Fascicule Second Semestre M. Lo

LE DROIT A LA PORTEE DE TOUS
DROIT DES PERSONNES
INTRODUCTION
La personnalité juridique peut être définie comme l’aptitude à être titulaire de droits et à être
soumis à des obligations. Depuis l’abolition de l’esclavage, en 1848, tout individu, a la
personnalité juridique.
Le droit accorde la personnalité juridique aux personnes juridiques, sujets de droit
Il existe deux catégories de personnes juridiques :
- Les personnes physiques, ensemble des êtres humains ;
- Les personnes morales, regroupements de personnes auxquels sont reconnus des droits et
obligations propres, distincts des droits et obligations de leurs membres. Ils sont représentés
par des personnes physiques qui les engagent vis à-vis des tiers.
Les choses et les animaux ne sont pas des personnes juridiques.
LES PERSONNES PHYSIQUES
Le droit des personnes physiques englobe l'ensemble des dispositions juridiques concernant
l'existence de la personne physique, son individualisation et ses attributs. Tout être humain est
une personne physique ; seuls les êtres humains sont des personnes physiques.
La personnalité physique commence avec la naissance ; il faut cependant que l'enfant soit né
vivant. Elle disparaît avec la mort de l'individu ; des situations exceptionnelles telles que
l'absence et la disparition ayant des effets très semblables à ceux de la mort sont envisagées
par le droit.
Les éléments d'identification de la personne physique sont : le patronyme (y compris le

prénom et le surnom), le domicile qui permet de la localiser ; les actes de l'état civil qui
constatent les différents événements intéressant l'état de famille (filiation, mariage) d'une
personne physique. Les attributs de la personne physique sont les droits de la personnalité
prolongés par des droits dits intellectuels qui protègent les créations de cette personne. Parmi
les premiers, il faut citer le droit à l'intégrité physique, avec les exceptions prévues, telle que
l'atteinte à l'intégrité corporelle par souci de prophylaxie (vaccinations, internements), et le
droit à l'intégrité morale, comprenant le droit à l'image propre et à sa protection, le droit au
secret et à la protection de la vie privée, le droit à l'honneur (répression de la diffamation, de
l'injure) et le droit au nom.
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CHAPITRE 1 : L’EXISTENCE DE LA PERSONNE

S’agissant des personnes physiques, la reconnaissance de la personnalité juridique est en
principe exclusivement fonction de données biologiques: là où vit un être humain, là existe
une personne physique. Deux séries de difficultés doivent cependant être résolues. D’abord, la
frontière entre la vie est la mort n’est pas toujours d’une parfaite netteté. Il convient par suite
de préciser à partir de quand et jusqu’à quand exactement le droit accepte de tenir la personne
pour existante: c’est la question de la Durée de la personnalité (section 1). Ensuite, il n’est
pas toujours possible de savoir avec certitude si une personne disparue par exemple à
l’occasion d’une guerre ou d’une catastrophe naturelle est vivante ou morte. La sécurité
juridique ne peut, pourtant, se satisfaire d’une incertitude prolongée: c’est la question du
doute sur l’existence (section 2).
SECTION 1 : DUREE DE LA PERSONNALITE
SOUS-SECTION 1 – L’ACQUISITION DE LA PERSONNALITE JURIDIQUE
Le principe est posé par l’article premier du code la famille (cf.) qui dispose que : « La
personnalité commence à la naissance et cesse au décès ». Cela veut dire que dès la
naissance, le nouveau-né est apte à devenir titulaire de droits.
Il peut, par exemple, recueillir la succession de sa mère morte des suites de l’accouchement
et, s’il vient lui-même à décéder peu après, la transmettre à ses propres héritiers. L’acquisition
de la personnalité est en outre indépendante de la déclaration de naissance faite à l’état civil
sur l’acte de naissance. Ce pendant, Une atténuation vient cependant limiter la portée du
principe : encore faut-il, pour accéder à la vie juridique, que l’enfant naisse vivant. L’enfant
vivant est celui qui a respiré: la preuve est aisée, il suffit de constater la présence d’air dans les
poumons. Le droit français exige ce pendant deux conditions : l’enfant doit naitre vivant et
viables. L’enfant viable est celui que sa constitution rend apte à une vie durable. La
notion est plus délicate, eu égard notamment aux progrès de la médecine. Quant à la preuve,
elle pèse sur celui qui prétend que le nouveau-né n’était pas viable; elle peut être faite par tous
moyens et résultera le plus souvent d’expertises médicales.
Le principe comporte en outre, une importante extension : le point de départ de la personnalité
juridique peut en effet être reporté au jour de la conception de l’individu comme le prévoit
l’alinéa 2 de l’article 1er du cf. Qui dispose que «Cependant l’enfant peut acquérir des
droits du jour de sa conception s’il naît vivant ».
Sur le fond, cette anticipation suppose remplir deux conditions. D’une part, elle doit être
conforme à l’intérêt de l’enfant en lui permettant, par exemple, de recueillir une succession ou
de recevoir une donation. C’est ce qu’exprime l’adage « infans conceptus pro nato habetur
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quoties de commodis ejus agitur » (l’enfant conçu est réputé né chaque fois que son intérêt
l’exige). D’autre part, elle suppose un enfant né vivant : la personnalité juridique de
l’embryon n’est qu’une personnalité conditionnelle ou, plus exactement, il ne s’agit que d’une
anticipation rétrospectivement accordée à une personne existante. On ne saurait dès lors se
fonder sur la règle infans conceptus pour retenir un homicide à la charge de l’auteur d’un
accident ayant entraîné la mort du fœtus (Cass. ass. plén., 29 juin 2001, D. 2001, 2917, note
Y.Mayaud) . Quant à la preuve, la détermination de la date de la conception repose sur deux
présomptions énoncées par l’alinéa 3 de l’article 1er du cf. La première est relative à la durée
de la grossesse: le texte fixe un minimum de 180 jours et un maximum de 300 jours, ce qui
permet de délimiter une période légale de conception de 121 jours (du 300e au 180e inclus).
La seconde présomption est plus directement relative à la conception: celle-ci est présumée
avoir eu lieu, à l’intérieur de cette période, au moment le plus favorable à l’intérêt de l’enfant.
Par exemple, si une femme accouche 298 jours après le décès de son mari, l’enfant, réputé
conçu l’un des deux jours précédant le décès, recueillera ainsi la succession du défunt.
SOUS-SECTION 2 – LA FIN DE LA PERSONNALITE JURIDIQUE : LA MORT DE

LA PERSONNE PHYSIQUE
La personnalité juridique cesse avec la mort, puisque la personne prise en tant que sujet de
droit douée d’intérêts, cesse avec le décès de cette personne.
Le droit sénégalais ne connaît plus la « mort civile » qui frappait les condamnés à de lourdes
peines. Les « morts civils », bien que vivants, étaient dépourvus de toute personnalité
juridique. Ils n'étaient plus sujets de droit (religieux prononçant des vœux perpétuels,
condamnés à des peines afflictives et infamantes). Par conséquent, ils étaient déchus de toute
capacité juridique, d’exercice et de jouissance, et une succession s’ouvrait, comme en cas de
décès « physique ».
Désormais, tout homme conserve sa personnalité jusqu'à sa mort physique, médicale. Le code
la famille ne connaît plus que le décès comme cause d’ouverture d’une succession. La
personnalité juridique dure autant que la vie et les conséquences juridiques d’un décès sont
très importantes : dissolution d’un régime matrimonial, si la personne décédée, le de cujus (ce
qui vient de la locution de cujus successionis, de la personne dont on succède, dans le
vocabulaire du droit des successions), était mariée, dévolution de ses biens par l’effet d’une
succession ou de l’effet des libéralités, rupture des contrats conclus intuitu personae
notamment.
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S'agissant alors de la seule mort naturelle, celle-ci soulève des problèmes qui tiennent à sa
preuve (I) et à ses effets (II).
I - LA PREUVE DE LA MORT
Le décès médicalement constaté, doit être déclaré à l'officier de l'état civil.
Puis, comme la naissance, la mort doit être constatée dans un acte de décès dressé par un
officier d'état civil.
Mais pour que soit dressé un acte de décès, encore faut-il :
1. – Qu'il y ait eu vie : si un enfant est décédé avant que sa naissance ait été déclarée :
– Si un certificat médical atteste que l'enfant était né vivant (en précisant ses jours et heures
de naissance et de décès), l'officier de l'état civil établit un acte de naissance et un acte de
décès.
– A défaut, il dresse un acte d'enfant sans vie, inscrit à sa date sur les registres de décès et ne
préjugeant pas de savoir si l'enfant a vécu ou non.
2. – Qu'il y ait un corps, un cadavre : si le corps du défunt, bien que le décès soit certain, n'a
pu être retrouvé, un acte de décès ne saurait être rédigé. Un jugement déclaratif de décès,
rendu par le tribunal régional (si la mort s'est produite sur un territoire relevant de l'autorité
du Sénégal, le tribunal compétent est celui du lieu où la mort s'est produite; à défaut,
compétence appartient, en principe, au tribunal du domicile ou de la dernière résidence du
défunt. à la demande du ministère public ou de tout intéressé -hériter notamment en tiendra
lieu.
3. – Qu’il y ait mort, qui est un tabou juridique, non défini par la loi et qui, pour la Cour de
cassation est une question de fait laissé à l’appréciation des juges du fond (donc aux
médecins). Le sens commun y voit un arrêt du cœur qu’un simple examen clinique permet de
constater, sans donc qu’il soit nécessaire qu’il résulte d’un constat médical (non nécessaire
d’ailleurs pour déclarer un décès). Cependant, l’arrêt cardiaque est un signal physique de la
mort et non la mort elle-même, laquelle résulte de l’arrêt des fonctions cérébrales.
Si la personne présente un arrêt cardiaque et respiratoire persistant, trois des quatre critères
suivants doivent être observés pour qu’un constat de décès soit effectué :
– absence totale de conscience et d’activité motrice spontanée
– abolition de tous les réflexes du tronc cérébral
– absence totale de ventilation spontanée
– examen précis pour vérifier le caractère irréversible de la destruction encéphalique.
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II - LES EFFETS DE LA MORT

La mort entraîne en principe la disparition de la personnalité du défunt. Que deviennent alors
les droits et actions attachés à la personne du de cujus dont celui-ci était le titulaire, le sujet :
– Certains disparaissent : ce sont les droits viagers (se dit d'un droit dont on a la jouissance
durant sa vie mais dont le bénéfice ne passe pas aux héritiers ex. : l'usufruit).
– Mais la plupart des droits du défunt survivent à ce décès : ils sont transmis par succession
aux héritiers (droit de propriété, droit de créance et dettes). Les héritiers sont les continuateurs
de la personnalité du défunt.
– D'autre part, bien que la personnalité disparaisse au décès, elle peut encore produire certains
effets ultérieurs (c'est ce qui explique l'effet obligatoire du testament qui par hypothèse ne
prend effet qu'au décès du testateur).
C’est notamment le cas de certains droits de la personnalité. Ainsi le droit d’auteur survit, au
profit de ses héritiers, au décès de l’auteur, tandis que le droit moral de l’auteur est
imprescriptible. De même certains droits demeurent (ou naissent) comme le droit au respect
du corps de la personne humaine, comme le tribunal de grande Instance de Paris l’avait admis
à la suite de la publication de la photographie de la dépouille de F. Mitterrand (TGI Paris, 13
juil. 1997, D. 1997, p. 255), par ailleurs pénalement sanctionné (C. ppén.art. 225-17, al. 1er).
SECTION 2 : LE DOUTE SUR L’EXISTENCE

Le doute apparaît lorsqu’une personne disparaît sans que son corps soit retrouvé. Ce point
commun recouvre toutefois deux situations juridiques différentes. Dans certains cas,
l’individu a seulement cessé de donner de ses nouvelles, sans que des raisons particulières
incitent à le croire mort plutôt que vivant: le doute est alors total; c’est l’hypothèse de
l’absence (sous-section 1). Dans d’autres cas, au contraire, la personne a disparu dans des
circonstances telles que son décès est certain ou quasi certain: c’est l’hypothèse de la
disparition (sous-section 2).
SOUS-SECTION 1 : L’ABSENCE
L’absent au sens juridique du terme, est la personne dont le manque de nouvelles rend
l’existence incertaine (article 16 alinéa 1er du CF). C’est celui dont on ignore s’il est vivant
ou mort: le doute est un élément de la définition de l’absence. Celle-ci doit donc être
distinguée non seulement de la disparition, mais aussi des situations qui ne laissent planer
aucune incertitude sur l’existence de la personne. Il en est ainsi de l’éloignement, qui suppose
une certaine durée (voyage ou incarcération par exemple), et aussi plus généralement, de la
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non présence, simple constatation qu’une personne ne se trouve pas, à un moment donné, en
un certain lieu.
Toute la difficulté est donc de savoir s’il faut traiter l’absent comme un vivant ou comme un
mort. Sur ce point, la législation Sénégalaise organise une procédure longue et complexe qui
privilégie les intérêts de l’absent, dont le retour n’est jamais exclu, au détriment de ceux de
ses proches, conjoint et héritiers notamment. La procédure comporte trois étapes. La
première, est celle de la présomption d’absence (§ 1), la seconde est la déclaration d’absence
(§ 2), et la troisième est la déclaration de décès de l’absent (§ 3),
§ 1 – LA PRESOMPTION D’ABSENCE
La présomption d’absence est une présomption de vie. On suppose que l’absent est vivant,
même si on ne sait où il est et donc qu’il peut, qu’il va revenir, car aucun élément ne permet
de suspecter la mort de la personne. On peut donc raisonnablement penser que l’individu vit
encore bien que l’on soit sans nouvelles de lui. Il est donc réputé vivant (voir Cass. soc. 27
janv. 1994, RTD civ. 1995, p. 595, obs. J. Hauser). La présomption d’absence est une
situation de fait.
A) DEMANDE DE DECLARATION DE PRESOMPTION D’ABSENCE
(ARTICLE 17CF.)
La période de présomption d’absence dure plusieurs années selon les circonstances, de sorte
qu’il faut aménager la protection des intérêts du présumé absent.
Le système prévu par le code de la famille consiste essentiellement en une constatation par le
juge de l’incertitude concernant la vie de la personne et en l’organisation de la protection de
ses biens et de ses droits. C’est ainsi que l’article 17 du code de la famille prévoit que : « Dès
que la réception des dernières nouvelles remonte à plus d’un an, tout intéressé, et le
ministère public par voie d’action, peuvent former une demande de déclaration de
présomption d’absence.
La demande est introduite par simple requête devant le tribunal de première instance du
dernier domicile connu du présumé absent, ou de sa dernière résidence ». La saisine du juge
peut donc se faire par toute personne intéressée (conjoint, héritiers, créanciers…) ou par le
ministère public par voie d’action. Une fois la demande déposée, le juge prend des mesures
pour protéger les intérêts du présumé absent qui peut à tout moment réapparaître.
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Le droit français ne fixe ce pendant aucune condition de délai depuis le jour des
dernières nouvelles comme en droit sénégalais où le législateur a prévu un délai d’un an
depuis le jour des dernières nouvelles, mais il appartiendra au juge français d’apprécier
le doute sur l’existence de la personne eu égard aux circonstances. L’article 112 du code
civil prévoit simplement que « Lorsqu'une personne a cessé de paraître au lieu de son
domicile ou de sa résidence sans que l'on en ait eu des nouvelles, le juge des tutelles peut, à la
demande des parties intéressées ou du ministère public, constater qu'il y a présomption
d'absence ». La présomption d’absence suppose donc en France que la personne ait «cessé de
paraître au lieu de son domicile ou de sa résidence sans que l’on en ait eu de nouvelles »
B) LES EFFETS IMMEDIATS DU DEPOT DE LA DEMANDE (ARTICLES 18 ET
19 CF.)
Le présumé absent est présumé vivant. Par conséquent, il convient avant tout de sauvegarder
ses intérêts dans l’attente de son retour. Spécialement, il peut être nécessaire de confier à un
tiers la gestion de ses biens. Il s’agira selon le cas: soit d’un mandataire désigné par l’intéressé
lui-même avant son départ soit, à défaut, de son conjoint usant des possibilités offertes par les
régimes matrimoniaux; soit, à défaut de conjoint ou si ces possibilités ne suffisent pas, d’un
administrateur désigné par le juge. Dans ce dernier cas, la représentation du présumé absent et
la gestion de ses biens sont soumises aux règles applicables à l’administration légale sous
contrôle judiciaire des biens des mineurs. Ainsi, dès le dépôt de la demande, le juge prend
des mesures nécessaires pour assurer l’administration des biens du présumé absent.
Dans un premier temps, il fait diligenter une enquête sur le sort du présumé absent et
prend toutes mesures utiles à la publication de la demande, notamment par voie de
presse écrite et de radiodiffusion, même à l’étranger, s’il y a lieu.
Ensuite, le juge désigne un administrateur provisoire des biens qui peut être le conjoint resté
au foyer, le curateur aux intérêts absents, le mandataire laissé par celui dont on est sans
nouvelles ou toute autre personne de son choix. S’il y a des enfants mineurs, le tribunal les
déclare soumis au régime de l’administration légale ou de la tutelle
C) OBLIGATIONS ET POUVOIRS DE L’ADMINISTRATEUR PROVISOIRE
(ARTICLE 20 CF.)
Dès son entrée en fonction, l’administrateur provisoire doit établir et déposer au greffe du
tribunal de première instance un inventaire des biens appartenant à l’absent présumé.
Il a pouvoir de faire les actes conservatoires et de pure administration. S’il y a urgence et
nécessité dûment constatées, il peut être autorisé à faire des actes de disposition dans les
conditions fixées par ordonnance.
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A) LA DECLARATION DE PRESOMPTION D’ABSENCE (ARTICLE 21 CF.)

Un an après le dépôt de la requête, le tribunal régional, suivant les résultats de l’enquête,
pourra déclarer la présomption d’absence. Le jugement confirme les effets du dépôt de la
requête et les prolonge jusqu’à la déclaration d’absence.
La présomption d’absence prend fin, d’abord, si l’incertitude vient à cesser, ou bien parce que
le décès est finalement établi, ou bien au contraire parce que le présumé absent reparaît ou
donne de ses nouvelles. Dans cette seconde hypothèse, il est, sur sa demande, mis fin par le
juge aux mesures ci-dessus et que l’intéressé recouvre alors les biens gérés ou acquis pour son
compte pendant cette période.
D) LA DECLARATION D’ABSENCE (ARTICLE 22 CF.)
Deux ans après le jugement déclaratif de présomption d’absence, le tribunal pourra être
saisi d’une demande en déclaration d’absence.
Le jugement déclaratif d’absence permet au conjoint de demander le divorce pour cause
d’absence.
Les pouvoirs de l’administrateur provisoire sont étendus aux actes d’aliénation à titre onéreux
des biens de l’absent. Cependant, préalablement à toute aliénation amiable, l’administrateur
provisoire devra faire expertiser le bien sur ordonnance du président du tribunal. Le jugement
déclaratif d’absence ne dissous pas automatiquement le mariage. Il permet seulement au
conjoint de demander le divorce avant de se remarier.
En France par contre, si la présomption d’absence a été judiciairement constatée, un délai
de 10 ans est imposé à compter de cette constatation; sinon le délai est de 20 ans à compter
des dernières nouvelles.par conséquent, Le jugement déclaratif d’absence rendu par le juge
français produit tous les effets d’un décès constaté. Sur le plan patrimonial, la succession de
l’absent est ouverte, ce qui entraîne en principe la fin des mesures prises pour l’administration
de ses biens. Sur le plan personnel, le mariage de l’absent est dissous, avec cette conséquence
que son conjoint « peut contracter un nouveau mariage ». L’absent, désormais réputé décédé,
peut néanmoins réapparaître. Dans ce cas, l’annulation du jugement peut être poursuivie par le
ministère public ou par tout intéressé – dont l’absent lui-même.
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E) LA DECLARATION DE DECES DE L’ABSENT (ARTICLE 23 CF.)

Dix ans après les dernières nouvelles, tout intéressé pourra introduire devant le tribunal qui
a déclaré l’absence une demande en déclaration de décès.
Il sera procédé à une enquête complémentaire à la diligence du parquet.
Le jugement déclare le décès au jour du prononcé et le dispositif en est transcrit sur les
registres de l’état-civil du dernier domicile de l’absent, en marge de son acte de naissance, et,
éventuellement, de son acte de mariage. La succession de l’absent déclaré décédé s’ouvre au
lieu de son dernier domicile.
Le jugement déclaratif de décès de l’absent équivaut donc en droit français au jugement
déclaratif d’absence avec constatation judiciaire préalable de la présomption d’absence.
SOUS-SECTION 2 : LA DISPARITION
Le disparu, au sens juridique du terme, « est la personne dont l’absence s’est produite dans
des circonstances mettant sa vie en danger, sans que son corps ait pu être retrouvé.» (Art. 16
alinéa 2 du code de la famille). Il peut notamment en être ainsi à la suite d’une catastrophe
maritime ou aérienne, d’un incendie ou, surtout, d’événements de guerre. La mort est alors
quasi certaine mais la difficulté juridique tient au fait qu’en l’absence de corps, une marge
d’incertitude demeure, qui s’oppose en principe à la constatation officielle du décès. Cette
situation est prise en compte par le code de la famille qui organise une procédure déterminée
pour la constatation du disparu.
A) LA DECLARATION DE DECES DU DISPARU (ARTICLE 24 CF)
Peut être judiciairement déclaré le décès:
1°) De tout Sénégalais disparu au Sénégal ou hors du Sénégal;
2°) De tout étranger ou apatride disparu, soit sur le territoire sénégalais, soit à bord d’un
bâtiment ou aéronef sénégalais, soit même à l’étranger s’il avait son domicile ou sa résidence
au Sénégal.
B) PROCEDURE DE DECLARATION DE DECES (ARTICLE 25 CF.)
La requête est présentée d’office par le Procureur de la République ou directement par tout
intéressé au tribunal du lieu de la disparition si celle-ci s’est produite sur le territoire
sénégalais, sinon au tribunal régional de Dakar. Une requête collective peut être présentée
lorsque plusieurs personnes ont disparu au cours des mêmes circonstances. L’affaire est
instruite et jugée en chambre du conseil. Tous les actes de la procédure ainsi que les
expéditions et extraits des dits actes sont dispensés du timbre et enregistrés gratis.
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Si le tribunal estime que le décès n’est pas suffisamment établi, il peut ordonner toute
mesure d’information complémentaire et requérir notamment une enquête
administrative sur les circonstances de la disparition. Si le décès est déclaré, sa date doit
être fixée en tenant compte des présomptions tirées des circonstances de la cause et, à
défaut, au jour de la disparition.
Cette date ne doit jamais être indéterminée.
Le dispositif du jugement déclaratif de décès est transcrit selon les modalités prévues à
l’article 88, sur les registres de l’état civil du lieu réel ou présumé du décès et, le cas échéant
sur ceux du lieu du dernier domicile. Mention de la transcription est faite aux registres à la
date du décès, en marge de l’acte de naissance et, éventuellement, en marge de l’acte de
mariage. En cas de jugement collectif, des extraits individuels du dispositif sont transmis aux
officiers de l’état civil compétents, en vue de la transcription.
Eu égard à l’extrême vraisemblance du décès, la procédure est plus simple et plus rapide que
celle de l’absence. Spécialement, aucun délai n’est ici requis.
La demande est présentée au tribunal du lieu de la disparition si celle-ci s’est produite sur le
territoire sénégalais, sinon au tribunal régional de Dakar. Cette demande peut être formée par
tout intéressé et peut revêtir la forme d’une requête collective; elle peut également émaner du
ministère public et doit en toute hypothèse être transmise par lui. Le tribunal rend,
éventuellement après enquête, un jugement déclaratif de décès tenant lieu d’acte de décès. La
décision fixe la date de la mort et son dispositif est transcrit sur les registres de l’état civil.
SECTION 2 : LES EFFETS DU RETOUR DE L’ABSENT OU DU DISPARU
§ 1: LES EFFETS PATRIMONIAUX DU RETOUR DE L’ABSENT OU DU DISPARU
(ARTICLE 27 CF.)
si l’absent reparaît avant le jugement déclaratif de décès, il reprend la totalité de ses biens
dès qu’il en fait la demande.
L’administrateur provisoire lui rend compte de sa gestion. les actes d’aliénation régulièrement
conclus lui sont opposables.
si l’absent ou le disparu reparaît après le jugement déclaratif de décès, il reprend ses
biens dans l’état où ils se trouvent sans pouvoir prétendre à la restitution des biens aliénés.
§ 2 : LES EFFETS EXTRA PATRIMONIAUX DU RETOUR DE L’ABSENT OU DU
DISPARU (ARTICLE 28 CF.)
Lorsque l’absent reparaît après le jugement déclaratif de décès, le nouveau mariage de son
conjoint lui est opposable. Il en est de même du divorce que le conjoint aurait obtenu après le
jugement déclaratif d’absence.
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Quel que soit le moment où l’absent ou le disparu reparaît, les enfants cessent d’être soumis
au régime de l’administration légale ou de la tutelle. Dans le cas de divorce ou de remariage
opposable au conjoint qui reparaît, le juge statuera sur la garde des enfants au mieux de leur
intérêt.
Code la famille
DE L’ABSENCE ET DE LA DISPARITION
Article 16 : Définitions
L’absent est la personne dont le manque de nouvelles rend l’existence incertaine. Le disparu
est la personne dont l’absence s’est produite dans des circonstances mettant sa vie en danger,
sans que son corps ait pu être retrouvé.
Article 17 : Demande de déclaration de présomption d’absence
Dès que la réception des dernières nouvelles remonte à plus d’un an, tout intéressé, et le
ministère public par voie d’action, peuvent former une demande de déclaration de
présomption d’absence.
La demande est introduite par simple requête devant le tribunal de première instance du
dernier domicile connu du présumé absent, ou de sa dernière résidence.
Article 18 : Publicité de la demande
La requête est communiquée au parquet qui fait diligenter une enquête sur le sort du présumé
absent et prend toutes mesures utiles à la publication de la demande, notamment par voie de
presse écrite et de radiodiffusion, même à l’étranger, s’il y a lieu.
Article 19 : Effet du dépôt de la demande
Dès le dépôt de la demande, le tribunal désigne un administrateur provisoire des biens qui
peut être le conjoint resté au foyer, le curateur aux intérêts absents, le mandataire laissé par
celui dont on est sans nouvelles ou toute autre personne de son choix. S’il y a des enfants
mineurs, le tribunal les déclare soumis au régime de l’administration légale ou de la tutelle.
Article 20 : Obligations et pouvoirs de l’administrateur provisoire
Dès son entrée en fonction, l’administrateur provisoire doit établir et déposer au greffe du
tribunal de première instance un inventaire des biens appartenant à l’absent présumé.
Il a pouvoir de faire les actes conservatoires et de pure administration.
S’il y a urgence et nécessité dûment constatées, il peut être autorisé à faire des actes de
disposition dans les conditions fixées par ordonnance.
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A tout moment, à la requête du ministère public ou de tout intéressé, il peut être procédé, dans
les formes suivies pour la nomination, à la révocation et au remplacement éventuel de
l’administrateur provisoire.
Article 21 : Déclaration de présomption d’absence
Un an après le dépôt de la requête, le tribunal, suivant les résultats de l’enquête, pourra
déclarer la présomption d’absence.
Le jugement confirme les effets du dépôt de la requête et les prolonge jusqu’à la déclaration
d’absence.
Article 22 : Déclaration d’absence
Deux ans après le jugement déclaratif de présomption d’absence, le tribunal pourra être saisi
d’une demande en déclaration d’absence.
d’absence.
provisoire devra faire expertiser le bien sur ordonnance du président du tribunal.
Article 23 : Déclaration de décès de l’absent
Dix ans après les dernières nouvelles, tout intéressé pourra introduire devant le tribunal qui a
déclaré l’absence une demande en déclaration de décès.
Il sera procédé à une enquête complémentaire à la diligence du parquet.
Article 24 : Déclaration de décès du disparu

Peut être judiciairement déclaré le décès:
1°) De tout Sénégalais disparu au Sénégal ou hors du Sénégal;
2°) De tout étranger ou apatride disparu, soit sur le territoire sénégalais, soit à bord d’un
bâtiment ou aéronef sénégalais, soit même à l’étranger s’il avait son domicile ou sa résidence
au Sénégal.
Article 25 : Procédure de déclaration de décès
La requête est présentée d’office par le Procureur de la
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République ou directement par tout intéressé au tribunal du lieu de la disparition si celle-ci

s’est produite sur le territoire sénégalais, sinon au tribunal régional de Dakar. Une requête
collective peut être présentée lorsque plusieurs personnes ont disparu au cours des mêmes
circonstances.
L’affaire est instruite et jugée en chambre du conseil. Tous les actes de la procédure ainsi que
les expéditions et extraits desdits actes sont dispensés du timbre et enregistrés gratis.
Si le tribunal estime que le décès n’est pas suffisamment établi, il peut ordonner toute mesure
d’information complémentaire et requérir notamment une enquête administrative sur les
circonstances de la disparition.
Si le décès est déclaré, sa date doit être fixée en tenant compte des présomptions tirées des
circonstances de la cause et, à défaut, au jour de la disparition.
Cette date ne doit jamais être indéterminée.
Le dispositif du jugement déclaratif de décès est transcrit selon les modalités prévues à
l’article 88, sur les registres de l’état civil du lieu réel ou présumé du décès et, le cas échéant
sur ceux du lieu du dernier domicile. Mention de la transcription est faite aux registres à la
date du décès, en marge de l’acte de naissance et, éventuellement, en marge de l’acte de
mariage. En cas de jugement collectif, des extraits individuels du dispositif sont transmis aux
officiers de l’état civil compétents, en vue de la transcription.
Article 26 : Force probante
Les jugements déclaratifs du décès de l’absent et du disparu ont la même valeur probante que
les actes de décès.
Article 27 : Effets patrimoniaux du retour de l’absent ou du disparu
Si l’absent reparaît avant le jugement déclaratif de décès, il reprend la totalité de ses biens dès
qu’il en fait la demande.
L’administrateur provisoire lui rend compte de sa gestion. Les actes d’aliénation
régulièrement conclus lui sont opposables.
Si l’absent ou le disparu reparaît après le jugement déclaratif de décès, il reprend ses biens
dans l’état où ils se trouvent sans pouvoir prétendre à la restitution des biens aliénés.
Article 28 : Effets extrapatrimoniaux du retour de l’absent ou du disparu
Lorsque l’absent reparaît après le jugement déclaratif de décès, le nouveau mariage de son
conjoint lui est opposable. Il en est de même du divorce que le conjoint aurait obtenu après le
jugement déclaratif d’absence.
Quel que soit le moment où l’absent ou le disparu reparaît, les enfants cessent d’être soumis
au régime de l’administration légale ou de la tutelle. Dans le cas de divorce ou de remariage
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opposable au conjoint qui reparaît, le juge statuera sur la garde des enfants au mieux de leur
intérêt.
EXECICES SUR L’ABSENCE ET LA DISPARITION
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SUJET : LE PATRIMOINE DE LA PERSONNE DONT L’EXISTENCE EST

INCERTAINE.
La personnalité physique commence avec la naissance et disparaît avec la mort de l’individu.

