette règle est un cautionnement conclu
entre deux commerçants qui agissent dans le cadre de leur activité. Ici la preuve sera libre,
tous les moyens de preuve, les témoins notamment, seront admis.
Jurisprudence de la Cour suprême : La Cour suprême rappelle cette règle dans l’arrêt The
I.O.I.B. Ltd. vs Alleck & Co Ltd. & Anor/ The I.O.I.B. Ltd. vs D. R. Co Ltd. & Anor de
2004 SCJ 141
La seconde exception est celle des cautionnements de moins de 5 000 Rs dont la preuve,
selon l’article 1341 du Code civil mauricien est libre (témoignages, par exemple), il n’est pas
nécessaire de prouver par écrit.

CONSENTEMENT
Le consentement de la caution doit être intègre.
La caution ne doit pas etre victime d’une erreur sur la substance de son engagement ( Article
1110 du CCM). Concretement la caution ne doit pas se tormper sur la nature de son
engagement( elle ne doit pas penser que son engagement est purment moral alors que c’est un
engagement juridique susceptible d’execution forcee)
En pratique il est tres difficile, voir meme impossible que la caution se trompe sur la nature
de son engagement. Tout d’abord la section 9 du Borrower Protection Act oblige les
creanciers(banque) a informe la caution sur la portee et la nature de son engagement.
Ensuite meme si la banque n’execute pas cette obligation , c’est tres rarement que la caution
poura prouver qu’elle s’est trompee sur la nature de son engagement( qu’elle croyait
legitiment que son engagement ne pourrait pas faire l’objet d’une execution forcee) Cela peut
arriver par exemple si la caution est illitree et tres peu eduquee( Cass.1ere.Chambre 25 Mai
1964)-(ce que la cour de cassation cherche a dire et s’est suivi dans notre cour supreme en
tant que persuasive authority, c’est que une personne qui possede une education moyen il
n’est pas possible que cette personne n’a pas compris ce que le cautionnement veut dire, une
personne d’une education moyenne sait qu’il y a la possibilite que si le debiteur ne paye pas,
peut le poursuivre en justice cela c’est la moyenne. Mais si la personne(caution) est au desous
de la moyenne quelqu’un qui est illitree, l’erreur sur son engagement peut marcher mais c’est
tres rarement.)
La question se pose aussi de s’avoir si la caution peut demander l’anulation du cautionnement
lors qu’elle s’est trompee sur la solvabilite du debiteur principal( la caution croyait au
moment de la conclusion du cautionnement que le debiteur principal avait la capacite de
payer la dette alros que ce n’était pas le cas)
Selon la cour de cassation francaise 1ere chambre Mars 1985, l’erreur de la caution sur la
solvabilite du debiteur principal est prise en compte a condition que la caution en ait fait un
point essentielle de son engangement face aux creanciers.( en pratique ca arrive rarement)
La caution peut aussi etre victime d’un dol(acte de tromperie que s’il n’a avait pas cette acte
la personne ne serait pas engager). Confermement au droit commun de contrat le dol doit
provenir de l’autre parti de contrat (creancier), le debiteur ne fait pas parti au contrat.
Par exemple, si la banque creancier ment a la caution sur la solvabilite du debiteur principal,
il y a un dol et la caution peut annuler le contrat de cautionnement. En revanche le debiteur
qui a commis un dol( il a menti sur sa solvabilite) ne permet pas a la caution de faire annuler
le cautionnement.(Article 1116 CCM- Le dol est une cause de nullité de la convention lorsque les
manoeuvres pratiquées par l’une des parties sont telles, qu’il est évident que sans ses manoeuvres
l’autre partie n’aurait pas contracté. Il ne se présume pas et doit être prouvé.)
Dans ce cas, la caution peut demander au debiteur la reparation du prejudice,- Dr. G.
Atcham vs R. Crétin 1941 MR 24 : en l’occurrence la cour supreme considere qu’il n’y a
pas de dol par omission(reticence dollosive) dont la caution serait la victime. D’une part c’est
la caution meme qui assurait les creanciers qu’elle conaissait le debiteur principal qu’il était
solvable et d’autre part aucune preuve n’a été fournit pour montrer que le creancier conaissait
la situation financiere compromise(qu’il navait pas moyen de payer la dette) du debiteur.

OBJET DU CAUTIONNEMENT
L’objet du cautionnement est le paiment de la dette du debiteur principal au cas ou celui-ci ne
payerai pas ( revoir le caractere accesoire du cautionnement)
-[Le cautionnement est ensuite un contrat accessoire et caractère a deux aspects : Aux termes de
l’article 2012 ‘’ le cautionnement ne peut exister que sur une obligation valable’’
Autrement dit l’existence du cautionnement dépend toujours de l’existence de l’obligation garanti.
Ainsi, si le contrat de vente est résolu, le cautionnement qui a garanti le paiement du prix ne produit
plus ses effets. De plus si le contrat de vente est nul parce qu’il est contraire à l’ordre public et aux
bonnes mœurs, le cautionnement sera lui aussi nul. Par exemple la vente de 25 fusils de marque AK-
47 pour au prix de Rs1m est nul parce qu’elle est contraire à la section 3 du Fire arms Act et parce
qu’il s’agit d’un light machine gun prohibé par la loi. Par conséquent, le cautionnement donné pour
garantir le paiement d’un tel prix (Rs1m) sera lui aussi nul.

Dans certain cas, le cautionnement peut être a titre onéreux. Si le contrat principal tombe, le
cautionnement tombe. Le caractere accessoire du cautionnement signifie aussi qu’il ne peut pas être
plus severe que l’obligation principal. Autrement dit ‘’le cautionnement ne peut excéder ce qui est du
par le débiteur ni être contracter sous des conditions plus onereuses’’ ( Article 2013 al 1 du CCM- Le
cautionnement ne peut excéder ce qui est dû par le débiteur, ni être contracté sous des conditions
plus onéreuses.)
a) Le montant de l’obligation de la caution ne peut jamais dépasser le montant de l’obligation
du débiteur principal. Si cela arrive , tout de même et la caution garantie plus que le débiteur
principal doit, le cautionnement ne sera pas nul mais il sera simplement réduit au montant de
la dette garanti (Article 2013 al 3- Le cautionnement qui excède la dette, ou qui est contracté
sous des conditions plus onéreuses, n'est point nul: il est seulement réductible à la mesure de
l'obligation principale).
Exemple : le débiteur qui a contracte un emprunt a la banque doit rembourser Rs500000 +
les intérêts, si la caution fournit un cautionnement pour la somme de Rs600000 + les intérêts,
le cautionnement ne sera pas nul mais il sera réduit a la somme de Rs500000 + intérêts.
Le cautionnement ne doit pas aller jusqu’au montant de la dette garantie, il peut être
partielle, mais il y a quand même un plafond, donc le montant maximal du cautionnement et
le montant doit être maximal, si on depasse ce plafond la, il n’y a plus de garanti, tous ce que
depasse le montant de la dette principal est une partielle garantie/faveur. Le cautionnement
peut être un service gratuit mais ce n’est pas un donation.
b) Les modalités de la dette de la caution ne peut pas être plus severe que la modalite de la dette
du débiteur principal et notamment l’interet du paiement. Ainsi par exemple si l’acheteur
d’une voiture doit payer le prix le 1er Octobre 2019, la caution qui garanti le paiement du
prix ne peut être appelée à payer le 23 Aout 2019. C’est-a-dire un mois et demi en avance, il
faut attendre l’echange de la dette du débiteur principal, l’a constaté qu’il n’a pas payé et
ensuite on peut le poursuivre dans certains conditions, on ne peut pas demander a la caution
pendant le delai ou le débiteur lui-même est protege, on ne peut pas demander le paiement, le
but est d’aligner la position de la caution sur la position du débiteur principal.

