TITRE II

LE REGIME JURIDIQUE

DE LA GARANTIE AUTONOME

Le Code Civil français s'est vu récemment réformer le livre IV relatif aux

sûretés103(*), la garantie autonome est désormais régis par les articles
dispositions de la lettre de garantie. Il n'existe, en effet, aucun statut
législatif au Maroc régissant ce type de garantie ou auquel il soit possible
de se référer par analogie.

La différenciation nette par rapport au cautionnement104(*) interdit en

principe tout emprunt au droit du cautionnement. Le régime du
cautionnement est, en effet, très largement tributaire de son caractère
essentiellement accessoire. Cette différence profonde de nature n'empêche
cependant, que les deux techniques soient constitutives de sûretés
personnelles. A ce titre, et dans les aspects qui ne sont pas déterminés par
les caractères accessoire ou autonome, des analogies ne peuvent être
exclues.

La spécificité du contrat de garantie autonome, contrat sui generis105(*), ne

permet pas d'avantage de s'inspirer du régime d'autres contrats nommés.
Certains traits communs peuvent sans doute être relevés, tels que
l`inopposabilité des exceptions, entre les garanties autonomes et la
délégation ou le droit cambiaire, Mais ce constat n'est pas d'un grand
secours. Seule l'analogie avec le crédit documentaire, autre création de la
pratique, mais plus éprouvée, a pu conforter certaines solutions en matière
de garanties autonomes.

La lettre de garantie, aux dispositions de laquelle l'interprète est renvoyé

est souvent très succincte. Dans la pratique, les garanties autonomes sont
fréquemment mises en place par simple échange de télex ou, à présent, de
télécopies. Si l`accord fait l'objet, bien souvent, d'une lettre de confirmation,
celle-ci n'est généralement que la simple reproduction du texte
communiqué par télex ou télécopie. Les parties peuvent certes se référer à
des conditions générales convenues par ailleurs entre elles ou proposées
par un organisme tiers. Mais, de la première modalité, on ne connaît pas
d'application. Quant à la seconde, la seule tentative, constituée par les «
règles uniformes pour les garanties contractuelles » proposées comme
système normatif de référence par la Chambre de commerce internationale,
a largement échoué, faute de correspondre aux exigences des
bénéficiaires de telles garanties.

Force est donc de se contenter des seules dispositions de la lettre de

garantie. Abstraction faite de ce qui y est expressément formulé, la nature
même de l'engagement, en particulier l'autonomie de la garantie, constitue
un fil conducteur souvent décisif. A ce titre, les solutions admises en droit
du cautionnement ne sont pas sans intérêt faute de pouvoir être invoquées
par analogie, elles peuvent l'être a contrario, en ce sens que toute question
résolue en matière de cautionnement en fonction du caractère accessoire
appelle a priori une réponse opposée en présence d'une garantie
autonome.

CHAPITRE I.- CONDITIONS DE VALIDITE DE LA GARANTIE

AUTONOME

La garantie autonome est une technique contractuelle, soumise comme

telle au droit commun des contrats106(*). Compte tenu de ces sources,
l'étude du régime des garanties autonomes peut être ordonnée autour des
trois moments de tout rapport contractuel : sa formation (1), ses effets (2) et
son extinction (3).

Les quatre conditions de validité du droit commun des contrats, à savoir,

consentement, capacité, objet et cause, doivent être réunies, Les questions
qu'elles soulèvent sont d'inégale importance.