Des situations exceptionnelles telles que l'absence et la disparition ayant des effets très
semblables à ceux de la mort peuvent rendre incertaine l’existence de la personne. Mais en ce
qui nous concerne, seul, le patrimoine de la personne dont l’existence est incertaine sera
envisagé.
Le patrimoine de la personne dont l’existence est incertaine renvoie à l’ensemble des biens et
des obligations d’une personne dont on ‘a plus de ses nouvelles à tel point qu’on en sait pas si
elle est morte ou vivante.
Des lors se pose la problématique de savoir : quel est le sort du patrimoine de la personne
dont l’existence est incertaine ?
L’incertitude apparaît lorsqu’une personne disparaît sans que son corps soit retrouvé. Ce point
commun recouvre toutefois deux situations juridiques différentes. Dans certains cas,
l’individu a seulement cessé de donner de ses nouvelles, sans que des raisons particulières
incitent à le croire mort plutôt que vivant: le doute est alors total; c’est l’hypothèse de
l’absence. Dans d’autres cas, au contraire, la personne a disparu dans des circonstances telles
que son décès est certain ou quasi certain: c’est l’hypothèse de la disparition. Toute la
difficulté est donc de savoir s’il faut traiter cette personne comme un vivant ou comme un
mort. Sur ce point, la législation Sénégalaise organise une procédure longue et complexe qui
privilégie les intérêts de cette personne, dont le retour n’est jamais exclu, au détriment de
ceux de ses proches, conjoint et héritiers notamment. En conséquence tout ce qui touche aux
effets extra patrimoniaux ne fera pas l’objet de développements.
L’étude d’un tel sujet présente des intérêts pratiques dans la mesure où elle nous permet de
savoir que le patrimoine de la personne dont l’existence est incertaine fait l’objet d’une
protection légale. En effet, une foi que la procédure est entamée, le juge nomme une personne
chargée de gérer le patrimoine de cette personne sans exclure la possibilité que cette personne
peut revenir à tout moment.
Pour mieux appréhender les aspects essentiels de ce sujet, il conviendra pour nous de voir
dans un premier temps : la protection du patrimoine de la personne dont l’existence est
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incertaine (I) avant de voir dans un second temps : les effets patrimoniaux du retour de la
personne dont l’existence est incertaine (II)
I/ LA PROTECTION DU PATRIMOINE DE LA PERSONNE DONT L’EXISTENCE

EST INCERTAINE
Cette protection se manifeste par la désignation d’un administrateur des biens de cette
personne (A) et le rôle de l’administrateur (B)
A/ LA DESIGNATION D’UN ADMINISTRATEUR PROVISOIRE DES BIENS DE

DE LA PERSONNE DONT L’EXISTENCE EST INCERTAINE
La personne dont l’existence est incertaine est présumée vivante. Par conséquent, il convient
avant tout de sauvegarder ses intérêts dans l’attente de son retour. Spécialement, il peut être
nécessaire de confier à un tiers la gestion de ses biens. Il s’agira selon le cas: soit d’un
mandataire désigné par l’intéressé lui-même avant son départ soit, à défaut, de son conjoint
usant des possibilités offertes par les régimes matrimoniaux; soit, à défaut de conjoint ou si
ces possibilités ne suffisent pas, d’un administrateur désigné par le juge. Dans ce dernier cas,
la représentation du présumé absent et la gestion de ses biens sont soumises aux règles
applicables à l’administration légale sous contrôle judiciaire des biens des mineurs. Ainsi, dès
le dépôt de la demande, le juge prend des mesures nécessaires pour assurer l’administration
des biens de la personne dont l’existence est incertaine. Dans un premier temps, il fait
diligenter une enquête sur le sort de la personne dont l’existence est incertaine et prend toutes
mesures utiles à la publication de la demande, notamment par voie de presse écrite et de
radiodiffusion, même à l’étranger, s’il y a lieu.
Ensuite, le juge désigne un administrateur provisoire des biens qui peut être le conjoint resté
au foyer, le curateur aux intérêts de la personne dont l’existence est incertaine, le mandataire
laissé par celui dont on est sans nouvelles ou toute autre personne de son choix. S’il y a des
enfants mineurs, le tribunal les déclare soumis au régime de l’administration légale ou de la
tutelle sans oublier que l’administrateur légal a des obligations et un rôle précis.
B/ LE ROLE DE L’ADMINISTRATEUR PROVISOIRE DES BIENS DE LA
PERSONNE DONT L’EXISTENCE EST INCERTAINE
Le principe de base est que l’administrateur est tenu de gérer en bon père de famille les biens
de la personne protégée. Cela veut dire, très simplement, qu’il doit se comporter comme s’il
gérait son propre patrimoine sans oublier que ce n’est pas le sien. Dès son entrée en fonction,
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l’administrateur provisoire doit établir et déposer au greffe du tribunal de première instance

un inventaire des biens appartenant à l’absent présumé. Il a pouvoir de faire les actes
conservatoires et de pure administration. S’il y a urgence et nécessité dûment constatées, il
peut être autorisé à faire des actes de disposition dans les conditions fixées par ordonnance
avant la déclaration d’incertitude. Après la déclaration d’incertitude Les pouvoirs de
l’administrateur provisoire sont étendus aux actes d’aliénation à titre onéreux des biens de
l’absent. Cependant, préalablement à toute aliénation amiable, l’administrateur provisoire
devra faire expertiser le bien sur ordonnance du président du tribunal. Cette personne pouvant
revenir, il convient de mettre en exergue les effets de son retour.
II/ LES EFFETS PATRIMONIAUX DU RETOUR DE LA PERSONNE DONT

L’EXISTENCE EST INCERTAINE
Il conviendra de voir dans cette partie les effets avant le jugement déclaratif de décès(A) et
après le jugement déclaratif de décès (B).
A/ LES EFFETS PATRIMONIAUX AVANT LE JUGEMENT DECLARATIF DE
DECES
L’incertitude sur l’existence de la personne ne signifie pas la mort de personne. C’est une
présomption de vie. On suppose que la personne est vivante, même si on ne sait où elle est et
donc qu’il peut, qu’il va revenir, car aucun élément ne permet de suspecter la mort de la
personne. On peut donc raisonnablement penser que l’individu vit encore bien que l’on soit
sans nouvelles de lui. Il est donc réputé vivant. C’est justement la raison pour laquelle,
l’article 27, alinéa 1er prévoit que : « Si l’absent reparaît avant le jugement déclaratif de décès,
il reprend la totalité de ses biens dès qu’il en fait la demande.
L’administrateur provisoire lui rend compte de sa gestion. Les actes d’aliénation
régulièrement conclus lui sont opposables. » Cela revient à dire que si la personne réapparait à
ce stade de la procédure, elle reprend ses biens dès qu’il en fait la demande. Il en va autrement
si la personne revient après la déclaration de décès.
B/ LES EFFETS PATRIMONIAUX APRES LE JUGEMENT DECLARATIF DE
DECES
Le jugement déclaratif de décès marque le stade définitif de la procédure. Il correspond au
décès de la personne et marque l’ouverture de la succession de la personne dont l’existence
est incertaine. C’est la raison pou laquelle l’alinéa 2, de l’article 27 dispose que « Si l’absent
ou le disparu reparaît après le jugement déclaratif de décès, il reprend ses biens dans l’état où
ils se trouvent sans pouvoir prétendre à la restitution des biens aliénés. » en d’autres termes si
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la personne dont l’existence est incertaine revient, elle reprend ses biens sans pouvoir
prétendre c'est-à-dire réclamer les biens aliénés. Toute fois, les donations à titre gratuit
peuvent être annulées par cette personne à son retour.
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CAS PRATIQUES
Cas n° 1
Mariana, restée longtemps sans nouvelle de son mari IBOU, avait saisit le Tribunal Régional
de Dakar d’une procédure tendant à constater cet état de fait. Plus de quatre ans après la
saisine du dit tribunal, elle épousa un de ses anciens prétendants Papis qui était sous les liens
d’un mariage non dissous.
Quelques mois après le mariage de Mariana et Papis, le premier mari IBOU, réapparait.
Celui-ci décida de poursuivre les deux époux pour délit de bigamie.
1- Comme seul moyen de défense, Mariana invoque devant le tribunal correctionnel le fait
qu’elle ait obtenu devant le tribunal régional de Dakar, un jugement constatant l’incertitude
sur l’existence du premier mari IBOU, d’où la validité du second mariage.
2- Quant au second mari Papis, son moyen de défense consiste à dire que la nouvelle loi
entrée en vigueur avant son mariage avec Mariana laquelle interdit désormais la polygamie ne
lui est pas applicable du fait qu’il avait déjà opté pour la polygamie limitée à deux épouses.
Quelle est la valeur des arguments de Mariana et de Papis
Cas n° 2
La famille de Mor est restée quatorze (14) mois sans nouvelles de leur fils parti à l’étranger.
La famille a commencé à s’inquiéter lorsqu’elle a été informée d’une catastrophe naturelle
survenue dans la localité où Mor était censé vivre.
La famille veut savoir à partir de quel moment l’épouse de Mor aura le droit de se remarier et
quel sera le sort des biens qu’il a laissé en partant.
Dissertation
Sujet 1 : l’incertitude sur l’existence de la personne
Sujet 2 : le retour de la personne dont l’existence est incertaine
Sujet 3 : le décès de la personne dont l’existence est incertaine
Sujet 4 : les effets du retour de la personne dont l’existence est incertaine
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Proposition de correction des cas pratiques
Cas n° 1
Restée longtemps sans nouvelles de son mari, une femme avait saisit le Tribunal d’une
procédure tendant à constater cet état de fait. Plus de quatre ans après la saisine du dit
tribunal, elle se remaria avec un autre. Quelques mois après le mariage, le premier mari
réapparait. Il décida de poursuivre la femme pour bigamie mais cette dernière soutient qu’elle
a obtenu devant le tribunal de Dakar, un jugement constatant l’incertitude sur l’existence du
premier mari.
Les faits soumis à notre réflexion concernent l’incertitude sur l’existence de la personne.
Le problème de droit qui se pose est de savoir : le jugement constatant l’incertitude sur
l’existence d’un conjoint peut il justifier le remariage de l’autre conjoint ?
Selon l’article 16, alinéa 1er, du code de la famille : « L’absent est la personne dont le manque
de nouvelles rend l’existence incertaine. » de même l’article 22 du code de la famille « Deux
ans après le jugement déclaratif de présomption d’absence, le tribunal pourra être saisi d’une
demande en déclaration d’absence.
d’absence. » Ce qui veut dire qu’il n’ya pas de rupture automatique du mariage.
En l’espèce, la femme devait après le jugement déclaratif d’absence, demander et obtenir le
divorce avant de pouvoir se remarier valablement.
En conclusion, nous pouvons donc préciser que son argument n’est pas valable et que son
mariage n’est pas valable.
Cas n° 2
Une famille est restée quatorze (14) mois sans nouvelles de leur fils parti à l’étranger. Elle a
commencé à s’inquiéter lorsqu’elle a été informée d’une catastrophe naturelle survenue dans
la localité il était censé vivre.
La famille veut savoir à partir de quel moment son épouse aura le droit de se remarier et quel
sera le sort des biens qu’il a laissé en partant.
Les faits soumis à notre réflexion concernent l’incertitude sur l’existence de la personne
Le problème de droit qui se pose est de savoir à partir de quand le conjoint d’une personne
dont on est sans nouvelles pourra t-il se remarier ? Et quel sera le sort des biens qu’il a laissé
en partant ?
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Selon l’article 16, alinéa 1er, du code de la famille : « L’absent est la personne dont le manque
de nouvelles rend l’existence incertaine. De même l’article 22 du code de la famille « Deux
ans après le jugement déclaratif de présomption d’absence, le tribunal pourra être saisi d’une
demande en déclaration d’absence.
d’absence. » Ce qui veut dire qu’il n’ya pas de rupture automatique du mariage.
En l’espèce, il s’agit d’une situation d’absence, donc sa femme ne pourra se remarier qu’après
le jugement déclaratif en obtenant au préalable un jugement de divorce auprès du tribunal ou
attendre le jugement déclaratif de décès et se remarier automatiquement car le jugement de
décès dissout automatiquement le mariage.
En conclusion, nous pouvons préciser que la femme pourra se remarier soit après, le
jugement déclaratif d’absence et après avoir demandé et obtenu le divorce soit après le
jugement déclaratif de décès .
En ce qui concerne, le sort des biens, il faut préciser qu’aux termes de l’article 19 de cf. :
« Dès le dépôt de la demande, le tribunal désigne un administrateur provisoire des biens qui
peut être le conjoint resté au foyer, le curateur aux intérêts absents, le mandataire laissé par
celui dont on est sans nouvelles ou toute autre personne de son choix. S’il y a des enfants
mineurs, le tribunal les déclare soumis au régime de l’administration légale ou de la tutelle »
En l’espèce, les biens du présumé absent seront donc confiés à un administrateur provisoire
qui peut être sa femme.
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Thème: La personnalité juridique

Sous-thème: L’existence de la personnalité juridique
Sujet : cas pratiques
GROUPE A
Cas n° 1
Modou est un jeune marié très consciencieux. Dès son union avec Awa, son souci majeur a
été d'assurer à sa famille un bien-être matériel et moral. C’est ainsi qu’étant ouvrier, il
travaille dur et sans arrêt. Il a aussi souscrit une assurance décès au profit de sa conjointe et de
ses enfants qui naîtraient de son union. Pour que sa famille soit à l’abri du besoin, Modou a
toujours souhaité avoir deux enfants, pas plus ni moins. Mais le destin en a décidé autrement.
En effet, ce n’est qu’après sept ans de vie conjugale, qu’Awa tombe enceinte de leur premier
enfant et quelques temps après, Modou, eut un accident. Il décède alors que son épouse en
était à son septième mois de grossesse. Sous le choc, Awa donne naissance à un bébé
prématuré, avec un poids très faible, qu’elle perd une semaine après l’accouchement. Elle
veut savoir si l’assureur est fondé à refuser de tenir compte de l’enfant dans le versement du
capital décès.
Cas n° 2
Pathé est un fonctionnaire servant dans la région de Ziguinchor tandis que son épouse,
Maguette et leurs deux enfants, Lamine, six ans et Soda, quatre ans, vivent à Dakar. Il rentre
sur Dakar tous les quinze jours; mais cela fait deux mois qu’il n’a pas fait signe de vie et son
téléphone mobile est sous boite vocale. Très inquiète, Maguette s’est renseignée auprès de ses
collègues qui affirment l’avoir vu pour la dernière fois il y a de cela deux mois alors qu’il
devait prendre ses congés. Au bout de six mois, soit quatre mois après de vaines recherches,
son épouse décide de saisir le juge.
1°) Que peut-être l’objet de cette demande ?
2°) Les conditions sont-elles réunies pour que cette demande aboutisse ?
3°) Le cas échéant, quels en seraient les effets immédiats ?
Dix ans plus tard, Pathé, un beau jour réapparait au nouveau domicile de son épouse qui s’est
remariée entre temps ; il lui explique à elle et à leurs enfants qu’il avait été victime d’un
mauvais sort d’une femme qui l’avait entrainé en Guinée Bissau pour y vivre avec lui.
Il se dit aujourd’hui délivré de son sort et entend se remettre avec son épouse et ses enfants. Il
veut aussi reprendre la voiture et la maison qu’il avait laissées en partant.
Peut-il y parvenir ?
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Cas n° 3
Un couple est dans la détresse en apprenant, à la radio, que la maison de campement dans
laquelle se trouvaient son fils et ses amis, en vacances pour quinze jours, a pris feu.
D’après les témoins oculaires des faits, le feu était d’une rare violence et les secours avaient
déployé tous les efforts possibles en vain.
Les enquêtes menées ont permis de déceler les causes du drame mais aucun corps, ni restes de
corps calcinés n’ont pu être retrouvés et sortis des décombres.
Que vous inspire cette situation ? Quelles en sont les conséquences juridiques ?
Cas n° 4
M. Fall, passionné de navigation, est parti seul à bord de son voilier le 1er septembre 2005
dans le but de traverser l’Atlantique. Le dernier contact radio établi avec lui le 10 septembre
fait état de dommages difficilement réparables ainsi que de l’arrivée d’une violente tempête
M. Fall n’a plus donné de nouvelles et les secours dépêchés sur place n’ont trouvé aucune
trace de lui ni du bateau.
A quelle date et selon quelles procédures le décès de M. Fall peut-il être établi ?
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Sous-thème: L’incertitude sur l’existence des personnes physiques
Exercice : résoudre les cas pratiques fictifs suivants cas pratiques
GROUPE B
Cas n°1
En 2011, Ndoye Baboucar s’était rendu en Indonésie pour y passer ses vacances.
Malheureusement, il y eut le tsunami. Six après ce douloureux évènement, sa femme Bintou
décida de se remarier.
En mars 2012, à la surprise de toute la famille, il revint en guise d’explication, il déclara avoir
quitté son lieu de vacances quelques heures avant le sinistre pour s’établir au canada. N’ayant
pas réussi à convaincre Bintou à rejoindre le domicile conjugal, Ndoye menaça celle-ci
d’intenter une action en annulation de son mariage. A son avis, Bintou ne pouvait pas se
remarier sans avoir au préalable demandé et obtenir le divorce.
Qu’en pensez-vous ?
Cas n°2
Après Nouadhibou en Mauritanie, Samba vivait à Mélia au Maroc jusqu’au 24 mai 2005. Le
dernier appel téléphonique à sa femme, datant de ce jour, informait celle-ci de son projet de se
rendre en Espagne à partir de cette ville marocaine. Le 2 mai 2009, ses proches parents
saisirent le tribunal Régional de Dakar d’une procédure tendant à constater l’incertitude sur
l’existence de sa personne.
De quelle procédure doit-il s’agir ?
Soucieux du sort des biens laissés par samba, sa famille vous consulte pour savoir à partir de
quelle date sa succession est considérée comme ouverte.
Le 15 décembre 2011, son oncle nommé administrateur, a cédé, à titre gratuit, un immeuble
non immatriculé de samba à la fille de ce dernier qui devait se marier.
Le 18 janvier 2012, samba revient de Kayes au Mali d’où il est devenu un richissime homme
d’affaires grâce à l’exportation du sel.
Peut-il juridiquement réclamer la restitution du dit immeuble ?
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Proposition de correction
Cas n°1
Ces faits soumis à notre réflexion sont relatifs à l’incertitude sur l’existence de la personnalité
juridique plus précisément la disparition.
Le problème de droit qui se pose est de savoir : le conjoint du disparu est il tenu de demander
et d’obtenir le divorce avant de se remarier ?
Selon l’article 16, alinéa 2, « Le disparu est la personne dont l’absence s’est produite dans des
circonstances mettant sa vie en danger, sans que son corps ait pu être retrouvé. » le tribunal
régional hors classe de Dakar, l’a récemment affirmé dans un arrêt rendu le 20 mai 2008 en
précisant que le disparu, au sens juridique du terme, « est la personne dont l’absence s’est
produite dans des circonstances mettant sa vie en danger, sans que son corps n’ait pu être
retrouvé.» Il peut notamment en être ainsi à la suite d’une catastrophe maritime ou aérienne,
d’un incendie ou, surtout, d’événements de guerre. La mort est alors quasi certaine mais la
difficulté juridique tient au fait qu’en l’absence de corps, une marge d’incertitude demeure,
qui s’oppose en principe à la constatation officielle du décès.
La requête aux fins de déclaration de disparition est présentée d’office par le Procureur de la
République ou directement par tout intéressé au tribunal du lieu de la disparition si celle-ci
s’est produite sur le territoire sénégalais, sinon au tribunal régional de Dakar. Si le tribunal
estime que le décès n’est pas suffisamment établi, il peut ordonner toute mesure d’information
complémentaire et requérir notamment une enquête administrative sur les circonstances de la
disparition.
Si le décès est déclaré, sa date doit être fixée en tenant compte des présomptions tirées des
circonstances de la cause et, à défaut, au jour de la disparition. Cette date ne doit jamais être
indéterminée. Le jugement déclaratif de décès ouvre la succession du disparu.
En l’espèce, le monsieur se trouve dans une situation de disparition qui n’exige pas de femme,
l’obligation de demander et d’obtenir le divorce avant de se remarier
En conclusion, la femme peut se remarier après le jugement déclaratif de disparition sans
demander au préalable le divorce car la déclaration de décès dissout automatiquement le
mariage.
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Cas n°2
Après Nouadhibou en Mauritanie, une personne qui vivait à Mélia au Maroc, ne donne plus
de nouvelles. Le dernier appel téléphonique à sa femme l’informait de son projet de se en
Espagne. Le 2 mai 2009, ses proches parents saisirent le tribunal régional de Dakar d’une
procédure tendant à constater l’incertitude sur l’existence de la personne.
juridique plus précisément à l’absence
La question de droit qui se pose est de savoir : quelle est la procédure adéquate pour constater
la situation d’une personne dont le manque de nouvelles rend l’existence incertaine ?
selon l’article 16, alinéa 1er, du code de la famille : « L’absent est la personne dont le manque
de nouvelles rend l’existence incertaine. » une fois cette situation constatée, le code dispose
aussi que dès que la réception des dernières nouvelles remonte à plus d’un an, tout intéressé,
et le ministère public par voie d’action, peuvent former une demande de déclaration de
présomption d’absence. Dès le dépôt de la demande, le tribunal désigne un administrateur
provisoire des biens qui peut être le conjoint resté au foyer, le curateur aux intérêts absents, le
mandataire laissé par celui dont on est sans nouvelles ou toute autre personne de son choix.
S’il y a des enfants mineurs, le tribunal les déclare soumis au régime de l’administration
légale ou de la tutelle. Ensuite, Un an après le dépôt de la requête, le tribunal, suivant les
résultats de l’enquête, pourra déclarer la présomption d’absence.
Le jugement confirme les effets du dépôt de la requête et les prolonge jusqu’à la déclaration
d’absence. Deux ans après le jugement déclaratif de présomption d’absence, le tribunal pourra
être saisi d’une demande en déclaration d’absence.
d’absence.
provisoire devra faire expertiser le bien sur ordonnance du président du tribunal.
En l’espèce, la personne ne donne plus de ses nouvelles et ne sait pas si elle est morte ou
vivante.
Par conséquent, nous pouvons préciser que c’est la procédure de déclaration d’absence qu’il
doit s’agir ici.
Soucieuse du sort des biens laissés par cette personne, sa famille veut savoir : a partie de
quelle sa succession est considéré comme ouverte.
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juridique plus précisément le décès l’absent.
Le problème de droit qui se pose est de savoir : à partir de quand, la succession d’une
personne dont on est sans nouvelles sera ouverte ?
Aux termes de l’article 23 du code de la famille : Dix ans après les dernières nouvelles, tout
intéressé pourra introduire devant le tribunal qui a déclaré l’absence une demande en
déclaration de décès.
Dans notre cas d’espèce, nous pouvons convenir avec, cet article que la succession sera
ouverte à partir de la déclaration de décès de l’absent.
Son oncle, nommé administrateur des biens de l’absent, a cédé à titre gratuit, un immeuble le
18 janvier 2012, la personne dont on était sans nouvelles revient.
La question est alors de savoir : l’absent qui reparait peut-il juridiquement récupérer un bien
immeuble non immatriculé cédé à titre gratuit par l’administrateur des biens. ?
Selon l’article 27 du CF « Si l’absent ou le disparu reparaît après le jugement déclaratif de
décès, il reprend ses biens dans l’état où ils se trouvent sans pouvoir prétendre à la restitution
des biens aliénés » les biens aliénés lui sont opposables mais pas les bien donné gratuitement.
En conséquence, il pourra juridiquement réclamer le dit immeuble parce que l’administrateur

n’a pas le pouvoir d’accomplir des actes de donation sur les biens du disparu.
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Sous-thème: L’existence de la personnalité juridique
Sujet : cas pratiques
Cas n° 1
Ousmane et Marie se sont mariés le 13 juillet 2000 et ont eu deux enfants, Ibrahima en 2002
et Habib en 2004. Leur vie est bien remplie car Marie est responsable des ressources
humaines dans une société d’informatique et Ousmane a créé sa société d’import export avec
deux anciens camarades de promotion. Jean et Pierre. Leur quotidien est bien agité et le
couple a parfois du mal à faire face à tous les impondérables. Le 14 janvier 2010, vers 18h 30,
Marie reçoit un coup de téléphone de l’école des enfants car Ousmane n’est pas passé
chercher les enfants qu’il devait prendre à 18h. Marie, furieuse, part en catastrophe du bureau
pour les récupérer. En rentrant à la maison, elle essaie de joindre Ousmane sur son portable,
mais s’aperçoit que le téléphone de son mari est sur la table du salon. Elle essaie alors de
joindre ses associés, mais ni Jean, ni Pierre ne l’ont vu aujourd’hui alors qu’il aurait dû être
présent au bureau pour recevoir l’un de leurs fournisseurs. Marie commence alors à
s’inquiéter fortement. Elle appelle tous leurs amis ainsi que tous les membres de leur famille,
mais personne ne l’a vu. A ce jour, elle est toujours sans nouvelle d’Ousmane, malgré une
sérieuse enquête policière. Outre l’inquiétude, elle est très ennuyée car ils devaient vendre un
appartement qu’ils avaient en commun, c’est Ousmane qui prenait toutes les décisions
concernant les enfants, elle veut se remettre en ménage et les associés d’Ousmane
commencent également à se demander comment ils vont bien pouvoir faire pour les décisions
relatives à la société qui requièrent le consentement des associés à l’unanimité.
Ils vous demandent de les conseiller.
Cas n°2
Birima, âgé de 58 ans, s’étant établi en Europe depuis sa tendre enfance, a décidé de revenir
définitivement au Sénégal. Passionné de navigation, il est veuf et a trois enfants qui
constituent sa seule famille. Il y’a huit mois, il a participé à une course de voilier en solitaire.
Quelques jours après le départ, il a lancé un signal de détresse alors que son bateau était en
train de couler en haut mer, par tempête. Des recherches ont aussitôt été entreprises, mais en
vain. Personne n’a jamais retrouvé de traces de Birima ni l’épave du bateau.
Que pensez-vous de cette situation ?
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CHAPITRE 2 : L’INDIVUDUALISATION DE LA PERSONNE
Elle renvoie à l’ensemble des données permettant d’individualise une personne, de

l’identifier. Trois institutions permettent d’individualiser la personne physique et de
l’identifier dans la vie sociale : son nom (section 1), son domicile (section 2).
SECTION 1. – LE NOM
Marque d’appartenance à une lignée, le nom de famille est aussi une institution de police
civile permettant de distinguer les individus au sein de la société. Tout enfant reçoit un nom à
sa naissance. La désignation de la personne par son nom appelle la distinction de l'élément
essentiel : le nom patronymique (§ 1) de ses accessoires (le prénom et autres pseudonymes...)
(§ 2).
§ 1. LE NOM PATRONYMIQUE
C'est ce qu'on appelle communément le « nom de famille », c'est-à-dire le patronyme que l’on
entend par nom sans autre précision. Pour mieux l’analyser, il nous faudra observer comment
se réalise comment aujourd'hui se réalise l'acquisition du nom (I). Nous dirons ensuite
quelques mots de la nature et de la protection du nom (II).
I. – L'ACQUISITION DU NOM
Aujourd'hui, les règles relatives à l'attribution du nom sont principalement liées à l'insertion
dans une famille (A) mais aussi la question de la modification du nom (B).
A. – ACQUISITION DU NOM PATRONYMIQUE PAR INSERTION FAMILIAL
Cette situation concerne le nom des enfants (1°) et de la femme (2°).
1°) LE NOM DES ENFANTS