Jurisprudence de la cour suprême de Maurice- Appasamy Teeren vs the Mauritius Broadcasting

Corporation & The State Bank of Mauritius Ltd 2003 SCJ 202

En l’occurrence , une garantie bancaire ( garantie autonome) de Rs10M a été fourni pour garantir
une dette de Rs25M. La cour suprême de Maurice a requalifie le nom donne a la surete et il l’a
appellee cautionnnement : The bank guarantee/performance bond which was incorporated in the
agreement of the 6th September 2001 is obviously in the nature of a cautionnement. Le debiteur
principal contre lequel la caution voulait se retourner a essaye de se soustraire a son obligation en
pretendant qu’il n’était pas parti au contrat de cautionnement. La cour Supreme a rejette cette
pretention parce qu’il est normal que le débiteur n’est pas parti a ce contrat.]

LA CAUSE

Comme dans tous contrats le cautionnement a une cause objective et une cause subjective.
La cause objective est celle qui est toujours la meme dans le contrat de cautionnement et
selon la cour de cassation ( 8 novembre 1972) la cause de l’obligation de la caution consiste
de l’obligation du creancier d’accorder un credit au debiteur principal.
Le cautionnement a aussi la cause subjective qui est compose des mobiles/motifs( qui nous
pousse a agir) des parties aux contrats. Si les mobiles sont conformes a la loi, on ne s’y
interesse pas. Si les mobiles sont illicites c’est-a-dire contraire a la loi, l’ordre public ou aux
bonne mœurs, le contrat de cautionnement va etre nul ( rappel le contrat de vente d’armes
interdites par la section 3 du firearms act- De plus si le contrat de vente est nul parce qu’il est
contraire à l’ordre public et aux bonnes mœurs, le cautionnement sera lui aussi nul. Par
exemple la vente de 25 fusils de marque AK-47 pour au prix de Rs1m est nul parce qu’elle
est contraire à la section 3 du Fire arms Act et parce qu’il s’agit d’un light machine gun
prohibé par la loi. Par conséquent, le cautionnement donné pour garantir le paiement d’un
tel prix (Rs1m) sera lui aussi nul.
Le contrat de cautionnement est nul a la fois parce que le contrat de vente est nul mais aussi
parce que le mobile personnel du vendeur est illegal( avoir une garanti, cautionnement pour
le paiement d’une dette illegal). (Dans ce type de situation le contrat tombe en raison de son
caractere accessoire parce que le contrat principal est illicite, le cautionnement doit etre
illicite aussi. Parce que aussi le mobile principal du vendeur qui est le creancier de la caution
n’est pas conforme a la loi, il cherche une garantie financiere pour une dette, ce mobil est
illegal.)
CAPACITE
En droit mauricien la capacite d’exercise est acquise a l’age de 18ans Article 488-( La
majorité est fixée à dix-huit ans accomplis; à cet âge, on est capable de tous les actes de la vie
civile. Est néanmoins protégé par la loi, soit à l'occasion d'un acte particulier, soit d'une
manière continue, le majeur qu'une altération de ses facultés personnelles met dans
I'impossibilité de pourvoir seul à ses intérêts. Peut pareillement être protégé le majeur qui,
par sa prodigalité, son intempérance ou son oisiveté, s'expose à tomber dans le besoin ou
compromet l'exécution de ses obligations familiales.)
Cela veut dire que a partir de 18ans chque personne peut se porter caution toute seule, a
condition pour ce quie est des incapables c’est-a-dire les mineurs non emancipe, ou les
mineurs sous-tutelle ou les majeurs sous tutelle, ils ne peuvent pas se porter caution seule, ils
doivent etre represente soit par les parents(Article 394 CCM) soit par les tuteurs(Article 431
CCM) avec l’autorisation du juge en chambre. Cette intervention est necessaire en raison du
caractere serieux de l’acte qui est considere comme un acte de disposition.
L’article 1415 du CCM prevoit que chacun des epoux ne peut engager que ses biens propres
et ces revenus par un cautionnement a moins que le cautionnement ait été fourni avec le
consentement de l’autre epoux qui dans ce cas n’egage pas ses biens propres. Un simple
article qui créer 3 regles.
1) Un epoux peut contracter seul un cautionnement mais dans ce cas la s’il ne paye pas
et les creanciers engage une procedure d’execution. Cette procedure peut porter sur le
bien propre de la caution ainsi que sur une seule categorie de bien communs qui sont
les biens et revenu(salaires) de la caution.
2) Si un epoux s’est porte caution avec le consentement de l’autre(consentement
habilitant), l’autre epoux n’est pas parti au cautionnement, et si la caution ne paye pas
 le creancier peut demander l’execution forcee sur les biens propres de la caution et sur
les biens communs des epoux.
3) Les deux epoux se porte caution ensemble c’est-a-dire les deux sont parti au contrat
de cautionnement, dans ce cas le creancier peut demander l’execution sur les biens
propres des deux epoux et sur leur biens communs. (c’est ce que les banques ferront la
plupart des temps, banques vont insister que les deux epoux ensemble se porte caution
de facon solidaire. POURQUOI ? Le cautionnement solidaire ne peut opposer les
benefices de division et benefice de discussion a la banque.
Les deux se sont engagee tous les biens propres et communs qui peuvent faire l’objet
de l’execution forcee, le creancier peut realiser sa creance sur tous ses biens. Conseil
pour l’epoux-ne signez pas en tant que caution, ne donnez pas de reponse, laissez
l’autre signer en tant que cautionnement.)
EFFETS DU CAUTIONNEMENT
ENTRE LE CREANCIER ET LA CAUTION
Face au creancier la caution est protege par le principle ou par la regle de l’accessoire
autrement dit le creancier ne peut demander a la caution plus de ce qu’il peut demander au
debiteur principal par exemple si la dette du debiteur arrive a l’echeance le 15 decembre
2019, le creancier ne peut pas demander a la caution de payer avant cette echeance. De plus si
le creancier pardonne la dette au debiteur principal(remise de dette). La caution aussi sera
liberer.
1) Que se passe-t-il si le creancier accorde au debiteur principal un delai
supplementaire pour payer(prorogation) ? Quel est la position de la caution ?
En principe la caution peut elle aussi beneficier de ce delai si elle le veut. (le creancier
a laisse un delai supplementaire au debiteur de 1 ans). Le probleme c’est que prendant
le delai supplementaire la position du debiteur principal peut s’aggraver et notamment
le montant des interets et des penalites peut augmenter. Pour eviter cette consequence
la caution dispose de deux moyens :-
i) L’article 2039 autorise la caution a poursuivre le debiteur et a le forcer a payer
la dette des qu’il arrive a l’echeance, ca evite que la dette s’alourdit. ( La
simple prorogation de terme, accordée par le créancier au débiteur principal,
ne décharge point la caution, qui peut, en ce cas, poursuivre le débiteur pour le
forcer au paiement.)
ii) C’est pourquoi la caution peut payer la dette garanti des qu’elle arrive a
l’echeance et ensuite demander le remboursement au debiteur