Le nom des enfants dépend du lien de filiation établi avec ses parents et, en même temps, il
installe un enfant dans une famille, dans une lignée. D’origines coutumières, les règles
d’attribution du nom ont été consacrées par le code la famille. Cette filiation peut être
légitime, naturelle, adoptive
 LA FILIATION LEGITIME est un effet du mariage. L'enfant légitime est l'enfant
dont le père et la mère sont mariés. Il porte le nom de son père. En cas de désaveu, il
prend le nom de sa mère (art. 3 du CF).
 LA FILIATION NATURELLE est une filiation hors mariage. Son émergence
comme catégorie familiale à part entière n’est plus à démontrer. L’objectif de la loi, à
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l’égard des enfants naturels, est de rapprocher leur statut de celui des enfants
légitimes, comme par exemple en matière d’attribution du nom.
Il reste que la filiation naturelle ne crée pas un lien automatique entre l’enfant et ses deux
parents : ce lien repose sur l’existence d’une reconnaissance d’enfant naturel.
Ainsi, la règle principale est que L’enfant naturel porte le nom de sa mère. Reconnu par son
père, il prend le nom de celui-ci. (art.4 CF).
– Si la filiation est établie simultanément à l'égard des deux parents, qui l’ont donc reconnus
tout deux ce qui est situation ordinaire, l'enfant porte le nom du père, exactement comme en
matière de filiation légitime.
– Si la filiation n'est pas établie simultanément par les deux parents, deux possibilités se
présentent :
– La filiation est établie par un seul des parents : L’enfant porte le nom de celui qui l’a
reconnu, le nom du père ou le nom de la mère. SI cependant celle-ci ce marie avec un tiers
(qui n’est pas le père de l’enfant), le mari peut demander de substituer son propre nom à
l’enfant ; L’intérêt est alors de procéder « comme si » cet enfant était un enfant légitime.
 LA FILIATION ADOPTIVE
Il existe plusieurs variétés d'adoption.
1ère hypothèse : en cas d'adoption plénière, situation ordinaire, l'enfant adoptif est assimilé
à l'enfant légitime. L’adoption emporte substitution intégrale du nom, l'enfant prend le nom de
l'adoptant, c'est-à-dire, en cas d'adoption par les deux conjoints, du mari du couple qui l'a
adopté (art.6, alinéa 1er CF.).
Si cependant l’enfant est adopté par une seule personne, il prend le nom de celle-ci.
2ème hypothèse : en cas d'adoption simple, le nom de l'adoptant est ajouté à celui de
l'adopté, mais le juge peut décider qu'il y aura une complète substitution : l'adopté prend le
nom de l'adoptant (art.6, alinéa 3 CF.).
 LA FILIATION INCONNUE
L’enfant dont la filiation est inconnue porte le nom que lui attribue l’officier de l’état
civil. Le choix de ce nom doit être fait en sorte qu’il ne porte atteinte ni à la considération
de l’enfant, ni à celle d’une quelconque personne (article 5, du CF).
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2°) LE NOM DE LA FEMME

L’usage social, certaines convenances, veulent que la femme mariée remplace son nom par
celui de mari. En réalité, l’épouse ne perd pas son nom originaire, elle dispose simplement,
par le mariage, de l'usage du nom du mari. L’unité du nom traduit l'unité du foyer et une
certaine forme de maintien des droits du pater familias. Aux termes de l’article 7, du code la
famille ; « La femme mariée conserve son nom, mais elle acquiert pendant le mariage et
durant tout le temps qu’elle reste veuve, le droit d’user du nom de son mari.
La femme séparée de corps conserve l’usage du nom de son mari sauf décision contraire du
juge. »
B. – LA MODIFICATION DU NOM
En principe, la modification du nom est impossible, en vertu du principe d’immutabilité de
l’état des personnes, qui se décline en principe d’immutabilité du nom.
1. – LE PRINCIPE DE L'IMMUTABILITE DU NOM (ARTICLE 8, DU CF).
On ne peut pas modifier son nom.
Ce principe est admis par le code de la famille.
Il s'est imposé pour des nécessités de police. Cette règle produit deux conséquences précises.
*. – LA PREMIERE EST L'IMPRESCRIPTIBILITE du nom. La longue durée ne peut en
principe faire ni acquérir ni perdre un nom. Le fait de porter le nom d'autrui pendant
longtemps ne le fait pas acquérir (mais nous verrons une exception) ; le fait de ne pas porter
son nom pendant longtemps ne le fait pas perdre.
**. – LA DEUXIEME EST L'INCESSIBILITE du nom en tant que patronyme. Cependant,
l'utilisation commerciale du nom d'autrui est licite en cas d'autorisation.
Deux hypothèses distinctes sont visées.
– On considère premier que l’utilisation d’un nom à des fins commerciales est évidemment
possible mais que, en ce cas, le patronyme s'est détaché de la personne qui le porte pour
s'appliquer au commerce qu'il désigne. Le nom devient un nom commercial, sinon une
marque.
L’affaire Bordas en France est tout à fait illustrative de cette situation. M. P. Bordas avait
fondé une société d'édition qui portait son nom. Il avait ensuite vendu les actions de cette
société et donne sa démission du poste de PDG. Il voulut ensuite interdire à la société de
porter son nom. La cour d'appel lui donna gain de cause mais la Cour de cassation cassa l'arrêt
d'appel au motif que le nom s'était détaché de son titulaire personne physique pour identifier
la personne morale : « Le nom s’est détaché de la personne physique qui le porte pour
MR. LO Page 31
s’appliquer à la personne morale qu’il distingue et devenir ainsi objet de propriété

incorporelle » (Com.12 mars 1985, JCP 1985, II, 20400, note G. Bonet).
– La seconde illustre les hypothèses de renonciation à défendre une usurpation de nom,
souvent moyennant une contrepartie financière, éventuellement assortis d’une clause
d’exclusivité, permettant ainsi à un tiers d’exploiter un nom commercial : c’est l’exemple des
contrats de transfert de renommée.
2. – Exceptions
Nous avons déjà rencontré des hypothèses de changement de nom : celui de la femme mariée,
celui des enfants naturels, celui d’un enfant adopté.
L'immutabilité du nom peut être écartée soit pour des intérêts privés (*), soit pour des intérêts
nationaux (**).
a. – Les personnes pour des intérêts strictement privés peuvent désirer changer de nom. Nous
avons déjà vu les questions posées par le nom de la femme mariées et les multiples
possibilités offertes à l’enfant.
Les hypothèses de changement de nom en dehors ces cas sont rendus possible par le code de
la famille, par exemple lorsqu’il s’agit de changer un nom ridicule ou déshonoré.
 Les prénoms de l’enfant figurant dans son acte de naissance peuvent être modifiés
par jugement en cas d’intérêt légitime et, en cas d’adoption, sur la seule demande de
l’adoptant (Article 9, CF).
 Le changement de nom patronymique ne peut être autorisé que par décret.
La demande est publiée au journal officiel et, pendant le délai d’une année à compter
de cette publication, toute personne justifiant d’un intérêt légitime pourra faire
opposition au changement de nom.
Le décret autorisant le changement de nom est publié au journal officiel (Article 10,
CF).
II. – LA NATURE ET LA PROTECTION DU NOM
A. – LA NATURE JURIDIQUE DU NOM

La nature juridique du nom est depuis une centaine d'années l'objet d'une controverse.
Plusieurs thèses se sont succédées.
– 1ère thèse. – On a d'abord vu dans le droit qu'a une personne sur son nom un simple droit
de propriété. ¨Par conséquent, le titulaire du nom pourrait l’utiliser comme il l’entend,
pourrait le protéger contre toute usurpation, exactement comme s’il s’agissait d’une chose.
Cette analyse n'est pas satisfaisante au regard de l'indisponibilité du nom (il est immuable, il
est imprescriptible, il est incessible).
MR. LO Page 32
– 2ème thèse. – D'autres ont vu dans le nom une institution de police civile assurant
l'immatriculation des personnes.
L'analyse se ne concilie pas avec le rôle reconnu à la volonté individuelle dans l'acquisition du
nom.
– 3ème thèse. – La doctrine, aujourd'hui, tend à voir dans le droit au nom un droit de la
personnalité.
On rapporte, par exemple, que le Professeur Léon Mazeaud, résistant et déporté à
Buchenwald, (v. H. J. et L. Mazeaud, Visages dans la tourmente, 1939-1945, Albin Michel,
1946) définit après 1945 cette thèse en constatant, à la vue du tatouage portant son numéro de
déporté sur son bras gauche, que, non, vraiment, le nom ne pouvait pas être une simple
institution de police mais que, face à l’entreprise de déshumanisation dont il venait de faire la
terrible expérience, son nom était une partie de lui-même, une partie de sa personnalité.
Mais là encore l'analyse suscite quelques réserves : elle ne tient pas du tout compte de l'intérêt
que l'Etat prête au nom. En fait, on peut se demander si la vérité ne réside pas dans la synthèse
de ces opinions : le nom serait un concept juridique protéiforme, c'est-à-dire qui prendrait les
aspects les plus divers selon l'éclairage qui lui est projeté.
B. – LA PROTECTION DU NOM
Cette protection résulte de l’article 11, du code la famille selon lequel : « Un intérêt, même
purement moral, peut permettre à toute personne d’agir en réclamation de son nom
patronymique et d’interdire à un tiers d’en faire usage.
L’usage abusif d’un nom patronymique et de tous les autres éléments d’identification de la
personne engage, s’il y a préjudice, la responsabilité de son auteur. »
Les situations dans lesquelles la protection du nom est demandée en justice restituent cette
diversité. Deux hypothèses peuvent être distinguées :
- La première hypothèse est celle de l'usurpation du nom. C'est le fait pour quelqu'un de
porter le nom d'autrui. L'action en usurpation du nom revient aux personnes qui portent
légitimement et exactement le même nom que celui qui est usurpé. Tous les membres de la
famille dont le nom a été usurpé peuvent alors agir. Le nom est alors considéré comme une
partie du statut familial; il "appartient collectivement" à la famille. C'est une sorte de
protection de la "propriété du nom" (il n'est nécessaire de prouver ni le préjudice ni la faute).
En réalité, cette action en usurpation du nom ne concerne que les noms rares ou illustres,
aristocratiques.
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Mais la protection cède parfois devant l’hypothèse de l’utilisation prolongée d’un nom
d’emprunt, comme dans l’affaire Mortemat de Boisse. La famille
Mortemart de Boisse utilisait ce nom depuis près de deux siècle depuis qu’un ancêtre avait
signé Mortemart un acte célébrant son mariage en 1721 puis s’était nommé Mortemart de
Boisse lorsqu’il fut nommé consul de France à Malaga. Cependant, un véritable aristocrate,
M. François de Rochechouart de Mortemart de Tonnay- Charente avait assigné les membres
de la famille Mortemart de Boisse en vue de la modification de leur nom en Mortomart. La
première chambre civile de la cour de cassation avait alors décidé que « le principe de
l’immutabilité du nom patronymique, inscrit dans l’édit d’Amboise et réaffirmé dans la loi du
6 fructidor an II ? Ne fait pas obstacle à ce que la possession prolongée d’un nom puisse en
permettre l’acquisition, dès lors que cette possession n’a pas été déloyale » (Civ. 1ère, 31
janv. 1978, D. 1979, 182 ? note R. Savatier, JCP 1979, II, 19035, note Ph. Nérac, RTD civ.
1979. 121, obs. R. Nerson et J. Rubellin-Devichi).
La deuxième hypothèse, que nous connaissons mieux, concerne l'utilisation abusive du nom.
Dans ce cadre, quelqu’un va user du nom d'autrui sans vouloir se l'attribuer.
Par exemple, on va utiliser le nom d'autrui dans un contexte commercial, pour désigner des
marchandises, ou dans la création littéraire, pour désigner un personnage imaginaire.
La prospérité de cette action suppose cependant la démonstration d'un risque de confusion
préjudiciable... et illustre l'exercice d'une classique action en responsabilité civile fondée sur
l'article 118 du COCC (comme c'est la plupart du temps le cas s'agissant de "pseudo" droits de
la personnalité).
Cependant, l'utilisation commerciale du nom d'autrui est licite en cas d'autorisation. On
considère alors que le patronyme s'est détaché de la personne qui le porte pour s'appliquer au
commerce qu'il désigne (ex. : Cass. com. 12 mars 1985, aff. Bordas). En réalité, l'autorisation
donnée par le titulaire du nom à son utilisation commerciale ne constitue pas le consentement
de celui-ci à une « vente » du nom – ce qui supposerait l'existence d'un droit de propriété sur
ce nom –, mais le fait justificatif qui fait disparaître le caractère fautif de l'utilisation
commerciale réalisée par le tiers et, partant, prive le titulaire du nom de son action en
responsabilité civile à l'égard de celui-ci – ce qui, indirectement, « autorise » le tiers à utiliser
le nom en question – (sur cette analyse, cf. P. Ancel, "L'indisponibilité des droits de la
personnalité", thèse Dijon, 1978).
MR. LO Page 34
§ 2. – LES ACCESSOIRES DU NOM PATRONYMIQUE

On distingue les accessoires habituels que chacun possède : les prénoms (I) des accessoires
exceptionnels : le pseudonyme, la particule, le titre (II).
I. – L'ACCESSOIRE HABITUEL : LE PRENOM
Au sein de la famille, le prénom est l'élément de différenciation individuel.
Comme pour ce qui est du nom, nous observerons tour à tour les questions touchant à
l'acquisition (A) puis à la modification (B) du prénom.
A. – L'ACQUISITION DU PRENOM
A la différence du patronyme qui intervient de droit à la naissance, le prénom est conféré par
la volonté individuelle postérieurement à la naissance.
Le prénom est choisi par le titulaire de l'autorité parentale, c'est-à-dire dans la situation
ordinaire, par les parents, d'un commun accord, ou un parent si un seul est vivant.
L'officier d'état civil est ainsi tenu d'inscrire les prénoms choisis. Cependant, s'il estime ce
choix préjudiciable à l'intérêt de l'enfant ou au droit des tiers sur leur propre patronyme,
l'officier de l'état civil en informe le procureur de la république qui peut saisir le juge. Ce
dernier peut ordonner la suppression du prénom des registres d'état civil. A défaut par les
parents d'un nouveau choix..., le juge décide lui-même du prénom de l'enfant.
C. – LA MODIFICATION DU PRENOM
Naguère la jurisprudence affirmait comme pour le nom le principe de l'immutabilité des
prénoms. Le principe est tout relatif : n’oublions pas, par exemple, qu’une personne peut
choisir son prénom parmi tous les prénoms figurant sur son acte d’état civil. Néanmoins, à
l'occasion d'une adoption, il est prévu que sur la demande des adoptants, le tribunal puisse
modifier le prénom. Plus généralement, l’article 9, du CF a permis la substitution ou
l'adjonction de prénoms « en cas d'intérêt légitime ». L'aspect de police civile est moindre
pour le prénom que pour le nom de sorte que l’on peut demander à ce qu’un prénom soit
modifié, qu’un prénom soit ajouté ou que certains soient supprimés.
Les intérêts en jeu sont variables : intégration religieuse, intérêt familial justifiant qu’un
prénom soit ajouté par fidélité avec une personne de la famille, et bien souvent, effacer un
caractère, prendre en compte une souffrance particulière (transsexuel)
MR. LO Page 35
II. – LES ACCESSOIRES EXCEPTIONNELS

Ils n'existent pas toujours et sont donc facultatifs. Ce sont le surnom et le pseudonyme.
– Le surnom et le pseudonyme
* LE SURNOM est une appellation que l'entourage donne à une personne de manière
constante et publique. Il n'est pas choisi mais imposé par son milieu.
Il est parfois retenu comme élément d'identification de la personne dans les pièces
administratives, et notamment dans les documents de police (ex. : Pierrot le fou, Jack
l'éventreur ; Jo le Trembleur, bay guinar etc).
** LE PSEUDONYME est un nom volontairement choisi par une personne pour exercer,
sous un masque, une activité professionnelle, généralement littéraire ou artistique.
Normalement, le choix du pseudonyme est libre. L'intérêt public interdit cependant l'exercice
de certaines professions sous un pseudonyme (c'est le cas de la médecine).
Par ailleurs, le pseudonyme ne doit pas présenter un caractère général. Il ne doit pas servir à
détourner une prohibition légale (non de sa mère ou nom d’un exconjoint) et ne peut être
utilisée à l’occasion d’un acte administratif quelconque. Mise à part cette hypothèse, le
pseudonyme est protégeable contre les tiers (par les voies de l'article 1382) de la même façon
que les tiers peuvent s'opposer au port d'un pseudonyme qui serait leur nom patronymique.
Notons enfin qu'à la différence du nom le pseudonyme ne se transmet pas aux héritiers de
l'auteur ou de l'artiste sauf accord de ce dernier, mais est protégeable contre les usurpations
des tiers : l’usage « loyal, continu, paisible et public » emporte création d’un droit
patrimonial. On est donc propriétaire de son pseudonyme.
MR. LO Page 36
SOUS-SECTION 2. – LE DOMICILE
Aux termes de l'article 12 du code la famille « La personne est domiciliée au lieu de son
principal établissement et, pour son activité professionnelle, au lieu où elle exerce celle-ci.
De plus, la personne peut avoir une ou plusieurs résidences là où elle a d’autres centres
d’intérêt »
Ce texte ne définit pas le domicile, il le situe en un lieu déterminé. De fait, il convient de
s'attacher à mieux percevoir la notion de domicile (§ 1) avant d'en étudier le régime (§ 2).
§ 1. – LA NOTION DE DOMICILE
Le domicile est le lieu auquel une personne est rattachée. Les raisons qui peuvent être prises
en compte pour justifier ce rattachement sont nombreuses (lieu de travail, lieu de vie...). Afin
de préciser cette définition, il nous faut tour à tour préciser l'autonomie de la notion de
domicile (I) puis mettre en lumière la diversité des fonctions qui s'attachent à celle-ci (II).
I. – LA DEFINITION DU DOMICILE
Le domicile doit d'abord être distingué de notions voisines : la simple demeure ou la
résidence.
– LA SIMPLE DEMEURE OU L’HABITATION est le séjour de fait pour une durée
extrêmement brève (ex. : séjour dans un hôtel).
– LA RESIDENCE suppose une certaine durée et, en cela, elle est plus proche du domicile.
C'est le lieu où une personne physique demeure effectivement d'une façon habituelle, avec
une certaine stabilité. La résidence coïncidera souvent avec le domicile, mais pas toujours.
Il en résulte donc que
– La résidence secondaire d'une personne n'est pas son domicile.
– La résidence conjugale n'est pas le domicile de fonction que la femme peut avoir dans une
ville voisine.
Le domicile apparaît ainsi comme une notion plus abstraite que la résidence.
Le domicile serait ainsi une notion juridique, la résidence une notion de fait. Dès lors, la
résidence a une fonction différente de celle du domicile :
Bien souvent, la résidence est écartée au profit du domicile, s’agissant par exemple du
domicile légal.
Parfois la résidence est préférée, par exemple lorsqu’il s’agit de définir les critères de
compétence judiciaire : c’est le lieu de résidence qui est défini.
Dès lors, afin de mieux percevoir la notion de domicile, il faut s'intéresser aux intérêts qui s'y
attachent, c'est-à-dire à sa fonction.
MR. LO Page 37
II. – LA FONCTION DU DOMICILE

Le domicile, tout d'abord, facilite l'individualisation de la personne en la localisant. Mais le
domicile présent bien d'autres intérêts, aussi bien en Droit public (A) que privé (B).
A. – EN DROIT PUBLIC
Le domicile est le lieu ou l'individu exerce ses droits et obligations a l'égard de l'état (c'est le
lieu où l'on vote mais également le lieu ou l'on doit payer ses impôts).
B. – EN DROIT PRIVE
Le domicile est d'abord le lieu où certains actes doivent être accomplis si l'on désire que ceux-
ci soient valables (ex. : le mariage - civil - doit être célébré au domicile de l'un des époux;
l'adoption se fait au domicile de l'adoptant).
– Le domicile présente un intérêt publicitaire pour les tiers. Ainsi, certains actes doivent être
publiés au domicile de l'intéressé. C'est le cas par exemple du jugement qui prononce
l'absence.
– Le domicile présente aussi un intérêt procédural. Il est de règle en procédure civile que le
procès soit engagé devant le tribunal du domicile du défendeur.
– Le domicile présente enfin un intérêt certain en droit international privé.
Ainsi la loi applicable à une succession mobilière est celle du dernier domicile du défunt.
Ainsi la diversité des rôles que remplit le domicile explique la relativité de sa définition.
L'étude du domicile intéresse davantage par le régime de celui-ci.
§ 2. – LE REGIME DU DOMICILE
Il s'agit d'abord d'observer comment se détermine le domicile (I), ensuite de savoir quels sont
ses caractères (II).
I. – LA DETERMINATION DU DOMICILE
Le domicile peut être déterminé soit de façon volontaire (A), légale (B), il peut enfin être
décidé pour une opération particulière : il s'agit alors d'un domicile élu (C).
A. – LE DOMICILE VOLONTAIRE
L'article 12 du Code de la famille désigne le domicile comme le lieu où l'on a son « principal
établissement ». En ce sens, le domicile est bien volontaire puisque l'individu choisit celui-ci.
La notion de principal établissement mérite cependant quelques éclaircissements. Le principal
établissement se caractérise par la conjonction d'un élément matériel et d'un élément
psychologique.
MR. LO Page 38
– L'élément matériel : le principal établissement sera soit le lieu où une personne a sa

résidence familiale (c'est-à-dire où elle habite durablement), soit le lieu où se trouvent ses
intérêts économiques et où s'exerce sa profession.
– L'élément psychologique : le domicile est le lieu où une personne a l'intention de fixer son
existence. La recherche de cette intention est importante en cas de changement ou de
simultanéité de domiciles. La jurisprudence prenait autrefois en compte un critère négatif et
tourné vers le passé : il faut avoir perdu l'esprit de retour dans son ancien domicile.
Aujourd'hui, les juges considèrent davantage l'avenir et les actes positifs de l'intéressé : le
domicile est le lieu où l'on a l'intention de rester, de demeurer.
En réalité, que l'on considère le passé ou l'avenir, la démarche suscite de nombreuses
incertitudes : quel est le domicile des réfugiés politiques vietnamiens ou autres qui vivent
aujourd'hui en France ? Aussi la jurisprudence et le législateur tendent aujourd'hui de plus en
plus à faire jouer un rôle important à la résidence, qui est une notion de fait, au détriment du
domicile (ex. : de nombreuses lois en droit fiscal ou social prennent en compte la résidence de
préférence au domicile).
B. – LE DOMICILE LEGAL
Dans un certain nombre de cas, le législateur a lui-même fixé le domicile de certaines
personnes. En réalité, le législateur a établi une série de présomptions irréfragables selon
lesquelles certaines personnes ont leur principal établissement en un lieu déterminé. Il
détermine le domicile d'une personne en raison du lien de dépendance dans lequel elle se
trouve à l'égard d'autrui. Ainsi, selon l’article 13, du code de la famille : « Sont domiciliés:
1°) Le mineur non émancipé chez la personne qui exerce sur lui le droit de garde;
2°) Le majeur en tutelle chez son tuteur.
C. – LE DOMICILE ELU (ARTICLE 15, DU CODE LA FAMILLE)
La situation est la suivante :
Deux personnes passent un contrat.
- Celles-ci décident que, pour tout ce qui touche l'exécution de l'acte, elles seront réputées
domiciliées dans tel lieu où elles n'ont par hypothèse aucune attache.
- On dit alors que les parties élisent domicile en ce lieu.
- Si, ultérieurement, l'un des contractants veut intenter une action en justice concernant
l'exécution de ce contrat, il pourra la porter devant le tribunal du domicile réel de son
adversaire ou du domicile élu s'il est commerçant.
- plus généralement, toutes les significations, tous les courriers
Concernant ce contrat peuvent être adresses au domicile élu.
MR. LO Page 39
L'ELECTION DE DOMICILE se réalise en principe dans un cabinet d'avocat ou dans

l'étude d'un notaire.
La théorie de l'élection de domicile est un procédé imaginé par les praticiens en vue de
faciliter les rapports d'affaires.
– Parfois, elle obligatoire : celui qui fait opposition au mariage doit élire domicile au lieu où
le mariage est célébré.
– Souvent, elle est volontaire : expresse ou tacite. Ce dernier aspect nous conduit à envisager
les caractères du domicile.
II. – LES CARACTERES DU DOMICILE
Le domicile est nécessaire (A) et unique (B).
A. – LE DOMICILE EST NECESSAIRE
Comme tout individu doit avoir un nom, une personnalité et un patrimoine, il doit avoir un
domicile. Mais, à la différence du nom, conçu essentiellement comme un droit de la
personnalité, le domicile est surtout une institution de police qui permet de localiser un
individu dans l'espace.
B. – LE DOMICILE EST UNIQUE
De même que chaque personne n'a qu'une seule personnalité et n'a qu'un seul patrimoine,
chaque personne n'a qu'un seul domicile.
Ce principe de l'unicité du domicile subit une atténuation intéressante avec la jurisprudence
dite des gares principales.
MR. LO Page 40
Code de la famille
CHAPITRE II : DU DOMICILE
Article 12 : Définitions
La personne est domiciliée au lieu de son principal établissement et, pour son activité
professionnelle, au lieu où elle exerce celle-ci.
De plus, la personne peut avoir une ou plusieurs résidences là où elle a d’autres centres
d’intérêt.
Article 13 : Fixation légale du domicile

(Loi n° 89-01 du 17janvier1989)
Sont domiciliés:
1°) Le mineur non émancipé chez la personne qui exerce sur lui le droit de garde;
2°) Le majeur en tutelle chez son tuteur.
Article 14 : Domicile ou résidence inconnue

Si le domicile ne peut être déterminé, la résidence actuelle en produira les effets. A défaut de
résidence l’habitation en tiendra lieu.
Article 15 : Election de domicile

Pour une affaire ou activité déterminée les parties peuvent convenir d’un lieu qui produira les
effets du domicile ou seulement certains d’entre eux.
MR. LO Page 41
EXERCICES D’APPLICATION SUR LE NOM ET DOMICILE

Cas pratiques résolus sur le droit au nom
Cas n°1
Peu de temps après leur rencontre, AMADOU et SOPHIE ont appris que cette dernière était
enceinte. Il y a quelques semaines est né le petit Badji. L’enfant n’a de filiation établie qu’à
l’égard de sa mère. Refusant de s’engager, Amadou avait en effet refusé de reconnaître
l’enfant.
Revenant aujourd’hui sur sa décision, il vient vous consulter pour connaître les effets qu’aurait
une telle reconnaissance de sa part sur le nom de Malang.
Les faits soumis à notre réflexion concernent les éléments d’identification des personnes, plus
précisément le droit au nom.
La question de droit qui se pose est celle de savoir : Est-ce qu’un enfant qui porte le nom de sa
mère peut à la suite de légitimation par son père prendre le nom de celui-ci ?
Aux termes de l’article 4 du code la famille : « L’enfant naturel porte le nom de sa mère.
Reconnu par son père, il prend le nom de celui-ci. »
En l’espèce, le père a décidé de reconnaitre son enfant, en conséquence, nous pouvons
préciser que la reconnaissance aura pour effet la possibilité pour les parents de souscrire une
déclaration de changement du nom de l’enfant.
Cas n°2
Amina thiaw est une commerçante qui vient de donner naissance à une fille ; Maramar. Elle
désigne Abdou comme le père. Ce n’est que deux années après que ce dernier reconnait la
paternité. Ils décidèrent même de se marier. Ce pendant Amina et Abdou sont en désaccord
sur le nom patronymique que doit porter maintenant leur fille. Au delà de la pérennisation de
son nom, Amina pense que ce serait que lui rendre justice, vu que sa fille, enfant naturel est
déjà déclaré à l’état civil au nom de Maramar fall. La légitimation par son père intervenue
ultérieurement n’y change rien. Abdou très ancré dans ses valeurs ancestrales veut changer le
prénom de sa fille, à défaut d’y ajouter celui de Mareme.
Ces divergences ont conduite à leur divorce. Malgré tout Amina veut conserver le nom de son
ex mari enfin de se prémunir d’une éventuelle perte de clientèle. Il s’y oppose. D’ailleurs le
frère Abdou pense saisir le juge pour empêcher un tel usage à cause de la mauvaise réputation
de Amina sur l’objet illicite de son commerce.
MR. LO Page 42
La question de droit qui se pose est celle de savoir : Est-ce qu’un enfant qui prêt le nom de son
père peut à la suite de légitimation par son père prendre le nom de celui-ci ? Ensuite dans
quelle condition peut-on changer de prénom ?
Aux termes de l’article 4 du code la famille : « L’enfant naturel porte le nom de sa mère.
Reconnu par son père, il prend le nom de celui-ci. »
En l’espèce, la légitimation de l’enfant par son père intervenue ultérieurement aura donc pour
effet le changement de nom de l’enfant.
Ensuite dans quelle condition peut-on changer de prénom ?
Aux termes de l’article 9 du cf. : « Les prénoms de l’enfant figurant dans son acte de
naissance peuvent être modifiés par jugement en cas d’intérêt légitime et, en cas d’adoption,
sur la seule demande de l’adoptant. »
En l’espèce, Abdou veut changer le nom de son enfant à cause de ses valeurs ancestrales.
Donc son intérêt est légitime.
En conclusion, nous pouvons soutenir qu’Abdou peut bien obtenir le changement de prénom
de l’enfant.
Apres leur divorce, Amina veut conserver le nom de son ex mari enfin de se prémunir d’une
éventuelle perte de clientèle. Il s’y oppose. D’ailleurs le frère Abdou pense saisir le juge pour
empêcher un tel usage à cause de la mauvaise réputation de A mina sur l’objet illicite de son
commerce.
La question de droit qui se pose est de savoir : est qu’une personne peut demander à l’ex
épouse de son frère de cesser de porter leur nom patronymique ?
Selon l’article 176, alinéa 3 du code de la famille : « La femme peut continuer à user du nom
du mari, sauf si ce dernier s’y oppose expressément. »
En l’espèce, à la suite du divorce, le mari et frère s’oppose à ce que la femme puisse
continuer à porter leur nom.
En conclusion, il faut préciser que l’action du frère n’a aucune chance d’aboutir car seul l’ex
époux peut demander de manière expresse à son ex femme de cesser d’user de son nom
MR. LO Page 43
Cas pratique nom et domicile

Samba est le fils aîné de Fatou, la deuxième épouse de Vincent. Contrairement aux deux
autres femmes vivant à Fatick, Fatou et ses enfants habitent à Ngaparou. Victime d’un
accident de la circulation, Samba perdit beaucoup de sang. Devant être transfusé, son père se
porta volontaire en tant que donneur. Au cours d’une conversation avec les médecins, il apprit
que Samba n’est pas son fils biologique.
Furieux, Vincent décide de se rendre à l’état civil pour faire railler son nom de l’acte de
naissance de samba.
Déçu et atteint par cette situation, Vincent décide de quitter Ngaparou où il était installé pour
rejoindre sa première femme à Fatick. Ce pendant étant un homme d’affaire, il vague entre
Fatick et Ngaparou où il a fini par louer un appartement pour ses affaires et de temps à autres,
il va passer ses week ends à Popoguine où il loge à l’hôtel. Durant ses séjours dans cet hôtel
de renom ; il est soupçonné de trafic de drogue par la police qui le convoque pour enquête.
De même Fatou veut l’attraire devant les juridictions pour abandon de domicile conjugale et
versement de pension alimentaire à ses autres enfants.
Il vous est demandé de déterminer le domicile de Vincent et les juridictions compétentes pour
chaque affaire.
PROPOSITION DE CORRECTION
Les faits soumis à notre réflexion concernent l’identification de la personne
Le problème de droit qui se pose est de savoir : une personne peut elle saisir l’officier de l’état
civil aux fins de railler son nom de l’acte de naissance d’un enfant qu’il croyait son fils ?
Aux termes de l’article 3 du code de la famille : « L’enfant légitime porte le nom de son père.
En cas de désaveu, il prend le nom de sa mère. »
En l’espèce, le père dispose d’une action en désaveu de paternité mais il ne peut pas saisir
l’officier de l’état civil pour railler son nom de l’acte de naissance de l’enfant parce que
l’officier de l’état civil n’est pas compétent pour ça.
Déçu et atteint… à continuer par l’étudiant (2e paragraphe à résumer)

Les faits soumis à notre réflexion concernent l’identification de la personne.
La question de droit qui se pose est de savoir : comment déterminer le domicile d’une
personne qui a plusieurs centres d’intérêts dans des lieux différents ?
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Selon l’article 12 du cf. : « La personne est domiciliée au lieu de son principal établissement
et, pour son activité professionnelle, au lieu où elle exerce celle-ci. » En ce sens, le domicile
est bien volontaire puisque l'individu choisit celui-ci. La notion de principal établissement
mérite cependant quelques éclaircissements. Le principal établissement se caractérise par la
conjonction d'un élément matériel et d'un élément psychologique. L'élément matériel : le
principal établissement sera soit le lieu où une personne a sa résidence familiale (c'est-à-dire
où elle habite durablement), soit le lieu où se trouvent ses intérêts économiques et où s'exerce
sa profession. L'élément psychologique : le domicile est le lieu où une personne a l'intention
de fixer son existence. L’habitation est le séjour de fait pour une durée extrêmement brève
(ex. : séjour dans un hôtel). La résidence quant à elle suppose une certaine durée et, en cela,
elle est plus proche du domicile. C'est le lieu où une personne physique demeure
effectivement d'une façon habituelle, avec une certaine stabilité. La résidence coïncidera
souvent avec le domicile, mais pas toujours
En l’espèce, Vincent n’est pas stable, il vague entre Fatick où se trouve sa famille, Ngaparou
ses affaires et Popoguine où il passe ses week end dans un hôtel. Ce qui rend difficile la
détermination de son domicile. Ce pendant ses affaires se trouvent à Ngaparou.
En conclusion, nous pouvons dire que Fatick est sa résidence, Ngaparou son domicile et
l’hôtel son habitation.
Quelle est la juridiction compétente pour connaitre de l’abandon de domicile conjugal et de la

pension alimentaire ? Quelle est la juridiction compétente pour connaitre d’un trafic de
drogue ?
En ce qui concerne la juridiction compétente pour connaitre de l’abandon de domicile
conjugal et de la pension alimentaire, il faut dire que c’est le tribunal de Ngaparou, c'est-à-
dire le tribunal du domicile du défendeur.
En ce qui concerne la juridiction compétente pour connaitre d’un trafic de drogue, il faut
mentionner que c’est le tribunal où l’acte a été commis, c'est-à-dire le tribunal de Popoguine.
MR. LO Page 45
LES INCAPACITES
Toute personne physique ou morale dispose de la personnalité juridique, c'est-à dire que toute
personne physique ou morale apte à être titulaire de droits et à pouvoir les mettre en œuvre :
acheter, vendre, louer, emprunter, prêter, se marier, divorcer, reconnaître un enfant, donner,
recevoir un don, tester, recevoir un leg, etc.
Tout cela a une influence sur le patrimoine d’une personne et certains actes sont
particulièrement dangereux pour ce patrimoine. Ils imposent donc une certaine conscience de
leur importance. La capacité est de principe, l’incapacité d’une personne permettra alors
d’assurer la protection de certaines personnes plus faibles comme le précise l’article 373 qui
dispose que « Sont frappées d’une incapacité d’exercice les personnes auxquelles la loi
enlève l’aptitude à participer au commerce juridique pour les protéger contre leur
inexpérience ou la défaillance de leurs facultés intellectuelles »
Définition. – La capacité apparaît alors comme l'aptitude d'une personne, sujet de droits
subjectifs, d’être titulaire de droit (capacité de jouissance) et de les exercer (capacité
d’exercice).
*. – Dans le même temps, l'incapacité apparaît comme une certaine diminution de la
personnalité : c'est la situation d'une personne qui perd tout ou partie de ces aptitudes.
L'étude de la capacité renvoie à celle de la personnalité juridique, c'est-à-dire de la personne;
par voie de conséquence, seule l'étude des incapacités nous préoccupera.
**. – Il résulte des observations précédentes que la capacité est la règle de principe : en
principe, toute personne est libre de faire tous les actes qui lui conviennent; l'incapacité d'une
personne est donc exceptionnelle.
Derrière le mot d'incapacité se profile la faiblesse, dans ce qu’elle a de plus humain,
l'incapable, c’est l'enfant jusqu’à sa majorité, le vieillard, le malade, physique ou mental, c’est
aussi parfois la misère humaine.
Le droit des incapacités a pour objet de protéger cette faiblesse humaine (ainsi
considèrera-t-on que tel contrat est nul parce que l'un des contractants était incapable).
L’incapacité est régie par les articles 273 et suivants du code la famille. Pour une étude
exhaustive des incapacités, nous essayerons dans un premier temps de cerner la notion
d’incapacité, avant d'envisager, tour à tour, les deux hypothèses d'incapacité :
L'INCAPACITE DES MINEURS (Chapitre 1) et L'INCAPACITE DES MAJEURS
(Chapitre 2).
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L’examen de la notion d'incapacité impose d’observer les causes d'incapacité et l'étendue de

l'incapacité.
1/ LES CAUSES D'INCAPACITE, permettent de distinguer les incapacités de protection
des incapacités de défiance et les incapacités familiales.
– Les incapacités de protection ont pour effet de protéger certaines personnes incompétentes
en raison de leur âge (les mineurs), ou en raison de leur état mental ou corporel (les aliénés
par exemple).
– LES INCAPACITES DE DEFIANCE, au contraire, ont pour but non plus de protéger
l'incapable mais de sanctionner des interdits par exemple de l'empêcher d'agir, soit à titre de
sanction (ex. : l'interdit légal à la suite d'une condamnation à une peine afflictive et
infamante), soit pour protéger les tiers qui pourraient contracter avec lui (ex. : un médecin ne
peut pas hériter de son malade, dans l'intérêt de ce dernier).
2/ L'ETENDUE DE L'INCAPACITE
Il est plusieurs degrés d'incapacité selon l'état ou la situation de l'incapable considéré.
– Les incapacités de jouissance sont les plus complètes, elles privent l'incapable de certains
droits ou de certaines activités juridiques. Elles sont cependant assez rares.
Exemples. – L’interdiction pour un mineur de faire une donation; interdiction pour un mineur
de moins de 16 ans de tester; interdiction pour un officier du culte ou un médecin de recevoir
des legs de leur malade.
Dans notre droit, l'incapacité de jouissance ne peut jamais être générale : cela reviendrait à
priver une personne de la personnalité juridique (c'était le système de la mort civile); les
incapacités de jouissance ne peuvent être que spéciales.
– Les incapacités d'exercice n'empêchent pas l'incapable de disposer de certains droits mais
l'empêchent simplement de les mettre en œuvre.
L'incapable pourra faire certains actes juridiques mais selon des techniques particulières.
1ère remarque : LE DEGRE D'INCAPACITE DEPEND DE LA GRAVITE DES
ACTES A ACCOMPLIR.
Parmi les actes juridiques patrimoniaux, on distingue selon leur gravité :
LES ACTES CONSERVATOIRES sont ceux qui ne portent pas atteinte à la consistance du
patrimoine (ex. : réparations d'entretien, souscription d'une assurance). Par ceux ci, une
personne essaie de conserver son patrimoine ou des éléments de preuve.
LES ACTES D'ADMINISTRATION sont les actes qui sont indispensables pour la gestion
d'un patrimoine (ex. : location d'un bien, vente des fruits provenant d'un bien de l'incapable).
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Aux termes de l’article 274 : « Les incapables peuvent néanmoins accomplir, suivant les
dispositions du présent Code, les actes relatifs à leur état ou à l’adoption d’un régime
matrimonial.
Ils peuvent faire des libéralités ou en bénéficier suivant les dispositions du livre VIII. Ils
engagent leurs services, choisissent une profession ou adhèrent à un groupement en se
conformant aux dispositions qui régissent chacune de ces matières. Ils accomplissent seuls, et
en dehors des règles de protection légale ci-après déterminées, les actes de la vie courante et
les actes nécessaires à la conservation de leurs biens et de leurs droits ».
LES ACTES DE DISPOSITION, enfin, sont les plus graves : ils portent atteinte à la
consistance du patrimoine et, fréquemment, font sortir un bien de celui-ci (ex. : vente d'un
bien de l'incapable).
Selon le degré d'incapacité, ce seront simplement les actes de disposition et les actes
d'administration qui seront interdits à l'incapable. Et L’acte passé contrairement aux règles de
protection des incapables est frappé de nullité relative suivant les dispositions des articles 86,
92 et 95 du
Code des Obligations civiles et commerciales.
Le mineur ne peut faire prononcer une telle nullité que s’il est lésé. La lésion n’est cependant
pas nécessaire pour l’annulation des actes irréguliers en la forme. (Article 275 cf.)
2ème remarque : LES TECHNIQUES DE PROTECTION DEPENDENT DE LA
GRAVITE DES ACTES A ACCOMPLIR OU DES FACULTES DE L'INCAPABLE.
Il y a trois procédés essentiels de protection susceptibles d'être utilisés en matière d'incapacité
d'exercice.
LA REPRESENTATION dessaisit totalement l'incapable au profit d'une personne qui agit en
ses lieux et place. C'est le procédé le plus radical. Il est utilisé pour les incapables dont les
facultés sont les plus faibles et pour les actes les plus graves (ex. : mineurs ou aliénés
représentés par un tuteur).
L'ASSISTANCE permet à l'incapable d'agir lui-même, mais à la condition d'être assisté par
une personne présente à ses côtés (exemple du majeur en curatelle assisté d'un curateur). C'est
un procédé plus souple.
L'AUTORISATION est un procédé qui implique un accord préalable, même si l'incapable est
seul quand il agit (ex. : mineur qui passe un contrat de mariage avec l'autorisation de ses
parents).
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Les personnes frappées d'incapacité d'exercice sont essentiellement les mineurs et quelques
majeurs.
CHAPITRE 1 : L’INCAPACITE DES MINEURS
« Est mineure la personne de l’un ou de l’autre sexe qui n’a pas encore l’âge de 18 ans
accomplis.
Il est pourvu au gouvernement de la personne du mineur par la puissance paternelle.
La gestion du patrimoine du mineur est assurée suivant les règles de l’administration
légale ou de la tutelle. »
Observons, l’incapacité des mineurs à travers les techniques qui en assurent le régime :
L’AUTORITE PARENTALE (Section 1) et L’INCAPACITE (Section 2).
SECTION 1 : LA PUISSANCE PATERNELLE
Définition. – L’autorité paternelle est l’ensemble des droits et des devoirs des parents sur
leurs enfants ; On ne confondra cependant pas la question de la titularité de l’autorité
parentale, reconnue, en principe aux deux parents et de l’exercice de l’autorité parentale, qui
dépend des circonstances de fait ni de la garde : la garde est l’un des attributs de l’autorité
parentale, et non un synonyme.
Nous observerons, alors, les titulaires de l'autorité parentale (§ 1) et les prérogatives conférées
par l'autorité parentale, c'est-à-dire quel est le contenu de cette autorité parentale (§ 2)
§ 1. – LES TITULAIRES DE LA PUISSANCE PATERNELLE
1/ LA PUISSANCE PATERNELLE SUR LES ENFANTS LEGITIMES (ARTICLE 277

CF.)
La puissance paternelle sur les enfants légitimes appartient conjointement au père et à la mère.
Durant le mariage, elle est exercée par le père en qualité de chef de famille. Les décisions
prises par le père, contrairement aux intérêts de l’enfant ou de la famille, peuvent être
modifiées ou rapportées par le juge de paix du domicile de l’enfant, à la demande de la mère.
La mère exerce la puissance paternelle, sauf décision contraire du juge de paix statuant en
chambre du conseil:
1° En cas de déchéance totale ou partielle du père des droits de puissance paternelle, pour
ceux des droits qui lui sont retirés;
MR. LO Page 49
2° Dans le cas où le père n’a plus la qualité de chef de famille, faute de pouvoir manifester sa
volonté en raison de son incapacité, son absence, son éloignement ou pour toute autre cause;
3° En cas de condamnation du père pour abandon de famille;
4° En cas de délégation de puissance paternelle à la mère.
Si les époux vivent séparés, sans que cette séparation ait été judiciairement prononcée ou
constatée, le Tribunal Départemental peut, dans l’intérêt de l’enfant et sur requête de la mère
ou du ministère public, confier à la mère l’exercice de la puissance paternelle. Cette décision
cesse d’avoir effet par la réunion des époux, la séparation de corps ou le divorce.
2/ L’ATTRIBUTION DE LA PUISSANCE PARENTALE EN CAS DE DIVORCE OU
SEPARATION DE CORPS (ARTICLE 278 CF.)
C’est le cas d’une désunion, rupture d’un concubinage ou divorce dans lequel l’intérêt de
l’enfant justifie que le juge aux affaires familiales retire l’autorité parentale à l’un des parents.
Ce sont généralement des hypothèses qui manifestent une grande détresse sociale :
alcoolisme, violence, drogue, ou sentimentale (homosexualité de l’un des parents, etc.). Il en
résulte souvent des situations inextricables. En témoigne cette affaire qui avait donné lieu à
une décision de la CEDH le 21 décembre 1999 (aff. Salgueiro da Silva Mouta c/ Portugal, Dr.
famille, 2000, n°45). Une cour d’appel du Portugal avait refusé d’attribuer l’exercice exclusif
de l’autorité parentale à un père à la suite du divorce de celui-ci au motif de son
homosexualité et du fait qu’il vivait avec un homme, situation que la Cour d’appel décrivait
comme particulièrement inopportune et inaccueillante pour un enfant. La CEDH avait alors
condamné le Portugal sur le fondement des articles 8 et 14 de la convention européenne des
droits de l’homme au motif que le seul motif de l’homosexualité du père et plus généralement
de ses orientations sexuelles pour refuser de lui attribuer l’autorité parentale constituait une
discrimination.
Au Sénégal l’article 278 du code de la famille prévoit qu’ en cas de divorce ou séparation de
corps, le jugement prononçant ou constatant le divorce ou la séparation de corps statue sur la
garde de chacun des enfants qui, pour son plus grand avantage, sera confié à l’un ou l’autre
des parents ou, s’il est nécessaire, à une tierce personne. Le gardien de l’enfant exerce les
différents droits attachés à la puissance paternelle sur la personne et sur les biens de l’enfant.
Le tribunal fixe les conditions dans lesquelles le parent privé de la garde pourra exercer un
droit de visite.
Quelle que soit la personne à laquelle les enfants sont confiés, les père et mère contribuent à
l’entretien et à l’éducation de l’enfant dans la mesure de leurs ressources.
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3/ L’ATTRIBUTION DE LA PUISSANCE PATERNELLE EN CAS DE DECES DE

L’UN DES PARENTS (Article 279 cf.)
En cas de dissolution du mariage par décès, le conjoint survivant est investi de la puissance
paternelle en même temps que de l’administration légale. En particulier la veuve est investie
de l’obligation de garder, d’entretenir et d’éduquer les enfants nés du mariage, à moins qu’elle
ne demande au juge d’en être déchargée. Toutefois, si l’intérêt de l’enfant l’exige, tout
parent intéressé peut demander que les conditions de garde, d’entretien et d’éducation
de l’enfant soient fixées par le juge, notamment en cas de remariage de la veuve.
Le décès de celui qui avait été investi de la garde à la suite du divorce ou de la séparation de
corps entraîne transfert de la puissance paternelle au parent survivant qui n’en a pas été déchu.
Cependant, à la requête de tout parent intéressé, le juge peut décider, dans l’intérêt exclusif de
l’enfant, de confier sa garde à toute autre personne.
4/ L’ATTRIBUTION DE LA PUISSANCE PATERNELLE EN CAS DE DECES DES

DEUX PARENTS (ARTICLE 280 CF.)
Après la mort des deux parents, la puissance paternelle est exercée par le tuteur. Sous sa
responsabilité, il prend soin de la personne du mineur, de sa garde et de son éducation.
L’entretien du mineur est assuré, suivant les règles de la tutelle, par ses revenus, s’il en a, et
par ses parents et alliés tenus envers lui d’une obligation alimentaire.
Les décisions engageant l’avenir du mineur sont soumises à la délibération du conseil de
famille.
5/ L’ATTRIBUTION DE LA PUISSANCE PATERNELLE DES ENFANTS
NATURELS (ARTICLE 281CF)
L’enfant dont la filiation est établie dès la naissance à l’égard de ses deux parents est assimilé
à l’enfant légitime pour l’attribution de la puissance paternelle. L’enfant dont la filiation à la
naissance est établie uniquement à l’égard de la mère est soumis à l’autorité de celle-ci, sauf
au juge, en cas de reconnaissance postérieure du père, à décider le transfert de la puissance
paternelle à ce dernier, si l’intérêt de l’enfant l’exige. L’enfant dont la filiation n’est établie à
l’égard d’aucun de ses parents est mis en tutelle.
6/ La puissance paternelle sur les enfants adoptifs (article 282 cf.)
La puissance paternelle sur l’enfant adopté appartient à l’adoptant. En cas d’adoption par
deux époux, la puissance paternelle leur appartient conjointement et s’exerce comme pour les
enfants légitimes.
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§ 2. LES CONSEQUENCES DE LA PUISSANCE PATERNELLE

1/ DROITS ET DEVOIRS QUI RESULTENT DE LA PUISSANCE PARENTALE
(ARTICLE 283 CF.)
Le père ou celui qui exerce la puissance paternelle est chargé de la direction de l’enfant. Il ne
peut faire usage des droits de puissance paternelle que dans l’intérêt du mineur. Celui qui
exerce la puissance paternelle est tenu d’entretenir l’enfant, de pourvoir à ses besoins et à son
éducation.
2/ LA GARDE DE L’ENFANT (ARTICLE 284 CF.)
La garde comporte le droit et le devoir pour celui qui exerce la puissance paternelle de fixer
chez lui la résidence de l’enfant, de surveiller ses actes et ses relations, de régler sa sépulture
et faire respecter sa mémoire.
3/ LA CORRECTION (ARTICLE 285 CF.)
Celui qui exerce la puissance paternelle peut infliger à l’enfant réprimandes et corrections
dans la mesure compatible avec son âge et l’amendement de sa conduite.
4/ LA JOUISSANCE DES BIENS DE L’ENFANT (ARTICLE 286 CF.)
Celui qui exerce la puissance paternelle a la jouissance des biens de l’enfant jusqu’à l’âge de
18 ans accomplis.
Les revenus de ces biens, dont il est fait usage conformément aux règles de l’usufruit, sont
exclusivement consacrés à l’entretien et à l’éducation de l’enfant.
Cette jouissance ne s’étend pas aux biens provenant d’un travail séparé de l’enfant, ni à ceux
qui lui seront donnés ou légués sous la condition expresse d’exclusion d’une telle jouissance,
ni aux biens provenant d’une succession dont le père ou la mère ont été exclus comme
indignes.
5/ CONTROLE JUDICIAIRE (ARTICLE 287 CF.)
Les décisions prises à l’égard du mineur dans l’exercice de la puissance paternelle peuvent
être déférées par tout parent intéressé au juge de paix du domicile du mineur.
Après avoir régulièrement convoqué les parties ou toute autre personne dont l’audition
semblerait utile, le juge statue par ordonnance. La procédure se déroule dans le cabinet du
juge, en audience non publique, même pour le prononcé de l’ordonnance.
Devant le tribunal de première instance, la procédure se déroule en chambre du conseil, même
en ce qui concerne le prononcé du jugement qui peut être déclaré exécutoire par provision.
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Section 2 : LE REGIME DE L’INCAPACITE DES MINEURS : LA TUTELLE ET

L’ADMINISTRATION LEGALE DES MINEURS
Comme les techniques de détermination des titulaires de l’autorité parentale déterminent les
personnes susceptibles d’administrer la personne du mineur, les règles en matière d’incapacité
cherchent à déterminer les techniques d’administrations des biens du mineur. Il faut en
relativiser l’importance : rares sont les mineurs qui disposent de biens nécessitant de telles
mesures : il convient que les parents aient procédé à un partage de leur propre patrimoine
(donations, donation partage) que le mineur ait reçu un leg (d’un autre que ses parents par
hypothèse), ou que le mineur soit parvenu à rassembler une fortune suffisante (gain au loto,
quelques stars précoces, etc.).
L’administration légale des biens, régime général et de droit commun, assure aux parents la
maîtrise du patrimoine de leur enfant (I) a été envisagé sur le modèle de la tutelle, régime
spécial qui s’applique lorsque l’administration n’est pas possible (II).
I - L'ADMINISTRATION LEGALE DES BIENS DU MINEUR

Frappé d'une incapacité générale d'exercice, le mineur non émancipé n'est pas plus susceptible
d'assurer la gestion de son patrimoine qu'il n'est capable d'assurer la direction de sa personne.
On a ainsi prévu différents régimes de gestion de ses biens
1/ ATTRIBUTION (ARTICLE 300)
La personne qui exerce la puissance paternelle est administrateur légal des biens du mineur
s’il y a lieu d’ouvrir la tutelle.
2/ ORGANISATION DE L’ADMINISTRATION LEGALE (ARTICLE 301CF)
L’administrateur légal représente le mineur dans tous les actes de la vie civile qu’il ne peut ou
ne doit effectuer lui-même conformément à l’article
274. Quand les intérêts du mineur sont en opposition avec ceux de l’administrateur légal,
celui-ci doit, pour l’affaire envisagée, faire nommer un tuteur ad hoc par le juge des tutelles.
L’administration légale est placée sous l’autorité du juge des tutelles, tel qu’il est désigné par
l’article 306, qui exerce son pouvoir de surveillance et de contrôle.
3/ FONCTIONNEMENT DE L’ADMINISTRATION LEGALE (ARTICLE 302 CF.)
L’administrateur légal peut faire seul les actes qu’un tuteur peut accomplir sans aucune
autorisation. Il est également habilité à passer les actes qu’un tuteur ne pourrait faire qu’avec
l’autorisation du juge des tutelles ou du conseil de famille.
L’administrateur légal ne peut sans l’autorisation préalable du
MR. LO Page 53
Juge des tutelles: vendre de gré à gré; apporter en société un immeuble ou un fonds de
commerce appartenant au mineur; contracter un emprunt au nom du mineur; renoncer pour
lui à un droit; consentir à un partage amiable. Les actes interdits au tuteur le sont également à
l’administrateur légal.
L’administrateur légal est responsable des fautes de gestion qu’il a pu commettre, lorsqu’elles
causent un préjudice au mineur.
II/ LA TUTELLE SUR LES MINEURS