La question suivante qui se pose est la question du decheance du terme. Il peut arriver que le
debiteur principal dechu du terme, c’est-a-dire, qu’il ne peut plus beneficier du terme prevu
dans le contrat avec le creancier.
Exemple : La section 11 du Borrower Protection Act prevoit que si le debiteur(emprunteur)
ne rembourse pas 3 mensualite de l’emprunt, le preteur peut provoquer la decheance du terme
c’est-a-dire demander au débiteur le paiement immédiat du principal emprunt et les interets.
Autrement dit, l’emprunteur n’a plus le droit de rembourser l’emprunt mensuellement sur une
periode de 15 ou 20 ans.
Exemple : En cas d’emprunt immobilier de Rs800000 sur une periode de 15 ans, si apres
avoir rembourse Rs100000 plus les interets, l’emprunteur rate de payer 3 mensualites de
l’emprunt, le preteur pourra provoquer la decheance du terme et lui demander le
remboursement immediat des Rs700000 qui reste plus les interets. La question qui se pose
de savoir qu’elle est la position de la caution dans ce cas ? Autrement dit, est-ce que la
caution est affectee par la decheance du terme du debiteur principal ? La reponse
negative devrait etre, l’emprunteur et la caution peut continuer a payer le creancier selon le
terme dont beneficiait,
Dans notre exemple, en cas de defaillance de l’emprunteur, la caution pourra rembourser
menseuellement la somme de Rs700000 plus les interets sur la periode de 15ans. Cette
solution cherche a proteger la caution autant que possible et de ne pas lui faire supporter la
faute du debiteur principal.
Regle
Le Borrower Protection Act 2007 oblige le creancier (preteur) pendant toute la duree du prêt
d’envoyer au garant( la caution) tous les 6 mois un document ecrit au electronique qui doit
contenir :-
 Le montant qui reste a payer ( principal + interets) au debut et a la fin de periode de 6
mois.
 Les paiements recus(principal + interets) pendant la periode de 6 mois.
 Le taux d’interet applicable pendant la periode de 6 mois.
C’est le sens de la Section 9(2) du BPA, le BPA ne prevoit pas la sanction de l’inexecution de
cette obligation.
La Section 9(2) BPA prevoit aussi que la banque(preteur) doit informer le debiteur principal
et le garant(caution) du non-paiement d’une mensualite de l’emprunt dans un delai de 2 mois
a partir de cet incident de paiement(non-paiement). Une fois de plus la BPA ne prevoit pas de
sanction de l’inexecution de cette obligation.
La relation entre le debiteur et la caution
Selon le CCM lorsque la caution paie a la palce du debiteur principal. Elle dispose de deux
recours contre ce dernier.
1)LE RECOURS PERSONNEL
2)LE RECOURS SUBROGATOIRE
LE RECOURS PERSONNEL :
Pour ce qui est du recours personnel, il est prevu a l’article 2028 du CCM, la caution qui a
paaye le creancier peut demandedr au debiteur de le rembourser le principal de la dette, les
interets et les frais que la caution a engage depuis qu’elle a denonce au debiteur les poursuites
du creancier contre elle( frais d’avocat, frais de saisi…). Finalement le recours personnel
permet a la caution de demander les dommages et les interets.
JURISPRUDENCE DE LA COUR SUPREME DE MAURICE- Mohamoodally H &
Anor vs Koleejan M. R. & Anor 2007 SCJ 276 : Cet arret est interessant parce que il
contient une liste d’accessoire que la caution peut demander au debiteur principal dont le
cadre du recour personnel( frais d’avoue concernant la saisi et la vente, faris de
l’enregistrement du contrat des mandats, le prix des billets d’avions, le cout des appels
telephonique et des dommages moraux)

LE RECOURS SUBROGATOIRE :
Le recours subrogation est prevu a l’article 2029 du CCM : la caution qui a paye la dette est
subrogee a tous les droits qu’avait le creancier contre le debiteur.
Il s’agit d’un cas de subrogation personnelle de subrogation personnelle ou le raport
d’obligation est preserve tout simplement le creancier initial (la banque par exemple) sort de
ce rapport d’obligation et sera remplace par la caution autrement dit la caution devient
nouveau creancier du debiteur. Le recours subrogatoire ressemble au recours personnel Dans
les 2 cas la caution peut demander au debiteur de lui payer le principal, les interets et les frais.
Cepedant il existe 2 differences :
a) Dans le cadre du recours subrogatoire, la caution ne peut pas demander au debiteur le
paiment des dommages et intertes alors que c’est possible dans le recours personnel.
b) Dans le recours subrogatoire la caution peut beneficier de toutes les suretes reels dont
pourrer beneficier le creancier( hypotheque, surete fix ou surete flottante). Ceci est
possible grace a la survit du rapport d’obligation. La caution devient creancier de la
dette que le debiteur avait envers le creancier initial. La transmission de la creance a
la caution se fait avec tous les accessoires et notamment le surete immobiliere
mentionee pur.
Dans les deux cas la caution perdra ce recours contre le debiteur 2031 du CCM. Le point
commun de ces 2 cas est qu’il reflette une faute de la caution.
I) La caution qui a paye le creancier une premiere fois n’aura pas de recours contre
le debiteur qui a paye une seconde fois si elle n’a pas informe le debiteur du
premier paiement. Cette perte du recours s’explique par la manque d’information.
Cependant la caution peut parfaitement se retourner contre creancier et demander
la repetition de l’indu.( la somme qui n’est pas du).
II) Lorsque la caution a paye le creancier sans avoir été poursuivi en justice et sans
avoir informe le debiteur principal, elle n’aura pas de recours contre le debiteur si
au moment du paiement, le debiteur avait le moyen juridique pour eteindre la
dette. Par exemple le debiteur pouvait annuler le contrat ou eteinddre la dette par
compensation. Ici aussi la caution peut utiliser l’action en repetition de l’indu.

L’EXTINCTION DU CAUTIONNEMENT
1) Le paiement de la dette principal
Lorsque le debiteur principal paie la dette , elle est eteinte et l’obligation de la caution
s’eteint elle aussi en raison du principe de l’accessoire. Il faut souligne le fait que le
paiement doit etre fait en intégralité( principal, interets et autres accessoires).
2) Annulation du resolution du contrat qui a créer l’obligation garanti
Si le contrat qui a créer l’obligation principal est annule ou resolu par une decision de
justice le contrat de cautionnement devrait s’arettee lui aussi en raison du principe de
l’accessoire, cependeant la question peut se poser de savoir si le cautionnement doit tout
de meme garantir l’obligation de restitution. Autrement dit meme en cas d’anulation d’un
prêt immobilier l’emprunteur doit restituer au moins le principal a son preteur. Il faut
repondre a la question si le contrat couvre la restitution de l’emprunt. D’un point de vue
d’un principe juridique la reponse devrait etre non parce que l’obligation de restituer est
differente de l’obligation qui resultait/decoulait ou resolu. Pour des raisons pratique la
cour de cassation chambre commerce 17 novembre 1982 a etendu l’obligation de la
caution a l’obligation de la restitution. Cette solution cherche a rassurer le creancier si le
contrat est frappe d’une nulite absolu.
3) Remise de dette
La remise de dette est un contrat entre le debiteur et le creancier et le but de ce contrat
d’eteindre la dette tout cour. La remise peut etre total(l’extinction total de la dette ou
partielle par exemple :sur une dette Rs100000, le creancier pardonne Rs70000 a son
debiteur, la question se pose de s’avoir qu’elle sont les effets de la remise de dette sur la
caution.
Regle :
La remise de dette du debiteur principal libert la caution(article 1287 du ccm). C’est la
consequence logique du principe de l’acessoire. Si la remise de dette est totale, la
liberation de la question est totale aussi. Si en revanche elle est partielle, la liberation de
la caution est partielle. Dans notre exemple la caution garanti toujours les Rs30000 qui
reste.
En sens inverse il peut aussi y arriver que le creancier a conclu le contrat de remise de
dette avec la caution. Dans ce cas la liberation de la caution n’affecte pas la dette du
debiteur principal. Cela s’explique par le fait que le cautionnement est l’accessoire
principal et pas l’inverse.
S’il y a plusieurs cautions, la remise de dette a l’une d’entre elle ne libere pas les autres.
La prescription de l’obligation principal.
Conformement au droits des obligations, l’obligation garanti peut s’eteindre par une
prescription extinctive. Aussi en raison d’une inactivite du creancier pendant un certain
temps(le delai de droit commun est de 10 ans) le debiteur sera liberer de son obligation.
La prescription de l’obligation principal était le contrat et la caution peut opposer la
prescription au creancier. Cela est possible grace a l’article 2036 du CCM qui permet a la
caution d’opposer au creancier toutes les exceptions inerentes a la dette. C’est-a-dire
toutes les exceptions qui sont exactement liee a la dette. La prescription de la dette garanti
est une seule exception.
Jurisprudence de la CSM- WW. Le Court de Billot and Ors. Vs G. Suzor and A. de
Robillard 1938 MR 120: Cet arret nous montre que si la caution qui est une personne
 honorable soustraire a payer la dette principal prescrite et renoncer ainsi a la prescription
elle ne pourra pas le faire en raison du caractere accessoire du cautionnement. Autrement
dit la cour supreme en appelle que l’obligation prescrite est eteinte et le cautionnement
qui est l’accessoire de cette obligation est lui aussi eteint.
L’arrivee du terme d’un cautionnement a duree determinee : Il faut se rappeller que
le cautionnement omnibus peur etre conclu par une periode determinee. Par exemple le
ditecteur d’une societe commericial se porte caution du remboursement de tous les prets
que cette societe pouvait souscrire au pres de la banque X pendant une periode de 5 ans
de 2019 a 2024. L’obligation de couverture de la caution dure 5 ans et a l’exception de
cette periode de 5 ans le cautionnement est eteint.
Noubliez pas que toutes les prets souscrit par cette periode du on appelle ca
l’obligation de paiement.
La resilisation unilaterale des cautionnements d’omnibus a duree indertiminee : Il
arrive souvent que le directeur d’une societe commercial se porte caution du
remboursement de prets que cette societe pourrait contracter auprès de la banque X sans
preciser la duree du cautionnement. Comme les engagements perpetuels est interdit a
maurice, la caution pourra resilier unilateralement le cautionnement en envoyant par
exemple une lettre enregistree au creancier, dans ce cas le cautionnement est eteint a
l’expiration du delai de preavi[reception de la dette]
La faute du creancier(benefice de subrogation) : Au terme de l’article 2037 du CCM,
la caution est decharge lorsque la subrogation au droit, hypotheque, privilieges du
creanciers ne peut pas en raison d’une faute du creancier se produire en faveur de la
caution. La subrogation dont on parle ici est celle de l’article 2029 du CCM.( recours
subrogatoire de la caution qui a pate le creancier)
Il faudrait donc que la caution prouve une faute du creancier qui lui a fait perdre une
suretee reel immobilier par exemple : l’hypotheque doit etre re inscrite dans le registre
tenu par la conservateur des hypotheques apres un certain nombres d’annes prevu dans la
loi. Si ce n’est pas le cas l’hypotheque n’est pas definitivement perdu, le creancier pourra
re-inscrire la meme hypothque mais le problem c’est que le rang a partir du jour de la
nouvelle et pas de l’inscription initiale.
La consequence finale est que apres l’inscription final inscrit, l’hypotheque est la
nouvelle inscription et notre creancier inscrit l’hypotheque sur le meme bien. Cet autre
creancier aura la priorite du rang. Il arrive souvent que le premier creancier ne peut plus
realiser sa creance, autrement dit son hypotheque est perdu au ses de l’article 2037 du
CCM et du coup la caution sera libere.