Selon l’article 305 du code de la famille La tutelle s’ouvre:
1° Pour les enfants légitimes, si le père et la mère sont tous deux décédés ou se trouvent dans
l’un des cas prévus par l’article 277, alinéa 3;
2° Pour les enfants naturels, si la filiation n’est établie à l’égard d’aucun de leurs parents;
3° Pour tous les enfants, si l’administration légale a été convertie en tutelle ou si la seule
personne pouvant exercer la puissance paternelle par désignation de la loi ou délégation vient
à décéder, être frappée de déchéance ou se trouve dans l’un des autres cas prévus par l’article
277, alinéa 3. Lorsque l'enfant aura ses deux parents décédés ou hors d'état d'exercer l'autorité
parentale, il conviendra d'ouvrir une tutelle, institution qui comporte un certain nombre
d’organes, disposant de prérogatives, selon un régime précisant son organisation.
- LES ORGANES DE LA TUTELLE
Ils sont plus nombreux et plus complexes. Il y a un organe d'exécution : le tuteur (1), un
organe de contrôle : le subrogé-tuteur (2) un organe de décision : le conseil de famille (3), un
organe judiciaire : le juge des tutelles (4)
1. – LE TUTEUR
Il existe plusieurs modes de désignation du tuteur et, par là même, plusieurs sortes de
tutelle.
* LE TUTEUR TESTAMENTAIRE est la personne qui a été désignée dans un testament ou
par acte notarié, par le survivant des père et mère ou l'unique mourant (en cas d'enfant naturel
ou adoptif) s'il avait conservé au jour de sa mort l'exercice de 'administration légale ou de la
tutelle. Le testateur est absolument libre de son choix (article 309 cf.).
* LE TUTEUR DATIF : à défaut de tuteur testamentaire, c'est le conseil de famille qui
désigne le tuteur. Il peut s'agir d'une personne de la famille ou d’une personne étrangère. La
tutelle sera une "tutelle dative". Selon l’article 310 cf. « S’il n’y a pas de tuteur testamentaire
ou si celui qui avait été désigné n’accepte pas ou vient à cesser ses fonctions, un tuteur est
donné au mineur par le conseil de famille.
MR. LO Page 54
Ce conseil est convoqué par le juge des tutelles, soit d’office, soit sur requête des parents ou
alliés, de toute partie intéressée, soit à la demande du ministère public.
Le tuteur est désigné pour la durée de la tutelle. Le conseil de famille peut néanmoins
pourvoir à son remplacement en cours de tutelle, si des circonstances graves le requièrent,
indépendamment des cas d’excuse, d’incapacité ou de destitution ».
* La tutelle peut, enfin, être déférée à l'Etat quand personne n'a voulu accepter les fonctions
de tuteur ou n'a pu y être contraint. Les fonctions de tuteur n'ont, en effet, un caractère
obligatoire que pour les membres de la famille; les étrangers peuvent refuser cette charge
(article 323 du cf.).
2. – LE SUBROGE-TUTEUR
Il est à la fois un surveillant et un remplaçant du tuteur chaque fois qu'il y a conflit d'intérêt
entre le tuteur et son pupille.
Le subrogé-tuteur est toujours datif. Il est nommé par le conseil de famille, dont il est
obligatoirement un des membres. Il doit autant que possible être désigné dans une autre ligne
que celle qui est représentée par le tuteur. Sa nomination doit intervenir dès l'ouverture de la
tutelle. Aux termes de l’article Article 318
Dans toute tutelle il y a un subrogé tuteur nommé par le conseil de famille, parmi ses
membres, de préférence dans une autre ligne que le tuteur lui même.
Le subrogé tuteur est chargé de surveiller le tuteur et doit immédiatement informer le juge des
tutelles des fautes qu’il constate dans la gestion du tuteur. Tout manquement à cette obligation
engage sa responsabilité personnelle.
Le subrogé tuteur représente le tuteur lorsque les intérêts de celui-ci sont en opposition avec
ceux du mineur.
Il ne remplace pas le tuteur si celui-ci vient à mourir, à être frappé d’une incapacité ou à
abandonner la tutelle. Mais le subrogé tuteur doit alors provoquer la nomination d’un nouveau
tuteur. Le tuteur ne peut demander la destitution du subrogé tuteur. La charge de subrogé
tuteur cesse à la même époque que celle du tuteur.
3. – LE CONSEIL DE FAMILLE
C'est une assemblée de parents ou alliés, voire d'amis, présidée par le juge des tutelles. Elle
est composée de 4 membres, y compris le subrogé-tuteur, mais non compris le tuteur ni le
juge des tutelles.
Ces membres sont désignés par le juge des tutelles. Il doit en principe choisir des parents ou
alliés du mineur à égalité dans la ligne paternelle et dans la ligne maternelle.
Il peut désigner des amis, des voisins ou toute autre personne.
MR. LO Page 55
Les fonctions de membre du conseil de famille sont obligatoires mais des excuses sérieuses
peuvent être présentées. C'est le juge des tutelles qui a seul qualité pour examiner ces excuses.
Les membres du conseil de famille sont, en principe, désignés pour la durée totale de la
tutelle.
Le conseil de famille est convoqué par le juge des tutelles soit d'office, soit à la demande de
deux de ses membres ou du tuteur ou du subrogé-tuteur, ou du mineur lui-même à la condition
qu'il ait 18 ans
Le conseil de famille ne peut délibérer que si la moitié de ses membres sont présents ou
représentés. Les décisions sont prises à la majorité absolue. En cas de partage, la voix du juge
des tutelles est prépondérante. Le tuteur assiste aux séances mais ne vote pas.
4. – LE JUGE DES TUTELLES
Juge spécialisé, le juge des tutelles dispose d’une mission générale de surveillance. Il peut
convoquer les organes de la tutelle, il préside le conseil de famille peut réclamer des
observations. Il a un pouvoir de haute direction et de surveillance générale sur les tutelles et
administrations légales de son ressort.
En dehors des cas spécialement prévus par la loi, il peut, dans l’exercice de ce pouvoir et à
tout moment, convoquer les personnes chargées de l’administration légale ou tutélaire, leur
réclamer des éclaircissements, leur adresser des observations et prononcer contre elles des
injonctions. Il peut condamner ceux qui n’auraient pas déféré à ces injonctions à une amende
civile de 1.000 à
5000 francs.
CHAPITRE 2 : L’INCAPACITE DES MAJEURS
A la différence des mineurs, le principe est ici la pleine capacité et, l’exception réside dans
l'incapacité. Toute personne âgée de 18 ans est en principe capable : la majorité est fixée à 18
ans accomplis, à cet âge, on est capable de tous les actes de la vie civile.
Les majeurs sont atteints d'incapacité, exceptionnelle, soit parce qu'ils ont subi une
condamnation pénale : ce sont les interdits légaux, soit parce que leurs facultés mentales ou
corporelles sont atteintes : ce sont les incapables majeurs au sens strict. Seuls ces derniers
feront l'objet de nos développements.
SECTION 1 – LA PROTECTION DE L'INCAPABLE MAJEUR : LA CURATELLE
ET LA TUTELLE
Lorsque l'altération des facultés mentales ou corporelles est plus profonde, on ne peut se
contenter de protections qui n'interviennent qu'a posteriori.
MR. LO Page 56
Il faut organiser de façon durable la gestion du patrimoine de l'incapable. Deux régimes sont
prévus à cet effet : la curatelle et la tutelle.
La gestion du patrimoine de l'incapable est très organisée dans le régime de la tutelle, elle l'est
moins dans celui de la curatelle.
Cependant, ces deux modes de protection sont très proches – mis à part le fait que la curatelle
est un simple régime d’assistance de l’aliéné qui passe lui-même les actes et que la tutelle est
un régime de représentation où l’aliéné ne les passe pas lui-même et le juge peut aisément
passer de l'un à l'autre.
Cela étant, il n’y a pas de tutelle générale de la personne : l’incapable effectue seul les actes
de la vie courante, il pense, vit, se déplace, travaille, pratique une religion, une activité
associative, politique, culturelle, etc. librement : l’assistance du majeur protégé est donc
contingente, limitée aux besoins de protection
I - LE DECLENCHEMENT DE LA TUTELLE ET DE LA CURATELLE
Lorsque ses facultés mentales sont durablement altérées par une maladie, une infirmité ou un
affaiblissement dû à l’âge, il est pourvu aux intérêts de la personne par l’un des régimes de
protection prévus au présent titre.
Les mêmes régimes de protection sont applicables à l’altération durable des facultés
corporelles si elle est susceptible de faire obstacle à l’expression de la volonté. L’altération
des facultés mentales ou corporelles doit être constatée par le juge après expertise médicale.
Les majeurs incapables sont placés sous la haute protection du Procureur de la République et
du juge des tutelles. Bénéficient également du régime de la tutelle les majeurs condamnés à
une peine afflictive et infamante (article 342 cf.).
 CURATELLE DU PRODIGUE ET DE L’OISIF (ARTICLE 365 CF.)
Peut également être placé sous le régime de la curatelle le majeur, qui, par sa prodigalité, son
intempérance ou son oisiveté, s’expose à tomber dans le besoin ou compromet l’exécution de
ses obligations familiales.
 LES ACTES ACCOMPLIS PAR L’INCAPABLE MAJEUR
Quelle que soit la mesure adoptée par le juge, tous actes passés postérieurement au jugement
par la personne seront nuls de droit.
Les actes antérieurs au jugement pourront être annulés si la cause qui a déterminé l’adoption
de la mesure existait notoirement à l’époque où ils ont été faits.
La nullité de ces divers actes est relative. L’action en nullité peut être intentée par le dément
après sa guérison, par son tuteur, son administrateur légal ou son mandataire judiciaire, et,
après la mort du dément, par ses ayants cause. L’action se prescrit par deux ans dans les
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conditions prévues à l’article 87 du Code des Obligations Civiles et Commerciales. L’acte

peut être confirmé expressément par le dément après sa guérison ou par ses ayants cause après
son décès.
SECTION 2 : LES MAJEURS INTERNES ET PLACES SOUS LA PROTECTION DE
LA JUSTICE
Le majeur interné conformément aux dispositions de la loi sur l’internement, ou soigné à
domicile, est placé sous la protection de la justice pour l’administration de ses biens. Le
placement sous protection de la justice fait présumer l’absence de consentement du majeur
dément agissant seul. Cette présomption reste soumise à l’entier pouvoir d’appréciation des
juges du fond et supporte la preuve contraire par tous moyens.
Exemple : une personne placée en coma
EXERCICES D’APPLICATION SUR LES INCAPACITES
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SUJET : PROTECTION DE L’INCAPABLE
Toute personne physique ou morale dispose de la personnalité juridique, c'est-à dire que toute
personne physique ou morale est apte à être titulaire de droits et à pouvoir les mettre en œuvre
: acheter, vendre, louer, emprunter, prêter, se marier, divorcer, reconnaître un enfant, donner,
recevoir un don, tester, recevoir un leg, etc.
Tout cela a une influence sur le patrimoine d’une personne et certains actes sont
particulièrement dangereux pour ce patrimoine. Ils imposent donc une certaine conscience de
leur importance. La capacité est de principe, l’incapacité d’une personne permettra alors
d’assurer la protection de certaines personnes plus faibles comme le précise l’article 273 du
code de la famille qui dispose que « Sont frappées d’une incapacité d’exercice les
personnes auxquelles la loi enlève l’aptitude à participer au commerce juridique pour
les protéger contre leur inexpérience ou la défaillance de leurs facultés intellectuelles ».
L’incapacité apparaît comme une certaine diminution de la personnalité : c'est la situation
d'une personne qui perd tout ou partie de ces aptitudes.
L’incapacité renvoie à l’ensemble des mesures mises en œuvre pour sauvegarde les intérêts
d’une personne ne peut pas exercer elle-même ses droits et obligations.
Des lors se pose la question de savoir : quel est le régime juridique de la protection des
incapables?
L’incapacité peut frapper aussi bien un mineur qu’un majeur. Mais, un mineur peut être
émancipé dès 16 ans, c'est-à-dire qu’il va acquérir la capacité d’exercice, il sera considéré
comme un majeur capable et ne sera pas concerné par les développements ultérieur sur les
mineurs.
L’étude d’un tel sujet renferme des intérêts pratiques dans la mesure où elle nous permet de
savoir que les incapables font l’objet d’une protection assurée par le code la famille. Il y’a à
cet effet, Il y a deux procédés essentiels de protection susceptibles d'être utilisés en matière
d'incapacité d'exercice : la représentation dessaisit qui totalement l'incapable au profit d'une
personne qui agit en ses lieux et place. C'est le procédé le plus radical. Il est utilisé pour les
incapables dont les facultés sont les plus faibles et pour les actes les plus graves (ex. : mineurs
ou aliénés représentés par un tuteur) et l'assistance qui permet à l'incapable d'agir lui-même,
mais à la condition d'être assisté par une personne présente à ses côtés (exemple du majeur en
curatelle assisté d'un curateur). C'est un procédé plus souple.
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Les incapacités de protection ont pour effet de protéger certaines personnes incompétentes
en raison de leur âge (les mineurs), ou en raison de leur état mental ou corporel (les majeurs
incapables par exemple).
Ainsi pour mieux appréhender les aspects essentiels de ce sujet : il conviendra pour nous de
voir dans un premier temps : la protection du mineur incapable (I) avant de voir la protection
du majeur incapable(II).
I/ LA PROTECTION DU MINEUR INCAPABLE
Aux termes de l’article 276 du cf. : Est mineure la personne de l’un ou de l’autre sexe qui n’a
pas encore l’âge de 18 ans accomplis.
Il est pourvu au gouvernement de la personne du mineur par la puissance paternelle.
La gestion du patrimoine du mineur est assurée suivant les règles de l’administration légale ou
de la tutelle La protection du mineur s’exerce donc au niveau de sa personne(A) et de ses
biens(B)
A/ LA PROTECTION DE LA PERSONNE DU MINEUR
La protection de la personne du mineur est assurée par ceux qui détiennent la puissance
paternelle. La puissance paternelle est destinée à protéger l’enfant dans sa sécurité, sa santé et
sa moralité. Pour y parvenir, la loi reconnaît certaines prérogatives aux titulaires de la
puissance paternelle. Les articles 277 et suivants du code de la famille déterminent la
puissance paternelle. Selon ce texte, La puissance paternelle appartient au père et à la mère de
l’enfant. Néanmoins, il faut distinguer la titularité de l’exercice de la puissance paternelle.
Elles peuvent parfois se trouver dissocier. La puissance paternelle sur les enfants légitimes est
exercée par le père en qualité de chef de famille. En cas, de divorce ou la séparation de corps
des parents l’article 278 du code de la famille prévoit que le jugement prononçant ou
constatant le divorce ou la séparation de corps statue sur la garde de chacun des enfants qui,
pour son plus grand avantage, sera confié à l’un ou l’autre des parents ou, s’il est nécessaire, à
une tierce personne. Le gardien de l’enfant exerce les différents droits attachés à la puissance
paternelle sur la personne. En cas de dissolution du mariage par décès, le conjoint survivant
est investi de la puissance paternelle en même temps que de l’administration légale. En
particulier la veuve est investie de l’obligation de garder, d’entretenir et d’éduquer les enfants
nés du mariage, à moins qu’elle ne demande au juge d’en être déchargée. Toutefois, si
l’intérêt de l’enfant l’exige, tout parent intéressé peut demander que les conditions de garde,
d’entretien et d’éducation de l’enfant soient fixées par le juge, notamment en cas de remariage
de la veuve. Après la mort des deux parents, la puissance paternelle est exercée par le tuteur.
Sous sa responsabilité, il prend soin de la personne du mineur, de sa garde et de son
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éducation. L’enfant dont la filiation est établie dès la naissance à l’égard de ses deux parents
est assimilé à l’enfant légitime pour l’attribution de la puissance paternelle. L’enfant dont la
filiation à la naissance est établie uniquement à l’égard de la mère est soumis à l’autorité de
celle-ci, sauf au juge, en cas de reconnaissance postérieure du père, à décider le transfert de la
puissance paternelle à ce dernier, si l’intérêt de l’enfant l’exige. L’enfant dont la filiation n’est
établie à l’égard d’aucun de ses parents est mis en tutelle. La puissance paternelle sur l’enfant
adopté appartient à l’adoptant. En cas d’adoption par deux époux, la puissance paternelle leur
appartient conjointement et s’exerce comme pour les enfants légitimes. Le père ou celui qui
exerce la puissance paternelle est chargé de la direction de l’enfant. Il ne peut faire usage des
droits de puissance paternelle que dans l’intérêt du mineur. Celui qui exerce la puissance
paternelle est tenu d’entretenir l’enfant, de pourvoir à ses besoins et à son éducation. La garde
comporte le droit et le devoir pour celui qui exerce la puissance paternelle de fixer chez lui la
résidence de l’enfant, de surveiller ses actes et ses relations, de régler sa sépulture et faire
respecter sa mémoire et il doit aussi protéger les biens du mineur.
A/ LA PROTECTION DES BIENS DU MINEUR

On a ainsi prévu différents régimes de gestion de ses biens. Ainsi l’article 300 du code de la
famille prévoit que : La personne qui exerce la puissance paternelle est administrateur légal
des biens du mineur s’il y a lieu d’ouvrir la tutelle.
L’administrateur légal représente le mineur dans tous les actes de la vie civile qu’il ne peut ou
ne doit effectuer lui-même. Quand les intérêts du mineur sont en opposition avec ceux de
l’administrateur légal, celui-ci doit, pour l’affaire envisagée, faire nommer un tuteur ad hoc
par le juge des tutelles.
L’administration légale est placée sous l’autorité du juge des tutelles, qui exerce son pouvoir
de surveillance et de contrôle.
l’autorisation du juge des tutelles ou du conseil de famille.
L’administrateur légal ne peut sans l’autorisation préalable du Juge des tutelles: vendre de gré
à gré; apporter en société un immeuble ou un fonds de commerce appartenant au mineur;
contracter un emprunt au nom du mineur; renoncer pour lui à un droit; consentir à un partage
amiable. Les actes interdits au tuteur le sont également à l’administrateur légal.
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L’administrateur légal est responsable des fautes de gestion qu’il a pu commettre, lorsqu’elles
causent un préjudice au mineur. Le parent qui exerce l’autorité parentale est donc seul
administrateur des biens de son enfant mineur. Ce parent peut accomplir les actes
conservatoires et d’administration. Les actes de disposition doivent être autorisés par le juge
des tutelles.
La tutelle concerne le mineur à l’égard duquel aucun parent n’exerce l’autorité parentale.
Les actes les plus courants et les moins graves sont accomplis par le tuteur, sous la
surveillance du subrogé tuteur. Les décisions les plus graves sont prises par le conseil de
famille, présidé par le juge des tutelles et composé de membres de la famille ou de personnes
qui s’intéressent à l’enfant. Le juge des tutelles exerce un contrôle et veille au respect des
intérêts du mineur. Le tuteur représente le mineur dans tous les actes de la vie civile qu’il ne
peut ou ne doit effectuer lui-même.
Il administre les biens en bon père de famille et répond des dommages et intérêts qui pourront
résulter d’une mauvaise gestion. Il accomplit seul tous les actes d’administration. Cependant
les baux consentis par le tuteur ne confèrent au preneur à l’encontre du mineur devenu majeur
ou émancipé, aucun droit au renouvellement ou au maintien dans les lieux, nonobstant toute
disposition contraire. Ces dispositions ne s’appliquent pas aux baux consentis avant
l’ouverture de la tutelle et renouvelés par le tuteur. Il peut introduire toute action en justice
relative aux intérêts patrimoniaux du mineur, y défendre ou se désister de l’instance. L’acte
passé contrairement aux règles de protection des incapables est frappé de nullité relative
suivant les dispositions des articles 86, 92 et 95 du Code des Obligations civiles et
commerciales. Le mineur ne peut faire prononcer une telle nullité que s’il est lésé. La lésion
n’est cependant pas nécessaire pour l’annulation des actes irréguliers en la forme. Le mineur
fait donc l’objet d’une protection assurée et il en est de même du majeur incapable.
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II/ LA PROTECTION DE L’INCAPABLE MAJEUR.

La protection de l’incapable majeur également nous amène à voir : les régimes de protection
de l'incapable (A) avant de voir la sanction de la violation des règles de protection (B).
A/ LES REGIMES DE PROTECTION DE L'INCAPABLE MAJEUR
Concernant les majeurs, l’incapacité est l’exception du principe. La protection va s’appliquer
aux majeurs dont les capacités mentales ou corporelles sont altérées. L’article 342 du cf.
dispose que : « Lorsque ses facultés mentales sont durablement altérées par une maladie, une
infirmité ou un affaiblissement dû à l’âge, il est pourvu aux intérêts de la personne par l’un
des régimes de protection prévus au présent titre. » trois régimes sont prévus par le code la
famille : la tutelle, la curatelle et la sauvegarde de justice. Aux termes de l’article 350 du cf. :
« La tutelle s’ouvre quand un majeur, pour l’une des causes prévues à l’article 342 alinéa 1, a
besoin d’être représenté de façon continue dans les actes de la vie civile.
La tutelle peut être ouverte pour un mineur émancipé comme pour un majeur. » Les règles sur
le fonctionnement de la tutelle des majeurs sont les mêmes que celles qui sont applicables aux
mineurs sous tutelle. La tutelle concerne aussi bien la personne que les biens. L’incapable est
représenté par son tuteur, assisté d’un conseil de famille et du juge des tutelles. La curatelle
est un régime de protection qui convient aux majeurs qui souffrent d’une légère altération de
leurs facultés personnelles, comme une débilité mentale ou ceux qui sont enclins à
l’intempérance, l’oisiveté ou la prodigalité, compromettant ainsi l’exécution de leurs devoirs
familiaux. L’article 359 du cf. dispose que : Lorsqu’un majeur, pour l’une des causes prévues
à l’article 342, sans être hors d’état d’agir lui-même, a besoin d’être conseillé ou contrôlé dans
les actes de la vie civile, il peut être placé sous un régime de curatelle. Le curateur ne fait
qu’assister l’incapable pour les actes qui excèdent sa capacité : il ne le représente pas. En
pratique, les actes sont accomplis sous la double signature du majeur et du curateur. En cas de
refus d’assistance du curateur, l’incapable peut solliciter l’autorisation du juge des tutelles.
Qui statue après avoir entendu ou régulièrement appelé le curateur.
La sauvegarde de justice est un régime de protection essentiellement temporaire. Il est adapté
aux déficiences physiques ou mentales passagères ou aux malades plus gravement atteints
dans l’attente d’une mise sous tutelle ou curatelle.
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B/ LA SANCTION DE LA VIOLATION DES REGLES DE PROTECTION

Il s’agit, en principe, de la nullité. Mais ce n’est pas la seule sanction puisque la rescision pour
lésion est également une mesure susceptible de recevoir application. Dès lors que l’incapacité
est instaurée pour assurer la protection de l’incapable, l’acte juridique passé en violation du
régime de protection est, en principe, frappé d’une nullité de protection et, par conséquent,
d’une nullité relative. Cette sanction vaut tant pour l’acte accompli par l’incapable lui-même
que pour celui passé par son représentant en méconnaissance des règles qui fixent ses
pouvoirs. La nullité relative ne pouvant être invoquée que par celui pour lequel la protection
a été instaurée, elle ne peut l’être que par l’incapable lorsque son incapacité a cessé, ou,
durant son incapacité, par les personnes chargées de le représenter et, après sa mort, par ses
héritiers. Par contre, la personne ayant contracté avec l’incapable ne peut demander la nullité
de l’acte.
S’agissant d’une nullité relative, l’acte juridique peut être confirmé expressément par la
personne vulnérable, une fois que son incapacité a cessé. Aux termes de l’article 357 du
cf. : « Quelle que soit la mesure adoptée par le juge, tous actes passés postérieurement au
jugement par la personne seront nuls de droit. Les actes antérieurs au jugement pourront être
annulés si la cause qui a déterminé l’adoption de la mesure existait notoirement à l’époque où
ils ont été faits.
La nullité de ces divers actes est relative. L’action en nullité peut être intentée par le dément
après sa guérison, par son tuteur, son administrateur légal ou son mandataire judiciaire, et,
après la mort du dément, par ses ayants cause. L’action se prescrit par deux ans dans les
conditions prévues à l’article 87 du Code des Obligations Civiles et Commerciales.
L’acte peut être confirmé expressément par le dément après sa guérison ou par ses ayants
cause après son décès. Il ne suffi t toutefois pas à l’incapable d’établir son incapacité. Il faut
également qu’il prouve que l’acte attaqué lui a causé une lésion, un préjudice pécuniaire. En
tout état de cause, dès lors que cette preuve est rapportée, la nullité peut être prononcée. Il y a
donc aussi dans cette hypothèse anéantissement rétroactif de l’acte juridique.
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SUJET : LA PROTECTION DU MINEUR
La capacité juridique d'une personne physique est l'aptitude de cette personne à exercer ses
droits et obligations. Elle englobe d'une part la capacité d'exercice, et d'autre part la capacité
de jouissance. La capacité de jouissance est l’aptitude à être titulaire de droits et d’obligations
tandis que la capacité d’exercice est le pouvoir d’exercer soi-même ses droits et obligations.
En principe toute personne est capable sauf si la loi en dispose autrement. Les mineurs non
émancipés ainsi que les majeurs protégés sont incapables et bénéficient d’une protection
particulière. Mais en ce qui nous concerne, seule la protection des mineurs sera envisagée.
La protection des mineurs renvoie à l’ensemble des mesures destinées à protéger les
personnes qui n’ont pas encore l’âge de 18 ans accomplis.
Des lors se pose question de savoir : comment se manifeste la protection des mineurs ?
Les mineurs sont considérés comme trop jeunes pour pouvoir exercer pleinement leurs droits,
ils sont donc représentés par leurs parents qui se chargent de les protéger aussi bien dans leur
personne que dans leurs biens. Un mineur peut ce pendant être émancipé, c'est-à-dire qu’il va
acquérir la capacité d’exercice, il sera considéré comme un majeur capable. Ce mineur
émancipé ne sera donc pas pris en compte dans les développements qui suivent.
L’étude d’un tel sujet renferme des intérêts pratiques dans la mesure où elle nous permet de
connaitre les différentes mesures mises en œuvre par le législateur pour assurer au mineur une
protection efficace et notamment l’annulation des actes accomplis en violation des règles de
protection des mineurs.
La minorité est une incapacité générale, concernant tant le gouvernement de la personne que
la gestion de ses biens. L'enfant reste donc sous l'autorité de ses père et mère jusqu'à sa
majorité ou émancipation, dispose le code de la famille ; il ajoute plus loin que ses père et
mère ont l'administration et même la jouissance de ses biens ; et, encore, qu'il est, dans la
mesure définie par la loi, inapte à contracter.
Ainsi, nous remarquons que La protection accordée par la loi au mineur concerne à la fois sa
personne (I) et ses biens (II.)
I/ LA PROTECTION DE LA PERSONNE DU MINEUR
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La protection de la personne du mineur est assurée par ceux qui détiennent la puissance
paternelle. L’autorité parentale est destinée à protéger l’enfant dans sa sécurité, sa santé et sa
moralité Pour y parvenir, la loi désigne titulaires de la puissance paternelle (A.) et leur
reconnaît certaines prérogatives (B)
A) UNE PROTECTION ASSUREE PAR LES TITULAIRES DE LA

PUISSANCE PATERNELLE
L'administration légale est rattachée à la puissance paternelle et s'exerce en parallèle avec elle.
L’article 300 code de la famille prévoit que : "La personne qui exerce la puissance paternelle
est administrateur légal des biens du mineur non émancipé". Une questions se pose et a trait
aux titulaires la puissance paternelle. Aux termes de l’article 277 cf. : La puissance paternelle
sur les enfants légitimes appartient conjointement au père et à la mère.
modifiées ou rapportées par le juge de paix du domicile de l’enfant, à la demande de la mère.
chambre du conseil: En cas de déchéance totale ou partielle du père des droits de puissance
paternelle, pour ceux des droits qui lui sont retirés; Dans le cas où le père n’a plus la qualité
de chef de famille, faute de pouvoir manifester sa volonté en raison de son incapacité, son
absence, son éloignement ou pour toute autre cause; En cas de condamnation du père pour
abandon de famille; En cas de délégation de puissance paternelle à la mère.
Si les époux vivent séparés, sans que cette séparation ait été judiciairement prononcée ou
constatée, le Tribunal Départemental peut, dans l’intérêt de l’enfant et sur requête de la mère
ou du ministère public, confier à la mère l’exercice de la puissance paternelle. Cette décision
cesse d’avoir effet par la réunion des époux, la séparation de corps ou le divorce.
A l’égard des mineurs qui ne sont pas protégés par la puissance paternelle, la tutelle vise à
remplacer celle-ci. Ce régime de protection concerne tant la personne du mineur que ses
biens. La loi reconnait des prérogatives aux titulaires de la puissance paternelle pour mieux
assurer la protection du mineur.
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B/ LES PREROGATIVES DE LA PUISSANCE PATERNELLE
Il ne s’agit pas seulement de pouvoir mais aussi d’autorité, c’est-à-dire un ensemble de droits
et de devoirs conférés aux deux parents pour protéger l’enfant. L’article 283 du cf. précise
que : « Le père ou celui qui exerce la puissance paternelle est chargé de la direction de
l’enfant. Il ne peut faire usage des droits de puissance paternelle que dans l’intérêt du mineur.
Celui qui exerce la puissance paternelle est tenu d’entretenir l’enfant, de pourvoir à ses
besoins et à son éducation. »
La garde comporte le droit et le devoir pour celui qui exerce la puissance paternelle de fixer
chez lui la résidence de l’enfant, de surveiller ses actes et ses relations, de régler sa sépulture
et faire respecter sa mémoire.
La surveillance donne droit aux parents de contrôler les relations de l’enfant, de lui interdire
certaines activités, de s’opposer à sa sortie du territoire, d’autoriser les traitements médicaux
ou les interventions chirurgicales, etc.… Elle implique le devoir de veiller à la sécurité du
mineur mais aussi le devoir de faire en sorte que l’enfant ne nuise pas aux tiers.
L’éducation de l’enfant doit être assurée par ses parents. Elle concerne l’apprentissage
scolaire qui est obligatoire.
De même, celui qui exerce la puissance paternelle peut infliger à l’enfant réprimandes et
corrections dans la mesure compatible avec son âge et l’amendement de sa conduite.
La protection des mineurs ne concerne pas cependant seulement sa personne. Elle concerne
aussi, les biens du mineur.
II/ LA PROTECTION DES BIENS DU MINEUR
L’administration des biens de l’enfant mineur est un attribut de l’autorité parentale.