GAGE
1. GAGE CLASSIQUE
Definition : La definition du gage est donne aux articles 2071 et 2072 du CCM. Le gage
est un contrat réel ou le constituant du gage, débiteur de l’obligation garanti ou un tier
 remet au creancier une chose mobiliere dont le but est de garantir le paiement de la dette
principal.

1000

A B

5000000

La personne A remet a la personne B un bijoux qui vaut Rs500000 pour garantir le remboursement
d’un prêt que la personne B a accorde a la personne A d’un montant de Rs250000.
JURISPRUDENCE DE CSM : SOOKUR V THE STATE 2015
La cour Maurice supreme de maurice rappelle que le gage est une garanti réel qui consiste dans la
remise a le débiteur ou un tier de s’engageant pour d’autre objet pour assurer le paiement de la dette.
Le gage est un contrat réel
Le contrat de gage est l’un des rare contrats réels en droit civil Mauricien. Cela signifie que le contrat
est conclu au moment ou le débiteur ou le tiers constituant remet la chose au creancier. L’accord de
volonté entre le débiteur ou le tierce constituant d’une part et le creancier d’autre part n’est pas
sufissant pour la conclusion du contrat de gage, cet accord s’appelle promesse de gage.
La promesse engage le débiteur ou le tiers constituant constituant a remettre l’objet du gage au
creancier. Toutefois si le débiteur ou le tiers constituant ne le fait pas le creancier ne pourra pas
demander l’execution forcee de l’obligation de remise, tous ce qu’il pourra essayer c’est d’obtenir les
dommages et intérêts.
JURISPRUDENCE DE LA CSM- COMPAGNIE COLONIAL INDUSTRIEL ET
COMMERCIAL V CARRMON RA 1928 MR 164
La cour suprême rappelle que le contrat de gage est un contrat réel en droit civil Mauricien « The
learnt Chief Justice in a cont judgement reviewed the element required by law ( Article 2071 CCM)
for the constitution of a pledge, stating that these éléments were :

 The handing over of the thing to the creditor in such a way that it is no longer in a possession
of the debtor »

CONDITIONS DE VALIDITE DE GAGE

A : CONDITIONS RELATIVES AUX PARTIES AU CONTRAT DE GAGE
La personne qui constitut son gage sur son bien doit avoir la capacite de disposer du bien et être
proprietaire du bien.
1) Le constitutant du gage (débiteur principal ou un tiers) doit avoir la capacite de disposer
du bien donne en gage ( la pleine capacite d’exercice au sens du code civil).
Pourquoi ?
En réalité les gages de même que toutes les suretes réels est un acte de disposition dont les effets
sont différents. Autrement dit même si au jour de la condition du contrat de gage le creancier ne
devient pas proprietaire du bien recu en gage, il peut le devenir plus tard. Ainsi si le débiteur ne
paie pas la dette le creancier peut s’addresser a la cour suprême et demander de lui attribuer la
propriete du bien recu en gage. Le creancier peut aussi engager une procedure d’execution forcee
( article 2088 du CCM). Ce qui fera en constituant du gage perde la propriete du bien.
2) Le constituant du gage (débiteur ou tier) doit être proprietaire du bien donne en gage. Si
ce n’est pas le cas ( le locataire d’une tendeuse a gazon a donne cette machien en gage
sans l’accord du proprietaire) il s’agira du contrat de gage d’une chose d’autrui.
On n’a pas de regle specifique dans le code civil mauricien, ce qui veut dire qu’on applique la
regle générale de l’article 2282 du CCM « En fait de meuble la possession vaut titre, ainsi si le
creancier gagiste est de bonne fois et ne s’est pas que le constituant n’est pas le proprietaire du
bien le contrat de gage est valable » Dans notre exemple le gage est valable si le creancier ne
s’avait pas que le constituant était le locataire de la tondeuse et pas le proprietaire. Le proprietaire
du bien ne poura pas remettre en question le contrat de gage lorsque le creancier était de bonne
fois et il ne pourra pas demander la restitution du bien ( les exceptions existe si la chose donne en
gage a été vole ou perdu). Le proprietaire pourra simplement demander les dommages et intérêts
au constituant du gage qui n’est pas le proprietaire (1589-pas de regle applicable)
Comme déjà dit a plusieurs reprise le gage peut être constitue par le débiteur principal ou par un
tiers. Par exemple : il peut arriver que le père du débiteur principal donne en gage un bijou ou une
montre pour garantir la dette de son fils ( article 2081 du CCM). Le gage constituait par un tier
souleve la question pratique importante du cautionnement réel.
La question se pose de savoir si en cas de non-paiement de la dette par le débiteur principal le
creancier doit se contenter du bien recu en gage/ se restreindre ou au contraire il a aussi un
cautionnement envers le tiers a hauteur du bien recu en gage.

1000
A B 250000
 500000
3

+ Cautionnement

Le père a donne en gage au creancier une montre qui vaut Rs150000 pour le paiement d’une dette
qui vaut Rs150000 pour le paiement d’une dette qui vait Rs100000 de son fils. Si le fils ne paie
pas le creancier doit-il se contenter de la vente forcee ou de l’attribution judiciaire de la propriete
de la montre ou au contraire peut-il aussi agir personnellement contre père et lui demander de
payer la dette en tant que cautionnement. Notre cour suprême est très clair il n’y a pas de
cautionnement réel en droit civil Mauricient. Autrement dit le gage constituait par un tiers ne
permet pas au creancier d’agir en justice contre ce tiers constituant et de lui demander de payer en
tant que caution.
Le cautionnement ne se presume pas(article 2015 du CCM) et le tiers qui se constituait le gage
n’a pas d’obligation personnelle de payer la dette du débiteur que le creancier. Dans ce cas le
creancier pourra simplement provoquer la vente forcee du bien recu en gage ou se faire attribuer
la propriete du bien par une decision de justice.
B : CONDITIONS RELATIVES A LA CREANCE GARANTI
Tout d’abord la creance garanti doit être licite c’est-à-dire conforme a la loi, a l’ordre public et
aux bonne mœurs. Par exemple : la creance du prix d’achat d’une drogue illicite ou d’une arme
prohibee n’est pas conforme a la loi. Par conséquent il n’est pas possible de la garantir par un
gage.

La creance doit exister mais n’est pas nécessaire qu’elle soti exigible ni liquide.
a) La creance ne doit pas être exigible
Autrement dit même si le débiteur ne doit payer que dans 6 mois, le creancier peut recevoir
immediatement un gage dans le but d’engager le paiement de cette creancer.
b) La creance ne doit pas être liquide
 Ainsi si une personne est blessee dans un accident de la circulation elle devient au jour de
l’accident creancier de l’obligation de réparer son prejudice corporel.
On ne connait pas immediatement le montant de sa creance qui va être fixe soit a l’amiable
des partis soit dans une decition de justice.
Même avant de fixer le montant de la creance victime du prejudice corporel peut recevoir un
objet en gage. Finalement la creance peut être conditionel par exemple le gage peut être
donne pour garantir le paiement du prix alors que le contrat de vente du terrain dépend de la
condition suspensive d’obtenir un permis de construire.
C : CONDITION RELATIVE A LA CHOSE D’OBJET DU GAGE
En principe tous les meubles corporels ( tableau, bijoux, meuble de maison-216, ordinateur,iPhone)
peuvent faire l’objet d’un gage. L’objet du gage peut être les choses present et futurs ( qui n’existe pas
encore) et nous verrons plus tard que le gage est sur ce point oppose en surete réel immobiliere
( hypotheque, surete fix, surete flottante)
Les choses de genres peuvent faire l’objet d’un gage mais a condition d’etre individualiser c’est-à-dire
séparer des choses similaires et remise au creancier par exemple, le débiteur peut donner en gage deux
sac de 50kg de mais il faudra qu’il remettre le mais et qu’il remettre le sac au creancier.
Finalement la chose qui fait l’objet du gage doit être dans le commerce.
Pourquoi ?
Si le débiteur ne paie pas le creancier peut soit se faire attribuer la chose par une decision de justice
soit faire vendre la chose dans une vente forcee or ce n’est pas possible si la chose est illicite
( cocaïne, heroin, fusil).

D :DEPOSSESSIONS
La depossession du débiteur ou du tier constituant du gage est une condition imperative de validite de
gage. Autrement dit le droit de gage n’existait pas tant que le creancier n’a pas pris la possession du
bien qui fait l’objet du gage ( le gage est un contrat réel). De plus l’article 2078 du CCM prévoit
qu’une fois que le creancier a pris la possession du l’objet du gage son droit subsiste tant qu’il
conserve la possession de la chose. Si les créanciers se desaisi volontairement l’objet du gage, on
considere qu’il a renonce a son droit de gage.
OPPOSABILITE DU GAGE AU TIER
Il existe un risque pour les créanciers lorsque le débiteur fait semblant de donner un objet en gage a un
tier ( en general ce sont les amis ou un membre de la famille du débiteur). Pour éviter ce risque et
assurer qu’on conaisse la date de la creation du gage, l’article 2074 du CCM prévoit que le contrat de
gage ne peut pas être opposer au tier creancier s’il n’a pas était conclu dans une forme écrite. Le CCM
prévoit deux formes possibles :
1) La forme notarial dont quel cas le contrat de gage est opposable au tier creancier constituant a
partir de la signature du contrat devant le notaire
2) La forme sous seign prive dont quel cas opposable du creancier a partir de la date du
enregistrement du contrat.
JURISPRUDENCE DE LA CSM : RAMLUGUN V TC GARMENTS 1991 SCJ 190
La cour se rappelle que la possession du creancier, a condition que les formalites de l’article 2074 soit
rempli permet d’opposer le droit de gage aux autres créanciers du même débiteur. De plus la
possession du bien explique aussi le droit de preference du creancier gagiste dont la réalisation de sa
creance.
EFFETS DU GAGE
Il faut disinguer deux étapes :
i) Avant que la creance ne devient exigible
ii) Après que la creance devient exigible

1) Le creancier doit garder la chose recu en gage en appliquant les soins d’une personne prudent
et raisonnable(bon père de famille). Par exemple : le creancier gagiste qui a recu un bijoux en
gage doit bien le conserver en le mettant dans un coffre-fort si possible a la banque ou a la
maison. Si le creancier ne satisfait pas a l’obligation de conservation, sa responsabilite civil
peut être engage ( dommages et intérêts). Par exemple : le creancier a recu une voiture de
marque Mitsubishi en gage classique, il decide de garder la voiture a l’exterieur dans sa cour
alors qu’il y a de la place dans son garage, si un cyclone violent arache un arbre qui tombe sur
la voiture et l’endomage le creancier a commis une faute dans la conservation de la chose et il
devra réparer le prejudice au débiteur.
En principe le creancier gagiste n’a pas le droit de se servir de la chose recu en gage, par
exemple : le creancier n’a pas le droit de rouler la voiture recu en gage.
Dans le prolongement de cette idée le CCM prévoit que le débiteur peut demander la
restitution de la chose si le creancier s’en sert (article 2085). Cependant ces règles ne sont pas
dans l’ordre public et le creancier et le débiteur peut stipuler que le creancier peut s’en servir
de la chose alors que le montant de la dette sera propotionellement réduit.
Une autre regle aussi important : Comme le débiteur reste proprietaire de la chose donne en
gage, c’est lui qui a droit aux fruits de la chose. Cependant il peut être stipule que le creancier
va percevoir les fruits ( notamment en cas de repoduction de l’animal donne en gage) et que la
valeur des fruits va proportionnellement réduire les mentants de la dette.
2) Apres l’exigible de la ---------
a) Si le débiteur paie sa dette en totalité ( principal, intérêts et autres accessoires-clause
penal par exemple) la dette garanti est éteinte et le gage s’eteint lui aussi en raison du fait
qu’il est l’accessoire de la dette garanti. Autrement dit s’il n’y a pas de dette garanti il n’y
a pas de gage non plus.
b) Si le débiteur ne paie pas le creancier a tout d’abord/dispose d’un droit de
retention(2085). Autrement dit tant que le débiteur ne paye l’integralite de la dette le
creancier peut conserver la possession de la chose. Le droit de retention est un moyen de
pression sur le débiteur pour qu’il paye la dette.