Cependant, la loi institue un régime spécial de protection lorsque le mineur n’est pas protégé
par la puissance paternelle. Ainsi nous mettrons l’accent sur la protection des biens du mineur
dans l’administration légale (A) la protection des biens du mineur dans la tutelle (B).
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A/ LA PROTECTION DES BIENS DU MINEUR DANS L’ADMINISTRATION

LEGALE
La personne qui exerce la puissance paternelle est administrateur légal des biens du mineur
s’il y a lieu d’ouvrir la tutelle. Il représente le mineur dans tous les actes de la vie civile qu’il
ne peut ou ne doit effectuer lui-même. Quand les intérêts du mineur sont en opposition avec
ceux de l’administrateur légal, celui-ci doit, pour l’affaire envisagée, faire nommer un tuteur
ad hoc par le juge des tutelles. L’administrateur légal est placé sous l’autorité du juge des
tutelles, qui exerce son pouvoir de surveillance et de contrôle.
l’autorisation du juge des tutelles ou du conseil de famille. Il ne peut sans l’autorisation
préalable du Juge des tutelles: vendre de gré à gré; apporter en société un immeuble ou un
fonds de commerce appartenant au mineur; contracter un emprunt au nom du mineur;
renoncer pour lui à un droit; consentir à un partage amiable. Les actes interdits au tuteur le
sont également à l’administrateur légal.
Il est responsable des fautes de gestion qu’il a pu commettre, lorsqu’elles causent un préjudice
au mineur.
Ainsi prévu un régime spécial pour la protection de certains mineur.
B/ LA PROTECTION DES BIENS DU MINEUR DANS LA TUTELLE
La tutelle s’ouvre: pour les enfants légitimes, si le père et la mère sont tous deux décédés ou
se trouvent dans l’un des cas prévus par l’article 277, alinéa 3; Pour les enfants naturels, si la
filiation n’est établie à l’égard d’aucun de leurs parents; Pour tous les enfants, si
l’administration légale a été convertie en tutelle ou si la seule personne pouvant exercer la
puissance paternelle par désignation de la loi ou délégation vient à décéder, être frappée de
déchéance ou se trouve dans l’un des autres cas prévus par l’article 277, alinéa 3. Lorsque
l'enfant aura ses deux parents décédés ou hors d'état d'exercer l'autorité parentale, il
conviendra d'ouvrir donc une tutelle. Le tuteur représente le mineur dans tous les actes de la
vie civile qu’il ne peut ou ne doit effectuer lui-même, conformément à l’article 274. Il
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administre les biens en bon père de famille et répond des dommages et intérêts qui pourront
résulter d’une mauvaise gestion. Il accomplit seul tous les actes d’administration.
Il peut introduire toute action en justice relative aux intérêts patrimoniaux du mineur, y
défendre ou se désister de l’instance. Les décisions les plus graves doivent être autorisés par
le juge des tutelles qui exerce un contrôle et veille au respect des intérêts du mineur.
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Thème : Les personnes

Sous-thème : Les incapacités
Exercice : Faire les cas pratiques
Cas n° 1
Suite au jugement de déclaration d'absence de son mari, Seynabou FALL divorce et se
remarie une année plus tard. Elle avait eu deux enfants avec ce dernier : Pathé 15 ans et Anta
13 ans. Les choses ne se passent pas bien entre les enfants et le nouveau mari de leur mère.
Leur grand-mère paternelle est d'ailleurs très inquiète à ce sujet.
Elle a appris que leur beau-père les a faits interner dans leur établissement et que le week-end
dernier, il avait administré une sévère correction corporelle à Pathé sous le regard passif et
irresponsable de leur mère.
Interpellé par la grand-mère, il a prétendu qu'il était désormais leur tuteur et donc avait le
droit de les éduquer comme il l’entendait.
Cette dernière, outrée veut avoir des éclaircissements sur deux points :
1) Le beau père a-t-il le droit d'agir ainsi ?
2) Que peut-elle faire pour sortir les enfants de cette situation ?
Cas n° 2
Baye Modou, un ingénieur retraité de 70 ans vit seul. Depuis que son épouse est décédée, il y
a de cela 2ans, il est très malheureux et désorienté. Les deux fils qu'ils avaient eus vivent à
l'étranger avec leurs familles.
Pour avoir de la compagnie, il fait venir chez lui des jeunes du quartier avec qui il prend le thé
et joue aux cartes à longueur de journée.
Toutefois, ces derniers profitent de sa vulnérabilité mais surtout de sa générosité excessive.
En effet, certains le sollicitent pour des prêts d'argent très importants ; d’autres pour des dons.
Et très souvent, le vieil homme accède à leurs demandes. Tantôt, il donne 100.000 francs par
ci, tantôt 200.000 francs par là.
Mis au courant de cette situation par une proche voisine, son fils aîné rapplique au terroir.
Il a deux préoccupations et vous interpelle là dessus : d’une part, il veut protéger son père
pour l'avenir et d’autre part, il veut récupérer tout l'argent que ce dernier a dilapidé, sachant
par-dessus tout que le montant s’élève à un peu plus d’ 1,5 millions.
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Cas n° 3
Le couple DIENG a perdu la vie dans un tragique accident de la route. Il a laissé derrière lui
une fille adolescente de 15ans, Soda.
Cette dernière fut confiée à la sœur de sa défunte mère par le juge.
1) Quel est le régime légal qui fonde cette garde? Expliquez sommairement les grandes
règles de ce régime.
Toutefois, la tante de Soda n'agit pas toujours dans le sens de l'intérêt de cette dernière. Pire,
elle se permet même d'utiliser à des fins personnelles l'argent qui lui avait été laisse par ses
parents.
2) Les parents de son père veulent savoir s'il n'y a pas moyen de contrôler ses actes mais
surtout s’il n’existe pas des voies pouvant leur permettre de la démettre de ses fonctions.
DEVOIR SECOND SEMESTRE UVS

CAS N° 1 :
La famille Dieng habite le quartier Sacré-Cœur. Le père de famille vous expose un certain
nombre de préoccupations. Son fils Abdou, âgé de 14 ans, a vendu son scooter à un
commerçant du quartier. Son père mécontent, essaie de récupérer le bien.
Dans quelles conditions la vente peut-elle être annulée et qui doit intenter l’action en
annulation ?
CAS N°2
Moustapha est un fonctionnaire servant dans la région de Tambacounda tandis que son
épouse, Marame et leurs deux enfants vivent à Dakar. Il rentre sur Dakar tous les quinze jours
mais cela fait deux mois qu’il n’a pas fait signe de vie et son téléphone mobile est sous boite
vocale. Très inquiète, Marame s’est renseignée auprès de ses collègues qui affirment l’avoir
vu pour la dernière fois il y a de cela deux mois. Au bout de quinze mois de vaines
recherches, son épouse décide de saisir le juge.
1°) Que peut-être l’objet de cette demande ?
3°) Si la demande aboutit, quels en seraient les effets immédiats ?
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LE MARIAGE
Pour diverses raison, deux personnes peuvent décider de s’unir par le lien sacre : officialiser
une relation amoureuse, se conformer à la norme sociale, par nécessité professionnelle, pour
faire des enfants etc.
Pour Portalis l’un des rédacteurs du code civil : « le mariage est l’association de l’homme et
de la femme qui s’unissent pour perpétuer leur espèce, pour s’aider par les secours
mutuels à porter le poids de la vie et par leur commune destinée » cette définition est
critiquable dans la mesure où elle préjuge les but du mariage. Elle fait de la procréation, but
essentiel du mariage. En effet, si la procréation est l’une des finalités du mariage, elle n’en est
pas l’unique et encore moins la primordiale. Les personnes qui ne sont pas en âge de procréer
peuvent valablement se marier. Par ailleurs, un couple peut choisir pour des raisons qui lui
sont propres de ne pas procréer. Il est également possible pour un couple de perpétuer son
espèce en dehors du mariage notamment lorsqu’il vit en concubinage. Une autre définition
beaucoup plus complète est donnée par les auteurs Weill et Terré. Selon ces auteurs : « un
mariage est un acte solennel par lequel un homme et une femme établissent entre eux une
union dont la loi civile règle impérativement les conditions, les effets et la dissolution ».
Cette définition a l’avantage d’éclairer sur la nature juridique du mariage qui découle de ses
caractères.
CARACTERES DU MARIAGE : On peut reconnaître au mariage quatre caractères
fondamentaux caractéristiques de l'institution du mariage.
– Le premier caractère est le caractère polygamique du mariage. Un homme peut avoir
plusieurs épouses. La bigamie est un délit.
Notre droit positif s'est éloigné de la conception familiale du mariage dans laquelle celui-ci
était un pacte entre les familles : « j’ai marié mon fils avec … ». Le consentement familial ne
subsiste plus à l'heure actuelle que pour les mineurs ou les majeurs en tutelle. Il en résulte
donc que le mariage est d’abord un acte de volonté dont l’objectif est d’adhérer à un
modèle imposé par la loi, ce qui le différencie du contrat.
– Le troisième caractère du mariage est d'être un acte laïc. Seul le mariage civil, célébré
devant l'officier d'Etat civil est susceptible de produire des effets juridiques. Sous l’Ancien
Régime, le mariage était un acte religieux entièrement fondé sur l’acte de volonté initial, ce
dont il résulte que le mariage pouvait être clandestin mais valable. La laïcité du mariage
emporte au contraire sa publicité. Ce caractère de laïcité est relativement récent : il ne date
que de la Révolution. Les individus sont libres de recourir à la cérémonie religieuse mais la
MR. LO Page 72
loi ne lui reconnaît aucun effet. Le législateur interdit aux ministres du culte de célébrer la
cérémonie religieuse avant le mariage civil.
– Le mariage, enfin, est un acte solennel. Il ne résulte pas du simple consentement des époux,
mais exige un certain nombre de formalités (que nous examinerons plus avant).
***. – Du point de vue de sa nature juridique, on a pu s'interroger sur le fait de savoir si le
mariage était un contrat ou une institution.
– LA THESE DU MARIAGE-CONTRAT se fonde sur l'idée que le consentement des époux
fait l'essence du mariage. Le mariage est avant tout un accord de volontés destiné à donner
naissance entre les époux à des droits et obligations. Très en vogue sous la révolution, cette
conception devait par la suite être critiquée. Elle semble revenir sous couvert de l’idée, qui
germe depuis quelques années, du divorce par consentement mutuel, sans passer par le juge :
l’hypothèse permet, par induction de considérer que si l’on rompt le mariage comme on rompt
un contrat, c’est sans doute que le mariage est un contrat.
– CERTAINS AUTEURS MODERNES PREFERENT ANALYSER LE MARIAGE
COMME UNE INSTITUTION. D'après cette thèse, les époux ne créent pas le mariage
comme ils créent un contrat, mais adhérent simplement à une institution réglementée
étroitement par le législateur. La liberté n'existe que pour adhérer ou refuser d'adhérer à cette
institution.
– Aujourd'hui, nombre d'auteurs pensent qu'il faut adopter une solution intermédiaire en
considérant le mariage comme UN ACTE MIXTE. En effet, il y a bien, à l'origine du
mariage, un acte de volonté : les deux époux décident d'associer leur existence. Mais ensuite,
ils adhèrent à l'institution du mariage et à ses conditions objectives.
****. – Enfin, d’un point de vue sociologique, le mariage a considérablement changé.
Considéré pendant longtemps comme un préalable nécessaire à toute vie sociale et familiale,
sans parler évidemment de toute vie sexuelle, le mariage était une institution essentielle qui,
en tant que telle, a disparu ou du moins, s’effrite.
Le mariage est aujourd’hui vécu comme une union à durée déterminée : on divorce
aujourd’hui en trois mois.
L’équilibre d’une société dépend, pour une large part, de la stabilité de la vie des familles qui
la composent. C’est l’objectif visé par le Code de la Famille en réglementant le mariage qui
est le premier acte officiel de fondation de la cellule familiale. La loi en régit chacune des
étapes :
· Les fiançailles qui correspondent à la période d’avant mariage ;
MR. LO Page 73
· Les conditions de formation du mariage liées à l’âge, au sexe, l’accord des époux, la dot, le
nombre d’épouses, la sauvegarde des liens de sang et de certaines alliances, la prévention des
conflits de paternité par le délai de viduité imposé à la femme après le divorce ou le décès de
l’époux ;
· Les effets du mariage dans les relations entre époux : obligation de
Cohabitation, devoir de fidélité, devoir de secours et d’assistance ;
· Les effets sur le patrimoine des époux selon le régime matrimonial choisi ;
· Les effets du mariage dans le ménage : les charges du ménage et les rapports parents-
enfants.
Il convient d'examiner plus en détail comment se forme le lien matrimonial (Section 1), quels
en sont ses effets (Section 2).
SECTION 1 - LA FORMATION DU MARIAGE

Bien que les fiançailles ne soient que de simples préliminaires au mariage, en pleine
désuétude d’ailleurs eu égard à la force historique des fiançailles, le Droit leur a cependant
reconnu certains effets juridiques que nous devrons examiner (Sous- Section 1), avant
d'étudier les conditions de formation du mariage lui-même (Soussection2).
SOUS-SECTION 1 - LES FIANCAILLES, PRELIMINAIRES AU MARIAGE
Il en existe deux catégories : les fiançailles officialisées devant l’Officier de
L’état civil et les fiançailles non officialisées. Les fiançailles ne sont qu’une formalité
facultative précédant le mariage.
Elles sont définies comme étant une convention solennelle par laquelle un homme et une
femme se promettent mutuellement le mariage au bout d’un certain temps qui ne peut excéder
un an (article 100 cf.). Les parties exprimeront ce qu’elles accepteront l’une de l’autre
pendant le mariage. Les parties aux fiançailles sont soumises aux mêmes conditions que pour
le mariage sauf pour l'âge qui est réduit d'un an.
I/ LES CONDITIONS DE FORMATION DES FIANÇAILLES
1. L'AGE ET LE SEXE
Les fiançailles se font entre un homme et une femme, âgés respectivement de 17 ans et plus et
quinze (15) ans et plus.
2. LE CONSENTEMENT
Les fiancés doivent donner leur consentement libre de toute contrainte parentale.
Cependant, l’autorisation des parents est nécessaire lorsqu'il s'agit de mineurs.
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3. LES TEMOINS DE LA CONVENTION DE FIANÇAILLES

La convention de fiançailles est conclue en présence de deux (2) témoins au moins pour
chaque fiancé et un représentant de chaque famille.
4. LA DUREE DES FIANÇAILLES (ARTICLE 105 CF.)

La durée des fiançailles ne peut excéder un (1) an. Il s’agit d’une durée indicative qui
n’empêche pas les fiancés de se marier plus tard.
II/. LES EFFETS DE LA CONVENTION DE FIANÇAILLES
1. EXISTE-T-IL UNE RELATION ENTRE LES FIANÇAILLES ET LE MARIAGE ?
Non ! Parce que les fiançailles n’obligent pas les parties à se marier plus tard, et les fiancés
n’ont pas les mêmes obligations que dans la relation de mariage (article 102 cf.).
2 LES FIANÇAILLES N’ABOUTISSENT PAS A UNE OBLIGATION DE MARIAGE
Exemple : Fatou ne peut pas obliger Aliou à l’épouser, simplement parce qu’il y a eu une
convention de fiançailles entre eux. De même, Aliou ne peut pas forcer Fatou au mariage,
simplement sur la base de cette convention (article 102 cf.)
3. LES FIANÇAILLES NE CONSTITUENT PAS UNE CONDITION DU MARIAGE
Un homme et une femme peuvent bel et bien se marier, même s’ils n’ont pas passé au
préalable une convention de fiançailles. Celle-ci n’est pas une condition du mariage.
4. OBLIGATION ALIMENTAIRE OU DE COHABITATION ENTRE FIANCES?
Les obligations imposées dans les relations de mariage ne s’appliquent pas aux fiancés.
Les fiancés ne sont soumis à aucune obligation alimentaire ou de cohabitation, aucun devoir
de fidélité, d’assistance et de secours. A tout le moins, la convention de fiançailles fait naître
un droit de visite et une obligation de réserve qui impose de la retenue dans les relations avec
les tiers, c’est-à-dire un autre homme ou une autre femme.
5. LIBERTE DE RUPTURE DES FIANCES (ARTICLE 107 CF.)
La liberté de rupture est reconnue à chacun des fiancés. Cependant, cette liberté comporte des
limites.
6. LES OBLIGATIONS DES FIANCES ET LA RUPTURE LEGITIME
Les fiancés peuvent se rendre réciproquement visite conformément aux usages.
Ils doivent se conduire l’un et l’autre d’une manière réservée à l’égard des tiers.
Tout manquement à l’une de ces obligations constitue un motif légitime de rupture
souverainement apprécié par le juge du tribunal départemental compétent pour ce genre de
litige.
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7. LA FORME DE LA RUPTURE
Lorsque l’un des fiancés est mineur, la rupture doit être exprimée en présence de témoins et
représentants des deux familles.
8. LA RUPTURE SANS MOTIF LEGITIME
La rupture, sans motif légitime imputable à la fiancée, l’oblige à restituer le cadeau qu’elle a
reçu, et dont la valeur maximum est fixée par la loi. Mais, les dépenses occasionnées par les
fiançailles ne peuvent être remboursées.
9. LES CONSEQUENCES DE LA RUPTURE ABUSIVE
Si un fiancé rompt les fiançailles sans motif légitime, il commet une faute et doit réparer le
préjudice causé en payant des dommages-intérêts au profit de la victime.
La rupture abusive procède d'une légèreté blâmable ou faite de manière offensante, d'un
caprice
SOUS-SECTION 2. – LA FORMATION DU LIEN MATRIMONIAL
Les conditions fixées par la loi tentent de garantir la stabilité et l’harmonie de la
vie familiale dont dépend, pour une large part, l’équilibre des membres qui la composent. Il
en est ainsi, par exemple, du libre consentement, exigé pour éviter les mariages forcés et leurs
conséquences néfastes sur la vie du couple et l’épanouissement des enfants. De même,
l’interdiction de mariage, entre des personnes ayant un lien de sang, permet d’écarter les
risques de malformations physiques et psychiques consécutives aux mariages consanguins.
Il existe des conditions de fond et des conditions de forme.
I/. Les conditions de fond (articles 108 à 113 cf.)
Ce sont les conditions dont le non-respect peut entraîner l’annulation du mariage.
1. L’AGE ET LE SEXE (ARTICLE 111 CF.)
. L’AGE
Le mariage ne peut être contracté qu’entre un homme âgé de plus de 18 ans et une femme
âgée de plus de 16 ans, sauf dispense d’âge accordée pour motif grave par le président du
tribunal régional après enquête.
. LE SEXE
Les époux doivent être de sexes différents, c’est-à-dire que le mariage doit se faire entre un
homme et une femme au Sénégal. Les relations homosexuelles sont contraires à la morale et
aux bonnes mœurs et réprimées par la loi.
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2. L’ACCORD DES EPOUX (ARTICLE 108 CF.)

. L’ACCORD DOIT ETRE DONNE PERSONNELLEMENT PAR LES EPOUX
Il consiste au consentement libre des époux au mariage projeté.
Le consentement est différent de l’acquiescement, même s’ils ont les mêmes effets.
Par exemple, il y a acquiescement lorsque Kiné accepte ou ne réagit pas négativement vis-à-
vis de la proposition de ses parents de la marier à son cousin
Abdou. Il peut s’agir d’un consentement tacite.
Exemple : Modou et Astou ont une fille âgée de 18 ans. Elle est donc majeure. Pour qu’un
homme puisse l’épouser, les parents de Modou et Astou ne peuvent pas dire oui à sa place.
L’accord n’est valable que si c’est la fille en personne qui l’exprime.
. L’accord doit être donné librement par les époux, sans aucune contrainte
Exemple : Modou et Astou ne peuvent obliger leur enfant à se marier par la violence ou la
menace. Le mariage forcé est interdit par la loi au Sénégal.
3. La loi protège le consentement des mineurs (article 109 cf.)

L’autorisation des parents est nécessaire si les enfants sont encore mineurs,
C’est-à-dire lorsqu.ils ont moins de 18 et 16 ans, respectivement pour le garçon et la fille. La
loi considère que les mineurs n’ont pas toujours une claire conscience de leurs choix et de la
mesure des conséquences qui en découlent. En donnant leur autorisation, les parents seront
mieux disposés à les aider à dépasser les difficultés et conflits liés à l’inexpérience des jeunes
mariés.
Il faut préciser aussi que le mineur doit consentir personnellement au mariage.
4. LES LIENS DE PARENTE OU D’ALLIANCE (ARTICLE 110 CF.)
Le mariage entre certaines personnes est interdit du fait de l’existence de liens de parenté ou
d’alliance entre-elle.
Est prohibé, pour cause de parenté ou d’alliance, le mariage de toute personne avec :
· Ses ascendants (père, mère et grands-parents) ou ceux de son conjoint ;
· Ses descendants (fils, fille ou leurs enfants) ou ceux de son conjoint ;
· Les descendants de ses ascendants ou de ceux de son conjoint
jusqu.au 3e degré ; ses frères et sœurs et ceux du conjoint.
Toutefois, il n’y a plus prohibition, pour cause d’alliance entre beau-frère et belle-sœur,
lorsque l’union qui provoquait l’alliance a été dissoute par le décès d’un des conjoints.
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Exemple : Modou peut épouser Fatou, la sœur de Kiné, son ex femme, après le décès de
celle-ci. Toute comme Ibra, le frère de Modou, peut épouser Kiné, la femme de son frère,
après le décès de celui-ci.
5. LE DELAI DE VIDUITE
. DEFINITION
Le délai de viduité, c’est le temps pendant lequel la loi interdit à une femme, qui vient de
divorcer ou dont le mari vient de mourir, de se remarier. En effet, il peut être difficile de
connaître le véritable père de l’enfant, lorsque la femme se remarie juste après le divorce
d’avec son précédent mari, ou le décès de ce dernier. Il risque d’y avoir un conflit de
paternité.
. LA DUREE DU DELAI DE VIDUITE
La loi impose à la femme un délai de 300 jours soit dix (10) mois avant de se remarier.
Cependant, ce délai peut être diminué par le juge.
· Jusqu’à trois (3) mois, lorsqu’elle a divorcé.
· Jusqu’à quatre (4) mois dix (10) jours, lorsque le mari est décédé.
· Dans tous les cas, le délai prend fin lorsque la femme qui était enceinte accouche.
. Effets du non-respect du délai
Si la femme ne respecte pas le délai de 300 jours, l’enfant ne bénéficiera pas de la
présomption de paternité, c’est-à-dire qu.il ne sera pas considéré par la loi comme étant issu
du précédent mari de sa mère, sauf preuve contraire.
6. LA DOT
. Définition
La dot, c’est la somme fixée par les époux pour la conclusion du mariage.
C’est l’époux qui doit la verser à la femme. C'est une condition de fond du mariage. Dans ce
cas, le mariage ne sera valable que si la dot a été, entièrement ou partiellement, versée à
l’épouse.
. QUI EST LE BENEFICIAIRE DE LA DOT ?
La dot est attribuée à l’épouse et c.est sa propriété exclusive, même si dans la pratique, c’est
la famille de la jeune fille qui la reçoit.
. LE MONTANT DE LA DOT
La loi sur les cérémonies familiales fixe le montant de la dot à trois mille (3 000) FCFA, et à
quinze mille (15 000) FCFA, les dépenses pour les réjouissances.
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. LE DEPASSEMENT DU MONTANT DE LA DOT FIXE PAR LA LOI

CONSTITUE UN DELIT.
La loi sur les cérémonies familiales sanctionne les futurs époux et leurs complices qui
dépassent le montant qu’elle a fixé pour la dot et les dépenses prévues pour la fête. En effet, la
loi vise à empêcher les gaspillages qui sont fréquents à l’occasion des cérémonies familiales
et qui ruinent l’épargne des ménages, et au-delà, l’économie nationale.
. Les sanctions prévues
Les auteurs du dépassement du montant fixé par la loi et leurs complices risquent de payer
une amende de vingt-cinq (25) à cinq cent mille (500 000) FCFA.
II/ LES CONDITIONS DE FORME DU MARIAGE (ARTICLE 114 ET SUIVANTS
DU CF)
Les conditions de forme varient selon qu’il s’agit du mariage célébré ou du mariage constaté.
La loi reconnaît deux (2) formes de mariage : le mariage célébré, encore appelé mariage civil,
qui se passe directement devant l’Officier de l’état civil ; et le mariage constaté, que l’on
appelle mariage coutumier, qui se passe devant une autorité religieuse ou coutumière (imam
ou prêtre), mais sous la présence de l’Officier de l’état civil ou son représentant. Cela veut
dire que, dans les deux cas, l’Officier de l’état civil devra leur délivrer un acte de mariage et
un livret de famille leur permettant de bénéficier de tous les avantages reconnus par l’Etat aux
personnes mariées (réduction d’impôts, allocations familiales, prise en charge médicale, etc.).
1. LE MARIAGE CELEBRE
Les démarches à entreprendre
Les fiancés doivent d’abord contacter l’Officier de l’état civil pour l’informer de leur désir de
faire célébrer leur mariage à la mairie et prendre un rendez-vous pour cela.
· Chacun des futurs époux devra être assisté par un témoin majeur muni de carte d’identité.
. Le mariage non célébré et non constaté
La célébration ou la constatation du mariage par l’Officier de l’état civil est une obligation
imposée par la loi à toutes personnes qui se marient. Les futurs époux sont donc tenus
d’informer l’Officier de l’état civil dans les délais et les conditions fixés par la loi. Sinon, la
loi prévoit des sanctions à l’encontre des époux qui ne respectent pas cette obligation.
Toutefois, le Code de la Famille leur donne des possibilités de réparer cet oubli ou cette
négligence.
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. LES SANCTIONS CONTRE LES EPOUX EN CAS DE MARIAGE NON

CELEBRE ET NON CONSTATE.
Si les époux n’ont ni fait célébrer, ni fait constater le mariage par l’Officier de l’état civil, sans
motif estimé valable par le juge, ils risquent d’être condamnés à payer une amende de trois (3)
à dix-huit mille (18 000) FCFA.
Des atténuations quant à la validité du mariage
La loi considère le mariage non célébré et non constaté comme valable malgré tout, et les
enfants qui sont nés d’un tel mariage sont des enfants légitimes. Par contre, les époux ne
pourront pas demander à l’Etat les avantages familiaux
(Exemple : prestations familiales, prises en charge par l'institution de prévoyance maladie du
conjoint, etc.). En effet, à défaut d’un certificat de mariage délivré par l’Officier de l’état
civil, les époux ne pourront pas prouver leur situation de mariés.
A cause des inconvénients qui en découlent, et pouvant porter indirectement atteinte aux
droits des enfants, par exemple, la privation des allocations familiales, la loi permet aux
époux, en cas de faute, de régulariser leur situation plus tard.
. LES MODES DE REGULARISATION DU MARIAGE NON CELEBRE ET
NON CONSTATE
DECLARATION TARDIVE DU MARIAGE (Article 147 du CF)
Dans les six (6) mois qui suivent la conclusion du mariage, les époux, qui n’ont ni célébré, ni
constaté leur mariage par l’Officier de l’état civil, devront se présenter personnellement
devant celui-ci pour faire une déclaration tardive du mariage.
Par cette déclaration, ils font reconnaître leur union par l’Etat et se font établir un certificat de
mariage.
LE JUGEMENT D’AUTORISATION D’INSCRIPTION (Article 87 du CF)
· Une fois le délai de six (6) mois dépassé, les époux devront obtenir un jugement
d’autorisation d’inscription au tribunal départemental en présentant un certificat de non-
inscription, délivré par l’Officier de
L’état civil.
· Après enquête, le juge ordonne la transcription sur le registre des mariages. Ils pourront
alors se faire établir un certificat de mariage par l’Officier de l’état civil.
MR. LO Page 80
III/ LES SANCTIONS DE L’INOBSERVATION DES CONDITIONS DU MARIAGE

Ces sanctions peuvent être de nature diverses :
- il y a des sanctions disciplinaires et pénales frappant l'officier d'état-civil qui célèbre un
mariage irrégulier en connaissance de cause;
- il y a des sanctions pénales frappant les époux eux-mêmes en cas de bigamie ou d'inceste;
- il y a surtout des sanctions civiles dont nous nous préoccuperons uniquement. Elles sont de
deux sortes : l'une est une sanction préventive : c'est l'opposition (A), l'autre est une sanction
répressive : c'est la nullité (B).
A/. – LES OPPOSITIONS AU MARIAGE
Cette mesure a pour but d'empêcher la célébration des mariages qui ne rempliraient pas les
conditions de fond et de forme requises par la loi. L'opposition est en quelque sorte une
interdiction faite à l'officier d'état-civil de procéder à la célébration du mariage.
Nous devons nous interroger sur trois problèmes : Qui peut faire opposition
(a), comment est faite l'opposition (b) et quels sont les effets de l'opposition (c) ?
a. – Qui peut faire opposition ?
Certaines personnes peuvent faire opposition pour tout motif (1), d'autres pour un motif
déterminé (2).
1. – LES PERSONNES POUVANT FAIRE OPPOSITION POUR TOUT
EMPECHEMENT LEGAL
Ce sont les ascendants. Peu importe le motif allégué qui peut être relatif à n'importe laquelle
des conditions du mariage. Mais il faut naturellement invoquer l'absence d'une des conditions
légales précédentes : des motifs d'opportunité, des raisons d'intérêt sont insuffisantes.
Le droit de faire opposition n'appartient pas aux ascendants cumulativement.
Il appartient successivement d'abord au père et à la mère, ensuite, à défaut, aux aïeuls et
aïeules.
Le ministère public (c'est-à-dire le procureur de la république, représentant de l'état) peut
également faire opposition au mariage pour la défense de l'ordre public. Il ne le fait jamais.
2. – LES PERSONNES POUVANT FAIRE OPPOSITION POUR DES MOTIFS
DETERMINES
Ainsi le conjoint non divorcé peut faire opposition pour bigamie.
Certains collatéraux : frères et sœurs, oncles et tantes, cousins germains ne peuvent faire
opposition qu'à défaut d'ascendants (père et mère). Ils ne peuvent faire opposition que dans
deux cas :
- s'il s'agit d'un mineur et si le consentement du conseil de famille n'a pas été obtenu;
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- si le futur époux est dément, l'opposition devra provoquer la mise en tutelle.