JURISPRUDENCE DE LA COUR SUPREME- RAMLUGUN V TC GARMENTS :

La cour suprême rappelle que le creancier gagiste dispose d’un droit de retention et qu’il peut
conserver la chose recu en gage jusqu’à le débiteur ne paie pas sa dette. Par conséquent la cour refuse
d’ordonner la restitution de la chose au débiteur. Si le droit de retention se montre ineficace le
creancier peut réaliser sa creance.
 i) Il peut procéder a la vente forcee du bien recu en gage ( article 2088).
La vente forcee se fait par un courtier ou un commissaire-priseur lorsque le débiteur ne paye pas
la dette a l’echeance et ni toujours après une mise-en-demeure addresse au débiteur et un tier
constituant et suite a la publication dans deux journaux quitidients de l’intention de faire vendre le
bien donne en gage.
ii) Le CCM (article 2087) permet au creancier d’eviter la vente forcee de l’article 2088. Le
creancier peut demander au juge de l’attribuer la propriete de la chose recu en gage en
guise de paiement.
La chose sera évaluer par un expert impartial nomme par le juge et si la valeur de la chose
depasse le mentant de la dette (principal intérêts et autres accessoires) la difference sera
remise aux propriétaires ( debiteurs). Par exemple : le bijoux vaut Rs300000 alors que la
dette est de Rs180 000. Le creancier devient proprietaire grâce a la decision de justice
mais il doit rembourser au débiteur Rs120000.
CLAUSE DE VOIE PAREE
Sous interdit de clause qui permet au creancier de vendre seul sans assistance du courtier ou du
commissaire-priseur la chose recu en gage. Cette interdiction s’explique par la saisie que le creancier
brade ( depasse financièrement) le bien de son débiteur. Par exemple, le bijou vaut Rs3000000 et le
creancier le vent Rs100000 prevu a l’article 2087.
PACTE COMISSIORE : LEX COMISSORIA
Il est interdit de prévoir dans le contrat de gage que si le débiteur ne paie pas a l’echeance le creancier
deviendra automatiquement ( avec un delai de préavis ou sans un delai de préavis) proprietaire de la
chose recu en gage. Cette solution s’explique elle aussi par le risque de sous évaluer le bien du
débiteur. Au jour ou l’emprunt de l’argent, le débiteur qui en a besoin est pres a donne en gage un
bien qui vaut beaucoup plus que sa dette. Il serait donc injuste de permettre au creancier de tirer un
anvantage financier manifeste de cette necessite du débiteur en devenant proprietaire de la chose recu
en gage alors qu’elle vaut 4 ou 5 fois plus que la dette garanti. Par exemple : une maison qui vaut
Rs800000 pour garantir une dette de RS1500000.
JURISPRUDENCE DE LA COUR SUPREME : 2005 SCJ 86
La cour suprême enonce que le juge en chambre peut faire l’attribution du (l’article 287) attribution
de la propriete de la chose recu en gage a condition qu’il n’y a pas de contestation. Des qu’il y a
contestation il faut que l’affaire soit entendu par un juge ordinaire.

GAGE SPECIAUX
1. NANTISSEMENT DE CREANCE
2. GAGE SANS DEPLACEMENT DE VEHICULES TERRESTRE SANS MOTEUR
I) La creance est un bien incorporel qui a une valeur financiere (Rs 60000). Par conséquent
elle peut faire l’objet d’une vente ( cession de creance a titre onéreux), d’une
donation( cession de creance a titre gratuit) et d’un gage (nantissement de creance)
Le nantiessement de creance existe lorsque le débiteur fournit a son creancier une surete
qui consiste dans une creance que le débiteur a envers un tier.

CREANCIER
700000
GARANTI

SURETE

DEBITEUR/
NANTI
CREANCIER

TIER
600000

Le nantissement de creance est tout d’abord prevu a l’article 2075 du CCM. Par exemple :
le débiteur d’une somme de Rs700000 peut fournir a son creancier une surete qui consiste
dans la creance de son débiteur envers un tier d’un mentant de Rs600000.
Le nantissement de creance peut porter sur toutes créances qui est dans le commerce est
la creance peut être presente ou futur a condition d’etre déterminable ( article 92-1 du CM
de commerce)
Le contrat de nantissement de creance est un contrat formaliste, c’est-a-dire doit être
conclu sous peine de nulite dans une forme écrite, sous seign prive ou authentique. Le
contrat doit mentionner sous peine de nullité la creance garanti et la creance nanti( art 92-
2 du CCommerce)
Au termes de l’article 2075 du CCM, le débiteur de la creance nanti(tierce personne) doit être
informer que la creance fait l’objet de ce nantissement. Par conséquent soit il va accepter
expressent le nantissement dans un acte authentique, soit on va lui notifier(signifier le contrat ecrit
de natissement). Le but de cette formalite est de permettre au débiteur de la creance nanti(tierce
personne) a qui il doit payer.

La même regle est prevu a l’article 92-4 code commerce mauricien.

Que se passe-t-il si le débiteur de la creance garanti ne paye pas ?

Deux situations sont possibles :

a) La creance garanti devient exigible avant la creance nanti : par exemple la dette garanti doit
être paye le 13 septembre et la dette de la creance nanti doit être paye le 20 octobre.
b) La creance nanti devient exigible avant la dette garanti.

Nantissement de creance

20/09/2019
C

20/10/2019

Creance nanti
D/C
Ne peut pas
payer D/ 3

La creance nanti qui produit des intérêts

S’il arrive que la creance nanti qui est donne pour garantir le paiement de la dette principal produit
des intérêts, ces intérêts vont tout d’abor être impute sur les intérêts de la dette garanti et si la dette
garantie ne produit pas d’interet sous le principal de la dette garanti. (Article 2084 CCM et 92-3 Code
de Commerce Mauricien)

Par exemple si la creance nanti de Rs500 000 produit les intérêts de Rs30 000 et la dette garanti
produit des intérêts de Rs45 000. La somme de Rs30 000 va être compense avec la somme de Rs45
000 et le montant des intérêts de la dette garanti va être réduit a Rs15 000. Si en revanche la dette
garanti qui est d’un montant de Rs600 000 ne produit pas d’interet. La somme de Rs30 000(interet
de la creance nanti sera imputer sur la somme de Rs600 000( principal de la dette garanti). Par
conséquent la dette garanti passe a Rs570 000.
La réalisation de la dette garanti

A : DEUX SITUATIONS PEUVENT SE PRESENTER

I) La dette garanti devient exigible avant la creance nanti par exemple la dette garanti doit
être paye le 20 septembre 2019 alors que la creance garanti doit être paye le 20 octobre
2019. Dans ce cas le creancier de la dette garanti, si son débiteur ne paie pas devra ,
devra attendre le jour ou la creance nanti devient exigible (20 Octobre 2019) et il pourra
demander au débiteur de la creance nanti le paiement directe de ce qu’il doit a son
creancier qui est en même temp le débiteur de la dette garanti (Rs500 000)
II) Il peut aussi arriver que la creance nanti devient exigible avant la dette garanti par
exemple, la dette garanti doit être payer le 20 octobre 2019 et la creance nanti sera
payer le 20 septembre 2019.

C/ $ Compte
600000 bancaire
20/10/
19

D/C D/3-
20/09/19
500000

Ici le creancier de la dette garanti peut demander au débiteur de la creance nanti de lui verser le
montant de la creance et le creancier va déposer cet argent sur un compte bancaire.

Cela fait que le nantissement de creance est remplace par un gage espece qui repose sur une somme
d’argent (Rs500 000)

Par la suite deux situations sont possible :

1. Si le débiteur de la dette garanti paye sa dette au jour ou elle devient exigible(20 octobre) le
creancier de la dette garanti devrai restituer la somme déposer sur la compte bancaire a son
débiteur.
2. Si au jour ou le débiteur de la dette garanti doit payer (20 octobre) aucun paiement n’est fait
le creancier de la dette garanti va s’approprier l’argent déposer sur le compte bancaire
(Rs500 000) et il va l’effectuer ? au remboursement de sa creance (92-6 du code de
commerce)
GAGE SPECIALE : GAGE SANS DEPLACEMENT

A la difference du gage classique ou l’objet du gage est remis au creancier dans les gages sans
déplacements l’object du gage n’est pas remis au creancier. Autrement dit le débiteur de la dette
garanti conserve la detention de l’objet du gage ( Article 2095 du CCM)

Nous verrons par la suite que ce type de gage s’approche des suretes réels immobilieres tel que
l’hypotheque, la surete fix et la surete flottante. Dans tous ces cas, le débiteur qui a consenti une
suretee peut continuer de se servir de la chose qui fait l’objet de la surete.

Dans le gage classique la possession du creancier permet au tier(autres créanciers de savoir que le
gage existe). Cependant dans le gage sans deplacement le creancier ne prend pas la detention
materielle de la chose.

La question se pose de savoir comment informer le tiers (autres créanciers) de l’existence de gage
sans deplacement. L’article 2099 donne la reponse a cette question : le gage sans deplacement doit
être inscrite dans un registre public qui peut être consulter par toutes personnes interessees.

Finalement le CCM (2097) ne permet pas de créer le gage sans deplacement sur nirporte quel type
de bien. Autrement dit le CCM limit le gage sans deplacement aux :

1. Véhicules terrestre a mauteur( véhicules automobile)

2. Outillage et le materiel d’equipment professionnel industriel et agricole)

GAGE SANS DEPLACEMENT DES VEHICULES AUTOMOBILES

Nous avons déjà vu que une voiture peut faire l’objet d’un gage classique. De plus une voiture et
autres vehicule automobiles (camions, camionette), les motocyclettes ainsi que les remorques
tractees ou semi-porte peuvent faire l’objet d’un gage sans deplacement. (article 2100 CCM)

Quelques règles importantes

Creance garanti

Dans ce type de gage a la difference du gage de l’equipment professionnel industriel et agricole, il

n’est pas nécessaire qu’il existe un lien entre la creance et l’achat du vehicule qui fait l’objet du gage.
Autrement dit le gage sans deplacement du vehicule de l’automobile ne doit pas nécessairement
garantir la creance de la banque de rembourser le prêt qui a financer l’achat du vehicule ou la
creance de prix au profit du vendeur.

Par exemple : le gage sans deplacement du vehicule automobile peut être donne pour garantir le
remboursement d’un prêt personnel souscrit pour payer les études du proprietaire du vehicule.

La forme du contrat des gages

Le contrat de gage sans déplacements d’un vehicule automobile est un contrat formaliste. (article
2102 du CCM). Ceci veut dire que le contrat doit être conclu a peine de nulite dans une forme
notorial ou dans un acte sous seign prive.

De plus le contrat de gage doit impérativement mentionner la creance garanti et le vehicule qui fait
l’objet du gage.
Inscription du gage

Il est très important d’inscrire le gage sans deplacement du vehicule automobile dans un registre.
L’inscription se fait a la demande du creancier ou de son mandataire dans un registre qui est tenu
par l’officier public charge de l’immatriculation du vehicule (officier de la NTA). Ce registre est public
ce qui veut dire que toute tierce personne peut venir et le consulter. Déjà ca est une bonne
protection des tiers. Toute fois notre législateur a prevu une protection supplementaire. Le vendeur
du vehicule doit remettre a l’acheteur un certificat delivre par l’officier de la NTA qui ateste de
l’existence ou de l’inexistence du gage sans deplacement du vehicule automobile (2110 du ccm). Le
but de cette mesure consiste a informer l’acheteur de l’existence ou de l’inxestence d’une surete
réelle.

Pourquoi l’inscription est-elle importance ?

a) Elle permet au creancier inscrit d’avoir la priorite dans la réalisation de sa creance par
rapport a tous les créanciers chirographaires. (Article 2108 du CCM)-voir la premiere
seance 1 du cours- petit lien avec les suretes fix et flottante.
D’apres la JSCM MCB V MCCB si sur un vehicule il existe simultanément un gage sans
deplacement d’une part et une surete fix ou flottante d’autre part, le gage sans
deplacement aura toujours la priorite a cause des mots nononbstant toute disposition
contrate de l’article 2108.
b) Le droit de suite (2109) existe au profit du creancier. Autrement dit il peut saisir et faire
vendre le vehicule même s’il se trouve entre les mains d’un tiers. C’est parce que le
certificat que le vendeur remet a l’acheteur est aussi important. Si le gage sans
deplacement existe, l’acheteur du vehicule s’expose aux risques de subir une vente formee
du vehicule.

REALISATION DU GAGE

Le creancier peut conserver l’inscription du gage jusqu’au complet paiement de sa creance(principal

intérêts et autres accessoires). Lorsque le débiteur paie tous, le gage cesse et il peut être radie c’est-
à-dire d’efinitivement reface du registre.

La radiation peut être volontaire et faite par le creancier ou par le débiteur ou judiciare (le juge
ordonne la radiation-s’il y a contestation). Si le débiteur ne paie pas la dette le creancier peut saisir
le vehicule et le faire vendre par un commissaire priseur.

La radiation volontaire se fait soit directement par le creancier soit par le débiteur qui a besoin d’un
document delivre par son creancier qui s’appelle mainlevee.
Sûretés réelles immobilières.

Les suretes réelles immobiliere peuvent être définies comme les suretes constitue sur un ou
plusieurs immeubles. (mission, terrain, droit de constitution, ect)

Caractéristiques generals des suretes réelle immobiliere.

Les SRI en droit mauricien sont l’hypotheque, surete fix, surete flottante, privilege immobilier et
antichrese.

Le point commun de toutes les surete immobiliere reside dans le fait qu’on affecte un ou plusieurs
immeubles au paiement de la dette garanti. Autrement dit, si le débiteur ne paie sa dette a
l’echeance, le creancier peut saisir l’immeuble, le faire vendre aux encheres public et se faire payer
sur le prix de cette vente.

Caratere des suretes réelles immobilieres

Toutes les SRI crees les droits réels et les droits accessoires. D’une part la suretee du creancier
repose directement sur un ou plusieurs immeubles du débiteur sur un ou plusieurs immeubles du
débiteur alors que dans le cautionnement la caution s’engage sur tous ses biens (patrimoine).

La classification des créanciers dans le rang, cest-a-dire celui qui a inscrit le premier aura la priorite
par rapport a celui qui a inscrit plus tard, peut importe qu’elle est la SRI(hypotheque, privilege). La
seule exception les privileges généraux sans inscription sur les immeubles pas nécessaire d’etre
inscrit-on considere qu’ils priment sur toutes les autres SRI.

D’autre part la suretee du creancier est un droit accessoire. Autrement dit si la creance garanti est
nul ou si elle a été paye dans sa totalité, la surete s’eteint. S’il n’ya pas de dette il ne peut pas avoir
de surete réels immobiliers.

Effets principaux des suretes réels immobiliers

Il existe deux effets principaux des SRI :

i) Le droit de priorite du creancier

Le creancier titulaire du SRI a la priorite dans la réalisation de sa creance par rapport a
tous les créanciers qui n’ont pas de suretes (créanciers chirographaires) ou par rapport a
tous les autres créanciers qui on une SRI mais qui ont inscrit leur surete plus tard. [ qui
prior tempore, potior jure-celui qui est premier dans le temp est plus fort en droit ]

ii) Le titulaire d’une SRI a aussi le droit de suite

Le titulaire de la surete peut faire saisir l’immeuble et faire vendre l’immeuble entre les
mains de tous propriétaires de cet immeuble et pas seulement debiteurs initial.
Autrement dit si le débiteur constitut une SRI sur son immeuble et si par la suite il vend
cet immeuble a un tier, au cas ou le débiteur ne paye pas sa dette le creancier pourra
saisir l’immeuble entre les mains du tier acheteur et faire vendre le bien en dépit du fait
que le tier n’est pas débiteur.
 CREANCIER
DEBITEUR

Droit de suite

TIER(surete/
hypotheque)

JSCM-Board of Comissioners V Jagessur 1937 MR 140 ‘’ As provided for by article 2169 CCM, the
Board had a "droit de suite" on the immoveable property in question. Now "le droit de suite qui
appartient au créancier privilégié, ou hypothécaire n'est autre que le droit de saisir l'immeuble grevé
entre les mains d'un tiers acquéreur non obligé à la dette" (Dalloz C. C. Annoté, art. 2166 n. 129)

DEFINITION DES SRI

ANTICHRESE : Antichrese est une SRI qui n’est presque pas pratique a Maurice en raisin de sa
structure, cette suretee consiste dans la remise physique d’un immeuble au creancier, ainsi tant qu’il
n’a pas paye la dette dans son intégralité le débiteur ne pourra pas se servir de son immeuble qui
fait l’objet de l’antichrese.