Le tuteur ou le curateur d'un des futurs conjoints, avec le consentement du conseil de
famille, peuvent faire opposition dans les mêmes conditions que les collatéraux.
B. – Comment faire opposition ?
L'opposition se fait par acte d'huissier signifié aux futurs époux et à l'officier d'état-civil qui
doit procéder au mariage.
C. – Quels sont les effets de l'opposition ?
Tant que la mainlevée de l’opposition n’a pas été notifiée, l’officier de l’état civil ne peut
procéder à la célébration du mariage à peine d’une amende civile de 10.000 francs au plus,
prononcée par le tribunal de première instance sur réquisition du procureur de la République.
Nulle autre opposition ne peut être faite à un mariage lorsqu’il a été donné mainlevée d’une
première opposition (article 120 CF).
B/ LES NULLITES DU MARIAGES

Il faut d'abord évoquer les divers cas de nullité du mariage (A) et les effets des nullités (B).
B. – LES DIVERS CAS DE NULLITE DU MARIAGE
Parmi les empêchements dirimants (c'est-à-dire ceux dont la loi a prévu la nullité), on
distingue ceux qui entraînent une nullité simplement relative du mariage (1) ou une nullité
absolue (2).
1/ LES NULLITES RELATIVES DU MARIAGE
LES CAS DE NULLITES RELATIVES (ARTICLE 138 DU CF.)
Qu’il ait été célébré par l’officier de l’état civil ou constaté par lui ou son représentant,
la nullité du mariage peut être prononcée:
1°) Pour vice du consentement de l’un des conjoints si son accord a été obtenu par la violence
ou donné à la suite d’une erreur;
2°) Pour défaut d’autorisation familiale;
3°) Pour non paiement de la portion de la dot exigible à la conclusion du mariage lorsque les
époux ont convenu d’en faire une condition de leur union;
4°) Pour impuissance du mari;
5°) Pour maladie grave et incurable rendant la cohabitation préjudiciable lorsque le conjoint
l’a sciemment dissimulée au moment du mariage
MR. LO Page 82
LES PERSONNES POUVANT EXERCER L’ACTION EN NULLITE

RELATIVE (ARTICLE 139 DU CF.)
L’ACTION EN NULLITE APPARTIENT:
1°) A celui des époux dont le consentement a été vicié;
2°) En cas de défaut d’autorisation familiale, à celui dont le consentement était requis ou à
l’époux qui avait besoin de ce consentement;
3°) A la femme en cas de non paiement de la portion exigible de la dot ou d’impuissance du
mari;
4°) Aucun joint de l’époux atteint de maladie grave et incurable.
L’EXTINCTION DE L’ACTION EN NULLITE OU LA FIN DE NON
RECEVOIR (ARTICLE 140 DU CF)
L’action en nullité cesse d’être recevable:
1°) Pour vice du consentement, lorsqu’il y a eu cohabitation pendant six mois depuis que
l’époux a acquis sa pleine liberté ou que par lui l’erreur a été reconnue ;
2°) Pour défaut d’autorisation familiale lorsque le mariage a été approuvé expressément ou
tacitement, par celui dont le consentement était nécessaire ou, lorsque celui-ci, avant la
majorité de l’époux, a laissé s’écouler une année sans exercer l’action alors qu’il avait
connaissance du mariage, ou enfin, si l’époux a atteint 18 ans révolus sans avoir fait de
réclamation.
3°) En cas d’impuissance du mari ou de dissimulation de la maladie grave et incurable de l’un
des conjoints, lorsque la cohabitation s’est poursuivie pendant plus d’un an.
2/ LES NULLITES ABSOLUES DU MARIAGE

LES CAS DE NULLITE ABSOLUE (ARTICLE 141 DU CF.)
QUELLE QUE SOIT LA FORME DU MARIAGE, SA NULLITE DOIT ETRE
PRONONCEE:
1°) Lorsqu’il a été contracté sans le consentement de l’un des époux;
2°) Lorsque les conjoints ne sont pas de sexe différent;
3°) Lorsque l’un des époux n’avait pas l’âge requis, en l’absence de dispense;
4°) Lorsqu’il existe entre les conjoints un lien de parenté ou d’alliance prohibant le mariage;
5°) Lorsque la femme était dans les liens d’une union antérieure non dissoute;
6°) Lorsque le mari ne pouvait plus contracter une nouvelle union en raison des dispositions
de l’article 133 du CF.
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LES PERSONNES POUVANT EXERCER L’ACTION EN NULLITE
L’action en nullité fondée sur les dispositions de l’article précédent, peut être exercée:
- Par les époux eux-mêmes;
-Par toute personne qui y a intérêt;
-Par le ministère public, du vivant des deux époux.
Elle est imprescriptible. Si, l’action étant basée sur l’existence d’un mariage antérieur, l’un
des époux ou ses ayants cause invoque la nullité de cette précédente union, il sera
préalablement statué sur la validité ou la nullité de ce mariage, après mise en cause de l’autre
conjoint de ladite union ou de ses ayants cause.
Lorsque l’un des époux n’avait pas l’âge requis, la nullité ne peut être invoquée après qu’il ait
atteint cet âge ou lorsque la femme a conçu, à moins que l’action ne soit intentée par la femme
elle-même.
En tout autre cas la nullité ne peut être couverte.
IV/ LES EFFETS DES NULLITES DU MARIAGE

Après avoir examiné la solution de principe (1), nous verrons les atténuations que le
législateur est venu apporter aux effets des nullités en matière de mariage (2).
1. – LE PRINCIPE
Le caractère fondamental de la nullité est sa rétroactivité. Le mariage est censé n'avoir jamais
existé, il est nul depuis le début. C'est ce qui différencie notamment la nullité du mariage du
divorce, le divorce n'anéantit le mariage que pour l'avenir.
Les conséquences de la rétroactivité de la nullité sont graves (notamment lorsque le mariage a
duré de nombreuses années et que des enfants ont pu naître de cette union).
A L'EGARD DES EPOUX, tous les rapports patrimoniaux qu'ils avaient pu avoir pendant le
mariage vont être rétroactivement effacés. Les donations qu'ils avaient pu se faire vont
disparaître.
A L'EGARD DES ENFANTS, il y a beaucoup plus graves : ils seront illégitimes.
Face à ces inconvénients, les rédacteurs du Code de la famille cherchèrent à atténuer les effets
des nullités du mariage. Ils ont introduit dans notre droit (art.144 et 145 du Code de la famille)
la théorie du mariage putatif que connaissait.
2. – L'ATTENUATION AU PRINCIPE : LE MARIAGE PUTATIF
Nous envisagerons ses conditions (a) et ses effets (b).
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a. – LES CONDITIONS DU MARIAGE PUTATIF

Le mariage putatif est un mariage nul mais que les époux ou l'un des époux a cru régulier
(putare, en latin, veut dire penser). D'où une condition nécessaire : la bonne foi de l'un ou de
l'autre des époux.
Il faut que l'un au moins des époux n'ait pas aperçu le vice qui atteignait l'union. Il faut que
cette bonne foi ait existé au moment de la célébration du mariage
(Sur la condition nécessaire et suffisante que constitue la bonne foi, v. Civ.1°, 14 juin 1957,
D.1957, 557).
Comme en droit, il existe une présomption de bonne foi, le mariage nul vaudra comme putatif
tant qu'il n'est pas prouvé que les époux connaissaient l'empêchement (sur l'existence de la
présomption de bonne foi, v. Civ. 5 novembre 1913, D.P.1914, 1, 281, note Binet; sur la
preuve de la mauvaise foi, v. Civ. 2 novembre 1949, JCP 1949, IV, 178).
Peu importe, par ailleurs, la nature de l'erreur. Il peut s'agir d'une erreur de fait comme d'une
erreur de droit (ex. : l'époux ignorant de bonne foi un mariage antérieur non dissous de son
conjoint, commet une erreur de fait; l'époux ignorant certaines conditions de fond ou de forme
du mariage commet une erreur de droit).
Cependant, parfois, il faut qu'il y ait un minimum de célébration pour donner plus de
vraisemblance à la présomption de bonne foi.
Ainsi a été déclaré putatif, un mariage célébré in extremis dans un sanatorium par un prêtre
(Bordeaux, 16 juin 1937, D.H. 1937, 539). Par contre, un arrêt de la Cour de cassation a
refusé de faire jouer le mariage putatif dans l'hypothèse d'un administrateur de la France
d'Outre-mer qui, se trouvant en Guinée, avait épousé selon des rites locaux deux sœurs
autochtones. La Cour de cassation a déclaré qu'il n'y avait pas le minimum de célébration
nécessaire pour que le mariage putatif puisse jouer (Req. 14 mars 1933, préc.).
B. – LES EFFETS DU MARIAGE PUTATIF
* A L'EGARD DES EPOUX (ARTICLE 145 DU CF)
– Si les deux époux sont de bonne foi, le mariage putatif joue à leur profit : le mariage est
annulé mais seulement pour l'avenir (ce n'est qu'à compter de l'annulation que les deux époux
deviennent étrangers l'un par rapport à l'autre; v.
Req. 9 juillet 1935, D.H.1935, 43).
– Si c'est un seul des époux qui est de bonne foi, et c'est l'hypothèse la plus fréquente, seul
l'époux de bonne foi pourra invoquer le mariage putatif; l'autre, celui qui connaissait le vice,
subit la rétroactivité (sur le droit pour l'épouse de bonne foi de conserver le bénéfice du devoir
d'aide et d'assistance né du mariage annulé, v.
MR. LO Page 85
Paris 8 mai 1964, JCP 1964, éd.A, IV, 4466, note J.A.; sur son droit de continuer à porter le
nom de son ex-mari, v. Bordeaux, 16 juin 1937, D.H. 1937, 539).
* A L'EGARD DES ENFANTS (ARTICLE 145 ALINEA 5 DU CF) :
Le mariage putatif joue toujours, même si aucun des deux parents n'a été de bonne foi. Cette
solution qui leur est très favorable est récente. A défaut, l'enfant perdait le bénéfice de la
légitimité. Il redevenait un enfant naturel. Dans l'affaire précitée Cousin de Lavallière, on a
ainsi pu voir les enfants nés des épouses indigènes être privés d'une partie de l'héritage à
laquelle ils auraient pu prétendre si, au lieu d'être considérés comme enfants naturels, le droit
leur avait accordé le bénéfice de la légitimité en application de la théorie du mariage putatif.
Depuis l'entrée en vigueur du code la famille, le sort des enfants dont le mariage des parents a
été annulé devra donc être réglé comme celui des enfants légitimes
Article 144 du code de famille
« Le mariage nul produit ses effets, comme s’il avait été valable, jusqu’au jour où la décision
prononçant la nullité est devenue définitive, il est réputé dissous à compter de ce jour.
Ces dispositions ne s’opposent pas à la validité d’un nouveau mariage contracté avant
l’annulation.
En ce qui concerne les biens, la dissolution remonte quant à ses effets entre les époux au jour
de la demande; elle n’est opposable aux tiers que du jour de l’accomplissement des formalités
prévues à l’article 143. »
ARTICLE 145 DU CODE DE LA FAMILLE : BONNE OU MAUVAISE FOI DES
EPOUX
« Le jugement prononçant la nullité doit, en toute hypothèse statuer sur la bonne foi de l’un et
l’autre des époux; celle-ci est présumée.
Si les deux époux sont déclarés de mauvaise foi, le mariage est réputé n’avoir jamais existé,
tant dans les rapports des époux entre eux que dans leurs rapports avec les tiers.
Lorsqu’un seul des époux est déclaré de mauvaise foi, le mariage seul est réputé n’avoir
jamais existé, tant dans les rapports des époux entre eux que dans leurs rapports avec les tiers,
Lorsqu’un seul des époux est déclaré de mauvaise de foi, le mariage nul est réputé n’avoir
jamais existé à son égard tandis que l’autre peut se prévaloir des dispositions de l’article 144.
Les enfants issus du mariage, ou légitimes, conservent à l’égard de leurs auteurs et des tiers la
qualité qui leur avait été conférée par le mariage sans que l’époux de mauvaise foi puisse s’en
prévaloir à leur encontre. »
MR. LO Page 86
EXERCICES D’APPLICATION
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SUJET 1 : LE MARIAGE PUTATIF

Le caractère fondamental de la nullité est sa rétroactivité. Le mariage nul, est censé n'avoir
jamais existé, il est nul depuis le début. Les conséquences de la rétroactivité de la nullité sont
graves notamment lorsque le mariage a duré de nombreuses années et que des enfants ont pu
naître de cette union ou que l’un des époux a cru que le mariage était valable. Justement pour
éviter de telles conséquences, la loi a prévu ce qu’on appel le mariage putatif.
Le mariage putatif est un mariage nul mais que les époux ou l'un des époux a cru valable,
régulier.
Dès lors se pose la problématique de savoir : quel est le régime juridique du mariage putatif ?
Le mariage putatif se caractérise par le fait, que bien qu'un mariage ait été judiciairement
annulé, il produit néanmoins ses effets légaux à l'égard des enfants, des anciens époux s'ils
étaient tous deux de bonne foi, ou de celui d'entre eux qui a été reconnu avoir été de bonne foi
au moment de la célébration du mariage. Le mariage putatif produit les mêmes effets
juridiques que s'il avait été dissous à la suite d'une procédure de divorce. Par conséquent
l’accent sera entièrement mis sur l’existence du mariage putatif et sur les effets qu’il produit à
l’exclusion des causes de nullité et de l’action en nullité qui ne nous semble pas opportun
dans ce sujet.
L’étude d’un tel sujet présente des intérêts pratiques dans la mesure où, le mariage putatif se
présente comme une exception à la retro activité de la nullité du mariage qui aurait pour
conséquence d’effacer tous les effets passés de ce mariage. C’est donc un remède pour
protéger les enfants issus du mariage nul mais aussi de l’époux de bonne foi qui a cru à la
validité du mariage.
Ainsi, pour mieux appréhender ce sujet, Il serait donc intéressant de savoir quelles sont les
conditions d’existence du mariage putatif (I) et quels en seront les effets (II).
I/ LES CONDITIONS DU MARIAGE PUTATIF

Le mariage putatif est un mariage nul mais que les époux ou l'un des époux a cru régulier.
D'où les conditions nécessaires : l’existence le mariage irrégulièrement formé (A) et
l’existence de la bonne foi de l'un ou de l'autre des époux (B).
A/ NECESSITE D’UN MARIAGE IRREGULIEREMENT FORME

Le mariage putatif est considéré comme un mariage nul mais que l'on traite comme s'il était
valable car la cause de nullité est ignoré de l'un ou des deux époux. Il permet au conjoint qui
croyait son mariage valable de bénéficier des effets que celui-ci a produit jusqu'à ce que le
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jugement constatant la nullité soit définitif. Pour que l’on puisse considérer qu’il y a mariage
putatif, encore il faut donc que le mariage soit irrégulièrement formé. Peu importe, par
ailleurs, la nature de l'erreur. Il peut s'agir d'une erreur de fait comme d'une erreur de droit (ex.
: l'époux ignorant de bonne foi un mariage antérieur non dissous de son conjoint, commet une
erreur de fait; l'époux ignorant certaines conditions de fond ou de forme du mariage commet
une erreur de droit). Cependant, parfois, il faut qu'il y ait un minimum de célébration pour
donner plus de vraisemblance à la présomption de bonne foi. En effet, Pour que l’on puisse
considérer qu’il y a mariage putatif, encore faut-il que le mariage irrégulièrement formé, ait
une signification matrimoniale. Il suffit donc d’une célébration solennelle, quelle qu’elle soit,
dans la mesure où les parties ont pu légitimement croire qu’elle était valable.
B/ NECESSITE D’UNE BONNE FOI DE L'UN OU DE L'AUTRE DES EPOUX
Il ne peut y avoir mariage putatif que s’il a été contracté de bonne foi. La bonne foi, en
l’espèce, est l’ignorance par l’un ou les deux époux du vice qui empêchait le mariage,
ignorance qui peut tenir soit à une erreur de fait, soit à une erreur de droit, en d’autres termes
de l’ignorance d’une disposition légale interdisant le mariage. L’article 145 du code de la
famille qui prévoit la putativité du mariage dispose en son alinéa 1 er que « Le jugement
prononçant la nullité doit, en toute hypothèse statuer sur la bonne foi de l’un et l’autre des
époux; celle-ci est présumée ». La bonne foi est donc une condition nécessaire à l’existence
du mariage putatif. Il faut que l'un au moins des époux n'ait pas aperçu le vice qui atteignait
l'union. Il faut que cette bonne foi ait existé au moment de la célébration du mariage. Comme
en droit, il existe une présomption de bonne foi, le mariage nul vaudra comme putatif tant
qu'il n'est pas prouvé que les époux connaissaient l'empêchement. C’est la présomption de
bonne foi.
Le mariage est donc putatif lorsqu’au moins un des époux ignorant la nullité, a cru, lors de sa
célébration, à sa validité.une fois ces conditions remplies ou non le pariage putatif produits
certains effets.
II/ LES EFFETS DU MARIAGE PUTATIF
Le mariage putatif produit des effets dans les rapports entre les époux (A) et à l’égard de leurs
enfants (B)
A/ LES EFFETS DU MARIAGE PUTATIF A L'EGARD DES EPOUX
Le mariage putatif constitue donc un tempérament aux effets de la nullité. Le mariage est
seulement affecté pour l’avenir. Ils ne peuvent donc plus se prévaloir des effets du mariage.
En revanche, pour le passé, les effets du mariage sont maintenus, mais à géométrie variable
car tout dépend de la bonne foi des époux. En ce sens l’article 145, du code de la famille
MR. LO Page 89
prévoit dans ses alinéas 2,3 et 4 que : « Si les deux époux sont déclarés de mauvaise foi, le
mariage est réputé n’avoir jamais existé, tant dans les rapports des époux entre eux que dans
leurs rapports avec les tiers.
jamais existé à son égard tandis que l’autre peut se prévaloir des dispositions de l’article 144 »
en d’autres termes, Si les deux époux sont de bonne foi, le mariage putatif joue à leur profit :
le mariage est annulé mais seulement pour l'avenir. Ce n'est qu'à compter de l'annulation que
les deux époux deviennent étrangers l'un par rapport à l'autre; Si c'est un seul des époux qui
est de bonne foi, seul l'époux de bonne foi pourra invoquer le mariage putatif; l'autre, celui qui
connaissait le vice, subit la rétroactivité. Ce pendant, il n’en est pas ainsi pour les enfants.
B/ LES EFFETS DU MARIAGE PUTATIF A L'EGARD DES ENFANTS
Le mariage putatif joue toujours à l'égard des enfants, même si aucun des deux parents n'a été
de bonne foi. Cette solution qui leur est très favorable est prévue par l’article 145, alinéa 5 du
code de la famille qui dispose que : « les enfants issus du mariage, ou légitimes, conservent à
l’égard de leurs auteurs et des tiers la qualité qui leur avait été conférée par le mariage sans
que l’époux de mauvaise foi puisse s’en prévaloir à leur encontre. » le sort des enfants dont le
mariage des parents a été annulé devra donc être réglé comme celui des enfants de parents
divorcés. Ils seront considérés comme des enfants légitimes.
Sujet 2 : le consentement des époux au mariage

Sujet 3 : le mariage du mineur
Sujet 2 : la sanction du mariage irrégulier
Sujet 5 : le mariage coutumier en droit sénégalais de la famille
Sujet 6 : le mariage du mineur en droit sénégalais
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UNIVERSITE CHEIKH ANTA DIOP DE DAKAR Année Universitaire 2012 / 2013

FACULTE DES SCIENCES JURIDIQUES LICENCE 1 EN DROIT
ET POLITIQUES SESSION DU 2e SEMESTRE
GROUPE B
DROIT DES PERSONNES ET DE LA FAMILLE
(Durée 3h)
I. SUJET POUR LES ETUDIANTS QUI FONT TRAVAUX DIRIGES
Exercices : résoudre les cas pratiques
Cas n°1
Dans le quotidien » le populaire » n°4107 du vendredi 2Aout 2013. On peut lire le

communiqué ci-dessus reproduit :
Avis de disparition
S.C, fille de D.C et de F.F, a quitté le domicile de ses parents à Yembeul (…) depuis le
mercredi 25 juillet 2013.
En cas de découverte prière d’appeler au 76…ou 76…
1. La qualification donnée à ce communiqué est elle celle prévue par le code de la

famille ?
2. Dans quelle mesure les parents de la fille peuvent-ils utiliser la voie judicaire pour
faire constater la situation de cette fille ?
Cas n°2
Enfant turbulent, Cassetout a été confié à son oncle maternel résidant à Matam. Pour assurer
sa parfaite insertion dans la famille d’accueille, l’oncle lui a attribué son propre nom
patronymique. Pour ce faire, il fait établir, sur place, un nouvel acte de naissance pour son
neveu.
Aujourd’hui Cassetout est devenu un sage est très brillant étudiant en première année de
pharmacie à l’UCAD.
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Il veut savoir s’il a la possibilité de recouvrer le droit de porter son véritable nom de famille
(celui de son père) après une quinzaine d’années de non-usage ? Si oui par quel moyen ?
Cas n°3
Gaucher est un menuisier de 28 ans. Il a été repéré, par un agent de joueur, comme l’un des
meilleurs footballeurs du mouvement Navétane. Pensant qu’il est un peu âgé pour entamer
une carrière professionnelle, il envisage de se faire établir un nouvel acte de naissance dans
lequel il aura dix ans de moins.
Peut-il recourir au jugement d’autorisation d’inscription afin d’avoir 18 ans à l’état civil ?
NB : toutes les réponses doivent être justifiées.
Une famille restée sans nouvelle de leur fille depuis le 25 juillet 2013, elle fait publier par
voie de presse un communiqué tendant à constater ce fait le 02 Aout 2013.
Les faits sont relatifs au doute sur l’existence de la personne
Les problèmes de droit qui se posent sont de savoir : quelle est la qualification donnée par le
code de la famille à la situation d’une personne qui a quitté son domicile sans plus donner de
nouvelles depuis quelques temps ? Ensuite : dans quelle mesure peut- on utiliser la voie
judiciaire pour faire constater la situation d’une personne qui a quitté son domicile sans plus
donner de nouvelles depuis quelques temps ?
Aux termes de l’article 16, alinéa 2, du code de la famille : « Le disparu est la personne dont
l’absence s’est produite dans des circonstances mettant sa vie en danger, sans que son corps
ait pu être retrouvé. Or en l’espèce, l’absence de la personne ne s’est pas produite dans des
circonstances mettant sa vie en danger, sans que son corps ait pu être retrouvé. Il n’y avait
aucun danger qui ferait présumer une disparition dans la mesure où, elle a simplement quitté
sa famille sans plus donner de nouvelles.
En l’espèce, une telle situation est qualifiée par le code de la famille d’absence qui est définie
par l’article 16, alinéa 1er de ce même code comme étant la situation de la personne dont le
manque de nouvelles rend l’existence incertaine.
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En conclusion, nous pouvons préciser que la qualification donnée à ce communiqué n’est

donc pas celle prévue par le code de la famille, parce que ne répondant pas aux critères de la
disparition telle qu’elle est définie par le code de la famille.
S’agissant de la question de savoir : dans quelle mesure peut- on utiliser la voie judiciaire
pour faire constater la situation d’une personne qui a quitté son domicile sans plus donner de
nouvelles depuis quelques temps ?
Aux termes de l’article 17, du code de la famille : « Dès que la réception des dernières
nouvelles remonte à plus d’un an, tout intéressé, et le ministère public par voie d’action,
peuvent former une demande de déclaration de présomption d’absence. La demande est
introduite par simple requête devant le tribunal de première instance du dernier domicile
connu du présumé absent, ou de sa dernière résidence. » La requête est communiquée au
parquet qui fait diligenter une enquête sur le sort du présumé absent et prend toutes mesures
utiles à la publication de la demande, notamment par voie de presse écrite et de
radiodiffusion, même à l’étranger, s’il y a lieu. Un an après le dépôt de la requête, si les
recherches sont infructueuses, le tribunal déclare la présomption d’absence. Deux ans après
le jugement déclaratif de présomption d’absence, le tribunal pourra être saisi d’une
demande en déclaration d’absence. Et si l’incertitude persiste, dix ans après les dernières
nouvelles, tout intéressé pourra introduire devant le tribunal qui a déclaré l’absence une
demande en déclaration de décès.
En l’espèce, puisque la fille est partie sans plus de donner de nouvelles, la famille devrait
attendre 1an conformément à l’article 17 alinéa 1er c’est à dire en juillet 2014 pour intenter
une action en vue d’obéir un jugement déclaratif de présomption.
Cas n°2
Un enfant qui est sous le régime de l’adoption simple se voit attribuer le nom patronymique
de son adoptant.
Ces faits sont relatifs au nom patronymique.
Le problème de droit qui se pose est de savoir : peut-on recouvrer le droit de porter son nom
patronymique après un non usage prolongé ? Ensuite, par quel moyen d’action peut-on
recouvrer le droit de porter son nom patronymique ?
Le nom est un élément de la personnalité juridique, il est un élément d’individualisation de la
personne. La longue durée ne peut faire ni acquérir ni perdre un nom. Le fait de porter le nom
d'autrui pendant longtemps ne le fait pas acquérir; le fait de ne pas porter son nom pendant
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longtemps ne le fait pas perdre. Il est imprescriptible et ne peut naitre et disparaitre qu’avec la
personne.
Ainsi, personne ne peut perdre le droit de recouvrer son nom patronymique du fait d’un non
usage prolongé.
S’agissant de l’autre question concernant à savoir : par quel moyen d’action peut-on recouvrer
le droit de porter son nom patronymique ?
Il faut préciser que la personne qui veut recouvrer le droit d’user son nom, doit intenter une
action en réclamation du nom patronymique, qui consiste à demander le droit d’user de son
patronymique quelque soit la durée de son non usage.
En l’espèce, son oncle l’avait attribué son nom et maintenant il veut recouvrer son nom
patronymique, il doit donc introduire une action en réclamation du nom patronymique.
Cas n°3
Une personne âgée de 28 ans envisage de modifier son acte d’état civil pour avoir 10 ans de
moins.
Ces faits sont relatifs aux actes d’état civil.
La question de droit qui se pose est de savoir : si une personne physique peut recourir au
jugement d’autorisation d’inscription pour modifier sa date de naissance ?
Selon l’article 87 du code la famille « Lorsqu’un acte de naissance, de décès ou de mariage