HYPOTHEQUE : L’hypotheque est une SRI ou le débiteur conserve la possession de l’immeuble.

Autrement dit même avant de payer la dette, le débiteur peut se servir de la chose.

Il est évident qu’il faut un system de publicite pour informer les tiers (créanciers + acheteurs) de
l’existence de l’hypotheque, cette publicite est assure par l’inscription de l’hypotheque dans un
registre tenu par les conservateurs des hypotheques. Cette inscription permet au creancier d’avoir
les deux droits qui sont le droit de priorite et le droit de suite.

PRIVILEGE IMMOBILIER : Certain privileges immobilier sont inscrit dans le registre du conservateur
des hypotheques ( privilege du vendeur et privilege du preteur) alors que les autres ne le sont pas
(privilege immobilier general).

En tout cas le privilege est créer directement par la loi et par le contrat a la difference de
l’hypotheque qui est souvent créer par le contrat de l’hypotheque. Le débiteur qui supporte un
privilege immobilier conserve lui aussi la possession de l’immeuble et les règles qui s’applique au
privilege du vendeur et du preteur sont quasiment identiques aux règles applicables a l’hypotheque.

SURETES FIX ET FLOTTANTE : les suretes fix et flottantes sont d’inscription d’anglosaxonne. Les
suretes fix ressemble au bien a l’hypotheque en ce sens la que la surete fix est cree sur un ou
plusieurs immeubles determinees, elles doivent être inscrite au registre du conservateur des
hypotheques et le débiteur garde la possession de l’immeuble et finalement la surete flottante est
constitue sur tous les immeubles du débiteur qui conserve leur possession. Dans le contrat des
suretes flottante on ne precise pas les immeubles.

Si le débiteur ne paye pas la dette, le creancier peut procéder a une formalite qui s’appelle la
crystallisation des suretes flottantes ce qui veut dire qu’on va déterminer avec precision les
immeubles greve de la surete flottante.

La crystallisation transforme une surete flottante en surete fix.

TYPES DE SRI

Il existe 3 types de SRI

i) Les suretes conventionels ;

Sont celles crees par le contrat de surete et notamment le contrat d’hypotheque, le
contrat des suretes fix et le contrat des suretes flottantes.
Selon le CCM, le contrat d’hypotheque dit être conclu dans une forme authentique
(contrat notarie) alors que le contrat de surete fix et flottante peut être rédiger sous
seign prive (contrat ecrit signee par les partis). En pratique ce sont les banques qui
preparent les contrats de suretes fix ou flottantes et qui font signer le contrat aux clients
(débiteurs).
ii) Les surtes legal ;
Il existe les SRI qui sont crees directement par la loi. Exemple pratique le plus important
est celui privilege immobilier du vendeur et du preteur.
iii) Suretes judiciares ;
Parfois les SRI sont cree par une decision de justice. D’un point de vue pratique, la
suretee judiciare la plus importante est l’hypotheque judiciare.

HYPOTHEQUES

Avantage de l’hypotheque :

L’hypotheque est un mecanisme bien structure qui presente des avantages pour toutes les
personnes concernes.

i) Le débiteur qui a constitue un hypotheque sur sa meuble ne perdra pas la possession de

l’immeuble et il pourra continuer a s’en senvir. Si l’immeuble est utilise pour une activite
profesionnelle, l’immeuble aidera le débiteur a réaliser les revenus et a rembourser plus
facilement sa dette.
ii) Les intérêts du creancier sont tous aussi bien proteges a partir du jour de l’inscription de
l’hypotheque le creancier aura deux droits importants qui sont le droit de priorite et le
droit de suite.
iii) Les intérêts des tiers sont eux aussi bien proteges( créanciers et acheteurs de
l’immeuble) parce que comme l’hypotheque est inscrite aux registres des
conservateurs des hypotheques qui est un registre public, les tiers ont la possbilite de
connaitre l’existence d’un hypotheque par conséquent si l’hypotheque a été inscrite
les tiers ( acheteurs) ne pourront jamais être consideres de bonne foi c’est-à-dire ils ne
pourront pas pretendre qu’il ignorait l’existence de l’hypotheque.- s’applique aussi-S
flottance,fix,privileges spéciaux.
HYPOTHEQUE CONVENTIONELLE

Est cree par le contrat d’hypotheque et le définit a l’article 2163 du CCM :

L’hypotheque est un droit réel sur les immeubles affectes a l’acquitement(se libérer de sa dette )
d’une obligation. Elle de sa nature indivisible et subsiste en entier sur tous les immeubles
affectes, sur chacun et sur chaque portion de ses immeubles.

De cette definition de l’hypotheque on peut tirer 3 carateres :

i) L’hypotheque est un droit réel, le droit du creancier repose directement sur l’immeuble
greve de l’hypotheque et si le débiteur ne paye pas sa dette le creancier peut saisir et
faire vendre l’immeuble conformément a la ‘sale of immovable property act)

ii) L’hypotheque est un droit accessoire et son existence dépend de l’existence de la

creance garanti.

iii) L’hypotheque est un droit indivisible. Cette caracteristique peut prendre 3 formes
différentes :

1. Si l’hypotheque est cree sur un seul immeuble. Elle reste sur tous l’immeuble sur
tous l’immeuble jusqu’à le débiteur paye sa dette en totalité (principal intérêts et
autres accessoires). Si le débiteur paye en parti sa dette, il ne peut pas demander
que l’inscription soit radie/effacer pour une partie de l’immeuble.
Si l’hypotheque repose sur deux immeubles, l’inscription reste sur tous les deux
jusqu’à le débiteur ne paye toute sa dette.
Autrement dit si le débiteur paye une partie de sa dette il ne pourra pas demander la
radiation de l’hypotheque pour l’un de deux immeubles. (indivisbilite de
l’hypotheque)
2. Il arrive que le creancier qui beneficie d’une hypotheque meurt et que sa creance
soit diviser entre ses héritiers, chacun des héritiers beneficiera de la totalité de
l’hypotheque pour la partie de la creance qu’il a herite.

Exemple : le creancier a l’hypotheque sur la maison du débiteur pour garantir la

creance de Rs1M. Le creancier meurt et ses deux héritiers A et B herite chacun de
Rs500 000 de la creance. Chacun d’entre eux pourra saisir et faire vendre la maison
si le débiteur ne paye pas sa creance de Rs500 000.

3. Si le proprietaire d’un terrain greve d’hypotheque fait une distraction(divise son

terrain) et vend une partie du terrain initial a un tier, l’hypotheque va grever le
terrain qui a résulte du partage du terrain initial.

Exemple : si le proprietaire d’un terrain greve d’hypotheque divise ce terrain en

deux plus petits terrains A et B et si par la suite il vend le terrain B a une tierce
personne. Ce terrain B va être grever de l’hypotheque et lacheteur doit la supporter.

TRES IMPORTANT : LE PRINCIPE D’INDIVISIBILITE S’APPLIQUE NON SEULEMENT A

L’HYPOTHEQUE MAIS AUSSI AUX PRIVILIEGES DU VENDEUR ET DU PRETEUR ET A
LA SURETE FIX.
Conditions de validite du contrat d’hypotheque

Il existe plusieurs groupe de conditions de validite du contrat d’hypotheque.

Il existe plusieurs groupes de conditions de validites du c