n’aura pas été dressé ou que la demande d’établissement en aura été présentée tardivement, le
juge de paix dans le ressort duquel l’acte aurait dû être reçu, pourra, par jugement, en
autoriser l’inscription par l’officier de l’état civil… ». En d’autres termes, le jugement
d’autorisation d’inscription a donc pour but de permettre l’enregistrement tardif des actes
d’état civil. Le jugement d’autorisation d’inscription n’a donc pas pour but de créer un état
nouveau notamment la modification de la date de naissance.
En l’espèce, le joueur ne peut donc recourir au jugement d’autorisation d’inscription pour
modifier sa date de naissance car ce n’est pas prévu par la loi.
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GROUPE A
Ismaila Ndoye âgé de 24 ans a épousé une fille Aissata Ly âgé de 16 ans à la mosquée de
castors le 17 juin dernier.
Plus tard des problèmes apparaissent dans le couple car Aissata découvre que son mari a avant
le mariage perdu sa nationalité sénégalaise et acquis la nationalité allemande. Elle ne supporte
pas cette situation que son mari a dissimilé. Elle introduit une action en annulation du mariage
et vous demande quelles sont ses chances de succès ?
La mère de Aissata a aussi introduit une action en annulation du mariage de sa fille pour
absence d’autorisation familiale au motif qu’elle n’a jamais consenti à se mariage.
Cette action a-t-elle des chances de réussir ?
Aissata est enceinte de six mois au moment de la demande en nullité du mariage.
Si cette action réussit, quelles seront les conséquences de la nullité à l’égard de l’enfant à
naitre ?
Le père de Aissata et très perturbé par l’échec du mariage de sa fille. Il souffre de certains
troubles, il a des pertes de mémoire et distribue son argent aux enfants du quartier sans raison.
Aissata vous consulte pour savoir quelle mesure prendre à l’égard de son père ?
Un homme âgé de 24 ans s’est marié avec une fille de 16 ans en lui cachant sa véritable
nationalité. Ainsi, la fille veut demander la nullité du mariage pour erreur sur la nationalité de
son conjoint
Les faits soumis à notre réflexion concernent les conditions de formation mariage.
MR. LO Page 95
Le problème de droit qui se pose est de savoir : l’erreur sur la nationalité du conjoint peut elle
entrainer la nullité du mariage ?
Aux termes de l’article 138 du code de la famille : « Qu’il ait été célébré par l’officier de
l’état civil ou constaté par lui ou son représentant, la nullité du mariage peut être prononcée:
Pour vice du consentement de l’un des conjoints si son accord a été obtenu par la violence ou
donné à la suite d’une erreur… » De même l’article 180 alinéa 2 du code civil prévoit aussi
que « S'il y a eu erreur dans la personne, ou sur des qualités essentielles de la personne, l'autre
époux peut demander la nullité du mariage. » La jurisprudence prononce la nullité du mariage
pour erreur sur la nationalité quand celle-ci a été déterminante.
Dans notre cas d’espèce, l’épouse a cru se marier avec un sénégalais alors que son mari a eu
avant le mariage la nationalité allemande. Nous pouvons par conséquent retenir qu’il y’a
erreur sur l’identité civile du conjoint qui peut entrainer l’annulation du mariage.
En conclusion, nous pouvons retenir que l’épouse peut obtenir l’annulation du mariage si la
nationalité de son conjoint a déterminé son consentement.
Ensuite, la mère de l’épouse a également introduit une action en annulation du mariage
de sa fille pour défaut d’autorisation parentale.
Ces faits soumis à notre réflexion concernent toujours les conditions de formation du
mariage.
La question de droit qui se pose est de savoir : si une femme peut obtenir la nullité du mariage
de sa fille mineur pour défaut d’autorisation parentale ?
Selon l’article 109 du code de la famille : « Le mineur ne peut contracter mariage sans le
consentement de la personne qui exerce la puissance paternelle à son égard. » et l’article 277
du cf. ajoute : « La puissance paternelle sur les enfants légitimes appartient conjointement au
père et à la mère.
modifiées ou rapportées par le juge de paix du domicile de l’enfant, à la demande de la mère,
suivant la procédure prévue à l’article 287.
chambre du conseil: 1° En cas de déchéance totale ou partielle du père des droits de puissance
paternelle, pour ceux des droits qui lui sont retirés; 2° Dans le cas où le père n’a plus la
qualité de chef de famille, faute de pouvoir manifester sa volonté en raison de son incapacité,
MR. LO Page 96
son absence, son éloignement ou pour toute autre cause; 3° En cas de condamnation du père
pour abandon de famille; 4° En cas de délégation de puissance paternelle à la mère. Si les
époux vivent séparés, sans que cette séparation ait été judiciairement prononcée ou constatée,
le Tribunal Départemental peut, dans l’intérêt de l’enfant et sur requête de la mère ou du
ministère public, confier à la mère l’exercice de la puissance paternelle. Cette décision cesse
d’avoir effet par la réunion des époux, la séparation de corps ou le divorce. »
Ensuite, l’article 139 du cf. prévoit que « l’action en nullité pour défaut d’autorisation
familiale, appartient à celui dont le consentement était requis ou à l’époux qui avait besoin de
ce consentement »
En l’espèce, la mère veut demander l’annulation du mariage de sa fille mineur pour défaut
d’autorisation. Il importe de souligner donc en conclusion que l’action de la mère peut aboutir
si c’est son consentement qui devait être requis c'est-à-dire si c’est lui qui exerce la
puissance paternelle à l’égard d’Aissata. En revanche, si ce n’et pas elle qui exerce la
puissance paternelle, dans ce cas, son action ne pourra pas aboutir.
L’épouse est enceinte de 6 mois au moment de la demande en nullité du mariage.
Si cette action réussit, quelles seront les conséquences de la nullité à l’égard de l’enfant à
naitre ?
Les faits soumis à notre réflexion concernent les effets de la nullité du mariage à l’égard des
enfants ?
La question de droit qui se pose est de savoir : quel est le sort de l’enfant issu d’un mariage
nul ?
Selon l’article 145, alinéa 5 du CF. « Les enfants issus du mariage, ou légitimes, conservent à
que l’époux de mauvaise foi puisse s’en prévaloir à leur encontre. »
En l’espèce, l’enfant conserve la qualité d’enfant légitime comme si le mariage n’avait pas
était annulé à son égard.
Le père de Aissata et très perturbé par l’échec du mariage de sa fille. Il souffre de
certains troubles, il a des pertes de mémoire et distribue son argent aux enfants du
quartier sans raison.
Les faits soumis à notre réflexion concernent les incapacités
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Quel est le régime de protection adéquat pout un majeur atteint de troubles et des pertes de
mémoire ?
Selon l’article 359 du cf. : « lorsqu’un majeur, pour l’une des causes prévues à l’article 342,
sans être hors d’état d’agir lui-même, a besoin d’être conseillé ou contrôlé dans les actes de la
vie civile, il peut être placé sous un régime de curatelle. » de même l’article 365 du cf. prévoit
aussi : « Peut également être placé sous le régime de la curatelle le majeur, qui, par sa
prodigalité, son intempérance ou son oisiveté, s’expose à tomber dans le besoin ou
compromet l’exécution de ses obligations familiales. »
En l’espèce, le majeur est atteint de troubles et des pertes de mémoire est distribue son argent
sans raison valable. Par conséquent, nous pouvons préciser qu’il s’agit d’un prodigue qui doit
être assisté et surveillé dans le régime de la curatelle.
En conclusion, nous pouvons préciser que le père peut être placé en curatelle.
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ET POLITIQUES TD GRPE B
Thème : le mariage
DROIT DE LA FAMILLE
Mass et codou se sont mariés en 2009 sous le régime de la polygamie. Puis Mass convola en
noce en 2010 avec Roky, en 2011 avec Fatou et Khady en 2012. Pris dans cette frénésie (un
an un mariage), il décida en 2013 de franchir le rubicon en épousant en épousant sa cousine
Nabou qui venait d’être élue miss Sénégal et qu’il a toujours convoité. De ce dernier mariage
célébré par l’imam du quartier, est né Khamis, un joli garçon.
Ne pouvant plus supporter ce qui se dit sur le dos de son mari par les voisins qui considèrent
Mass comme un mauvais musulman ; Khady excédée veut demander la nullité du dernier
mariage de son mari.
Pensez vous que la demande va aboutir ? Justifiez votre réponse ?
Mass mis au courant des intentions de Khady, informe les parents de celles-ci qu’il a divorcé
de leur fille.
Trois mois après, Khady se remarie avec son cousin Abou, de ce second mariage de Khady
est né Badou six mois après. Informé, Mass veut porter l’affaire devant le juge car estimant,
d’une part que Khady est toujours sa femme et d’autre part qu’il est fort probable que Badou
soit son fils.
Cependant, il est dans le doute car son ami serigne, Maitre en droit, lui a fait comprendre que
son mariage avec Khady étant juste célébré par l’imam que c’est donc à bon droit que Khady
s’est remariée et qu’en outre il ne lui appartenait pas de contester la paternité de Badou
Eléments de correction
Les faits soumis à notre réflexion concernent les conditions de formation du mariage.
La question de droit est de savoir : peut-on intenter une action pour demander l’annulation du
cinquième mariage de son mari ? Ensuite Quel est le sort de l’enfant né d’un mariage annulé ?
MR. LO Page 99
Selon l’article 133 du cf. : « Le mariage peut être conclu: Soit sous le régime de la polygamie,
auquel cas l’homme ne peut avoir simultanément plus de quatre épouses; » de même l’article
141 du cf. dispose que : Quelle que soit la forme du mariage, sa nullité doit être prononcée:
Lorsque le mari ne pouvait plus contracter une nouvelle union en raison des dispositions de
l’article 133.
En l’espèce, le mari à cinq épouses alors que l’article 133 prévoit que : l’homme ne peut avoir
simultanément plus de quatre épouses à peine de nullité absolue du cinquième mariage. En
conséquence nous pouvons dire que l’action de la femme peut aboutir pour bigamie mais pas
pour de simples rumeurs car on ne peut fonder une action en nullité du mariage sur de simples
rumeurs.
Quel est le sort de l’enfant né d’un mariage annulé ?
Selon l’article 145 cf. : « Le jugement prononçant la nullité doit, en toute hypothèse statuer
sur la bonne foi de l’un et l’autre des époux; celle-ci est présumée. Si les deux époux sont
déclarés de mauvaise foi, le mariage est réputé n’avoir jamais existé, tant dans les rapports des
époux entre eux que dans leurs rapports avec les tiers.
jamais existé à son égard tandis que l’autre peut se prévaloir des dispositions de l’article 144
cf.
Les enfants issus du mariage, ou légitimes, conservent à l’égard de leurs auteurs et des tiers la
qualité qui leur avait été conférée par le mariage sans que l’époux de mauvaise foi puisse s’en
prévaloir à leur encontre. »
En l’espèce, l’enfant, conserve donc à l’égard de leurs auteurs et des tiers la qualité qui leur
avait été conférée par le mariage sans que l’époux de mauvaise foi puisse s’en prévaloir à leur
encontre. Par conséquent il sera un enfant légitime.
Mass mis au courant….. à continuer
Les faits soumis à notre réflexion concernent le mariage.
Le problème de droit qui se pose est de savoir : le remariage fait par une personne sans
dissolution judiciaire du précédent mariage est il valable ?
aux termes de l’article 157 du code la famille « Le divorce peut résulter du consentement
mutuel des époux constaté par le juge de paix ou d’une décision judiciaire prononçant la
dissolution du mariage à la demande de l’un des époux. » de même l’article 168 alinéa 2 du
code de la famille ajoute que « Le juge de paix indique au demandeur qu’il doit
MR. LO Page 100

obligatoirement déposer au greffe une copie de l’acte de mariage ainsi que, le cas échéant, les
actes de naissance et de décès de tous les enfants issus du mariage.». Ainsi, pour se remarier,
il faut au préalable divorcer et pour divorcer, il faut d’abord prouver l’existence du mariage en
produisant un acte de mariage car l’état des personnes n’est établi et ne peut être prouvé que
par des actes d’état civil. La cour suprême du Sénégal l’a d’ailleurs rappelée dans arrêt rendu
le 20 juillet 1977 en précisant que les époux dont le mariage n’a pas été constaté ne peuvent
pas divorcer même par consentement mutuel.
Dans notre cas d’espèce, khady s’est remariée après avoir été répudiée par son mari, nous
pouvons donc préciser qu’aux yeux de la loi, khady est toujours mariée à Mass et que
l’argument de serigne n’est pas valable car même s’ils sont mariés coutumièrement, ce
mariage est valable et le divorce, ne peut se faire que devant le juge conformément à l’article
157 précité.
La paternité : il lui appartient d’agir en réclamation de paternité et pas en contestation de
paternité
MR. LO Page 101

Sujet 1 : le consentement dans le mariage
Plan 1
Problématique : quelle est la place du consentement dans le mariage ?
I/ L’EXIGENCE DU CONSENTEMENT
A/ L’EXPRESSION DU CONSENTEMENT
Le consentement doit être exprimé personnellement par le futur epoux. S’il s’agit d’un
mineur, le code de la famille exige, en plus de son consentement, le consentement de celui
qui exerce la puissance paternelle à son égard.
- Pour exister, le consentement doit non seulement être réel mais aussi être sérieux.
- Le consentement est réel lorsqu’il n’est pas donné par un incapable.
- Un consentement sérieux est un consentement donné uniquement pour fonder un lien
matrimonial. Par conséquent, n’est pas sérieux le consentement donné uniquement
pour bénéficier d’un avantage particulier du mariage. Ex : recherche de nationalité.
B/ L’INTEGRITE DU CONSENTEMENT
- Le consentement doit être exempt de vices. Il ne doit donc pas être entaché d’erreur ou
de violence. Voir article 138 du code de la famille.
II/ LA SANCTION DE LA VIOLATION DU CONSENTEMENT
A/ LA NULLITE DU MARIAGE
- Ici, il faut distinguer, la nullité pour vice de consentement (erreur et violence) et la

nullité pour absence de consentement réel et sérieux qui est considéré comme une
absence totale de consentement et est sanctionnée par la nullité absolue (voir article
138, 139, et 140, 141 et 142 du CF).
B/ LES EFFETS DE LA NULLITE
- La nullité du mariage à un effet retro actif c’est-à-dire on va considérer que le mariage

n’a jamais existé entre ces deux personnes.
- Exception : le mariage putatif qui consiste à rechercher si les époux ou l’un des époux
était de bonne ou de mauvaise foi (article 144 et 145 du code la famille).
MR. LO Page 102

CAS PRATIQUES SANS CORRECTION
MR. LO Page 103

Cas pratique
Modou khary s’est marié le 10 décembre 1996 avec Aïda Mbène. Pour passer leur lune de
miel aux Iles Canaries, il a emprunté à Mor Dieng, un de ces collègues, la somme de
2 000 000 (deux millions) de francs. Les deux époux se sont envolés le 15 décembre 1996
sans qu’un écrit ait été dressé pour constater le prêt. Depuis lors, ils n’ont donné aucun signe
de vie, Mor Dieng ayant simplement reçu une carte postale provenant des deux époux mais
qui ne porte pas leur signature et qui est libellé : « Honneur à celui qui nous a permis de
passer une lune de miel agréable. Nous te rembourserons les deux millions dès notre retour.
Iles de canaries, le 20 décembre 1996 ». Les deux époux n’ont plus donné de leurs nouvelles
jusqu’en mars 2001. Une procédure de déclaration de présomption d’absence a permis de
designer comme administrateur des biens de Modou khary sa 1ère femme Ngoye saly restée
au Sénégal. Cette dernière a alors accompli certains actes sur les biens de son mari. En effet,
en juin 1999, elle avait vendu terrain à un riche commerçant. En janvier 2001, elle a fait
donation d’une voiture de son mari à leur fils Diogomaye. En février 2001, lasse d’attendre,
Ngoye s’est remariée avec un voisin, Diégane sène.
Par ailleurs, Mbaye fils ainé de Modou khary et de Ngoye atteint depuis plusieurs années de
troubles psychiques sérieux, a vendu a Pathé son meilleur ami une voiture dont il avait hérité
d’un oncle maternel et, ce pour un prix particulièrement avantageux pour l’acheteur. Ngoye
vient également d’être informé que son fils cadet Mor âgé de 16 ans a voulu épaté ses amis en
achetant au sieur Diop pour la somme de neuf millions (9 millions) une voiture Mercedes.
Pour acquérir cette voiture, il a versé la somme de 5 millions. Une semaine plus tard, victime
d’une rupture de freins, il renversait la voiture dans un ravin mais sortait indemne de
l’accident
Le retour du couple en mars 2001 a posé beaucoup de problèmes.
Mor a assigné Modou khary et Aïda Mbène en paiement de la dette de 2 millions de francs
mais les époux contestent l’existence de la dette
Modou khary veut remettre en cause les actes accomplis par sa première femme ainsi que son
remariage.
Ngoye s’inquiète également de la situation de ses enfants et veut annuler les actes accomplis
par ces derniers.
Aïda Mbène compte demander le divorce mais se heurte à deux arguments de Modou khary.
Celui-ci estime d’abord que la demande de divorce ne pourrait jamais aboutir faute de preuve
du mariage qui n’a fait l’objet d’aucune déclaration à l’état civil. Il soutient ensuite que son
mariage avec Aïda Mbène est nul car il pensait avoir épousé une fille vierge, ce qui n’est pas
le cas. Résoudre les différents problèmes soulevés.
MR. LO Page 104


ET POLITIQUES TD GRPE B
Thème : formation du mariage
Cas n°1
En janvier 2010 Abou et kiné se marient après une courte période de fiançailles. A cette
époque, Abou avait fait part à sa fiancée de son attachement aux valeurs traditionnelles. Lors
de leurs premier nuit de noces, il découvre que kiné n’était pas vierge. Il veut savoir s’il peut
obtenir l’annulation de leur mariage.
Dans la famille d’Abou, il y’a un autre problème. Sa cousine Amy a épousé, Bacar, un
homme se faisant passer pour le descendant d’un grand marabout. Il l’a même présentée à un
complice, installé dans une cité religieuse, lequel prétend être son père. Ayant appris par la
suite que Bacar n’est qu’un ancien repris de justice, peut elle demander l’annulation d’un tel
mariage ?
Fally autre frère d’Abou, vient de se marier avec sa copine à l’insu de leurs parents. Ils sont
âgée respectivement de 18 ans révolus et 17 ans. Leurs parents respectifs menacent de
demander l’annulation de ce mariage
Cas n°2
Doudou et Fatoumata se sont mariés selon la coutume ouolof islamisée. Par ignorance des
dispositions du code la famille, les époux n’ont pas fait enregistrer leur mariage à l’état civil.
Apres 10 ans de mariage, Fatoumata décide de se séparer de Doudou à cause de nombreux cas
de violence de la part de celui-ci. Elle saisit alors le président du tribunal départemental de
Dakar pour obtenir le divorce. Le juge lui demande de joindre au dossier un certificat de
mariage. Fatoumata n’en dispose pas. Que peut-elle faire pour prouver son mariage avec
Doudou dans le cadre de la procédure de divorce ?
MR. LO Page 105


GROUPE A
Samba Fall, âgé de 26 ans, a épousé sa cousine Aminata Sall, âgée de 16 ans, à la mosquée de
sacré cœur II, le 25 juin 2011. Le mariage a eu lieu en présence des pères des deux intéressés.
Le couple aménage dans un appartement au centre ville.
Dix mois plus tard, des problèmes apparaissent car Aminata découvre que son mari a une
première épouse à Ziguinchor ainsi que deux enfants. Elle ne supporte pas cette situation que
son mari a dissimulée. Elle introduit une action en annulation de son mariage et vous
demande si elle aboutira ?
La mère d’Aminata a aussi introduit une demande en annulation du mariage de sa fille

d’abord pour absence de dispense d’âge alors que sa fille est mineure et ensuite pour absence
d’autorisation familiale au motif qu’elle, la mère, n’a jamais consenti à ce mariage Cette
action a-t-elle des chances d’aboutir ?
Une année après la célébration du mariage, Aminata donne naissance à un enfant. Si l’action
en annulation du mariage réussit, quelles seront les conséquences à l’égard de cet enfant ?
La mère d’Aminata est très perturbée par l’échec du mariage de sa fille. Elle tombe dans le
coma et est hospitalisée. Aminata s’inquiète pour les affaires de sa mère qui est une grande
commerçante. La famille vous consulte en vue de savoir quelle mesure prendre à son égard ?
La mère d’Aminata est sortie de l’hôpital mais sa santé mentale est fragile. Un matin sans
raison, la famille cesse d’avoir de ces nouvelles. Qualifiez cette situation en argumentant.
MR. LO Page 106


ET POLITIQUES GROUPE B
Cas n° 1 :
Doudou s’est marié en 2004 sous le régime de la polygamie limitée à deux épouses. En 2007,
est entrée en vigueur une loi modificative du Code de la famille qui interdit la polygamie. En
janvier 2008, Doudou convole en seconde noces conformément à l’option exprimée en 2004.
Sa première épouse poursuit l’annulation du mariage en invoquant que la seconde épouse
âgée de 17 ans n’a pas obtenu l’autorisation de ses parents en vue du mariage.
Son action a-t-elle des chances d’aboutir ?
A supposer que le mariage soit annulé, quel serait la situation juridique de l’enfant à naitre ?
Cas n° 2
Lang vous consulte sur un certain nombre de questions :
D’abord, sur son acte de naissance, son nom patronymique est BAJIANE alors qu’en réalités,
son nom de famille est BADIANE. Que peut-il faire pour obtenir la modification de son acte
d’état civil ?
Ensuite, sa sœur Mamy a mis au monde un enfant dix jours après le décès de son mari.
Certains parents du mari contestent à l’enfant la qualité d’héritier du fait qu’il n’a pas vécu
plus de vingt quatre heures.
Enfin la belle famille de Mamy s’oppose à ce que celle-ci puisse continuer à faire usage du
nom patronymique du mari.
Mamy a-t-elle le droit de passer outre cette interdiction ?
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GROUPE B
Epreuve pour ceux qui font la matière en td
Cas n°1
Dans les journaux de la place on pouvait lire le communiqué suivant :
Avis de disparition
Le sieur Y a quitté son domicile conjugal, il ya plus de 10 ans. La

dernière fois que la famille a eu de ses nouvelles remonte a plus de six
ans. A l’époque, disait-on, il serait localisé à Toumbouctou (au Mali). Sa
femme et ses quatre enfants l’attendent toujours.
Quiconque a une information sur la situation de Y est prié de contacter

sa famille ou les organes de presse dans lesquelles le présent avis est
publié.
1. Selon vous, quelle est la procédure adéquate pour constater la situation de Y ?
2. A quelle(s) condition(s) sa femme restée au foyer pourra t- Merci d’avance
elle se remarier ?
Cas n°2
Devenu médecin libéral, Patrick Danger veut changer de nom et de prénom :
- D’une part, parce qu’il estime que son nom de famille est susceptible de faire fuir ses
patients ;
- D’autre part, parce que son prénom ne reflète pas son appartenance à la coutume
Mancagne fétichiste ; le chef de village qui l’avait déclaré à la naissance, croyant à tort
que ses parents étaient catholiques.
Dans quelle mesure ces changements souhaités par le Sieur Danger pourront-ils intervenir ?
MR. LO Page 108

Cas n°3
Mariée coutumièrement à un vieil homme qu’elle n’aime pas, Sophie continue de fréquenter
son petit ami, au vu et au su de tout le monde. De cette relation adultérine est né un garçon. Le
petit ami souhaiterait reconnaitre l’enfant qui est né de ses œuvres.
Dans quelle mesure cette reconnaissance est elle possible ?
Las de continuer à entretenir une épouse qui ne l’aime pas, le vieil époux décide de la
dissolution du mariage. A cette effet, il déclare à la femme devant témoins : « je t’ai divorcée,
je t’ai divorcée conformément à la loi islamique, je t’ai divorcée ».
Aux yeux de la loi, Sophie a-t-elle recouvré sa liberté ?
MR. LO Page 109


ET POLITIQUES TD GROUPE A
DROIT DE LA FAMILLE
Cas n°1
En janvier 2012, Omar a épousé sa jeune cousine éloignée, Aminata, âgée de 15 ans. Au mois
d’avril de la même année, le couple connait de sérieuses difficultés. La mère de la jeune
Aminata introduit une demande en annulation du mariage de sa fille au motif que cette
dernière n’aurait jamais consenti au mariage de la jeune fille.
Par ailleurs, Aminata est dans tous ses états, elle vient d’apprendre d’une jeune étudiante de
son quartier, qu’il lui fallait une dispense d’âge avant de se remarier et son mari Omar était
parfaitement au courant de la nécessité de cette formalité avant la célébration du mariage.
Aminata, fortement conseillé, décide d’introduire, pour sa part, une action en annulation, alors
qu’elle est enceinte de deux mois. Quelles seront, selon vous, les suites que le juge va réserver
à ces actions ? Quelles seraient les conséquences de l’annulation ?
Cas n°2
Lamine, un instituteur, s’est marié à la mosquée avec une ancienne promotionnaire de collège,
Astou, Agée de 22 ans. Une année après, la jeune femme donne naissance à un garçon dans
un hôpital de la place. Au moment de régler les frais d’hôpital, le jeune père reçoit du
comptable de l’institution une facture très salée. Il conteste et soutient qu’il est fonctionnaire
et qu’il ne doit pas payer autant. Il lui est opposé une défaillance de sa part. De quoi s’agit-
il ?
Astou, en réalité très opportuniste, croyant, avec cet incident, que son époux n’est pas en
mesure de faire face convenablement à ses charges, lui mène maintenant la vie difficile.
Lamine introduit alors une demande en divorce pour incompatibilité d’humeur.
La demande est- elle recevable ? Que lui conseillerez-vous ?
MR. LO Page 110

EXAMEN SECOND SEMESTRE UVS 2015-2016
Modou NDIAYE et sa cousine Maya NDIAYE sont mariés depuis plusieurs années. Ils
ont deux enfants, Pathé et Anna, âgés respectivement de 8 ans et 5 ans. Un beau jour,
Modou se fait passer pour un gardien et guide du parc national de la Basse-Casamance,
connu pour abriter des espèces d’animaux dangereuses. C’est ainsi qu’il accompagna
des touristes à bord d’une jeep visiter le parc en pleine nuit, en période hivernale. Il
n’est jamais revenu et toutes les recherches entreprises par les services compétents sont
restées infructueuses.
1- Que vous inspire cette situation ? Argumentez votre réponse !
2- Maya souhaite faire vendre le terrain de Modou situé à Diamniadio? Conseillez-la

en argumentant vos réponses !
3 - Plus tard, elle envisage de se séparer de Modou en demandant le divorce. Cela est-
il possible ? Argumentez
Les semaines qui suivent ne se passent pas très bien pour Maya qui vit mal cette solitude
même si, d’un autre côté, elle se débrouille pour tenir son petit commerce. Celle-ci
tombe finalement dans la dépression et plus tard, dans le coma. Elle est hospitalisée. Sa
famille s’inquiétant pour son petit commerce, saisit le juge. Quelles mesures de
protection le juge prendra t-il à son égard ? Argumentez votre réponse !
Le juge qui se prononça, confia en outre, leurs deux enfants, Pathé et Anna, à leur tante
maternelle. Quel est le régime légal qui fonde cette garde ? Expliquez sommairement les
grandes règles de ce régime.
MR. LO Page 111

SUJET : LA NULLITE DU MARIAGE
I/ LES CAUSES DE NULLITE DU MARIAGE
A/ LESCAUSE DE NULLITE RELATIVE
Article 138 : Qu’il ait été célébré par l’officier de l’état civil ou constaté par lui ou son
représentant, la nullité du mariage peut être prononcée: Pour vice du consentement de l’un des
conjoints si son accord a été obtenu par la violence ou donné à la suite d’une erreur; Pour
défaut d’autorisation familiale; Pour non paiement de la portion de la dot exigible à la
conclusion du mariage lorsque les époux ont convenu d’en faire une condition de leur union;
Pour impuissance du mari; Pour maladie grave et incurable rendant la cohabitation
préjudiciable lorsque le conjoint l’a sciemment dissimulée au moment du mariage.
B/ LES CAUSES DE NULLITE ABSOLUES
Quelle que soit la forme du mariage, sa nullité doit être prononcée: Lorsqu’il a été contracté
sans le consentement de l’un des époux; Lorsque les conjoints ne sont pas de sexe différent;
Lorsque l’un des époux n’avait pas l’âge requis, en l’absence de dispense; Lorsqu’il existe
entre les conjoints un lien de parenté ou d’alliance prohibant le mariage; Lorsque la femme
était dans les liens d’une union antérieure non dissoute; Lorsque le mari ne pouvait plus
contracter une nouvelle union en raison de son option.
II/ LES EFFETS DE LA NULLITE
A/ LES EFFETS DE LA NULLITE A L’EGARD DES EPOUX
Le mariage nul produit ses effets, comme s’il avait été valable, jusqu’au jour où la décision
prononçant la nullité est devenue définitive, il est réputé dissous à compter de ce jour.
Cependant, le jugement prononçant la nullité doit, en toute hypothèse statuer sur la bonne foi
de l’un et l’autre des époux; celle-ci est présumée.
Si les deux époux sont déclarés de mauvaise foi, le mariage est réputé n’avoir jamais existé,
tant dans les rapports des époux entre eux que dans leurs rapports avec les tiers.
jamais existé à son égard tandis que l’autre peut se prévaloir des dispositions de l’article 144.
B/ LES EFFETS DE LA NULLITE A L’EGARD DES ENFANTS
Le mariage putatif joue toujours à l'égard des enfants, même si aucun des deux parents n'a été
de bonne foi. Cette solution qui leur est très favorable est prévue par l’article 145, alinéa 5 du
code de la famille qui dispose que : « les enfants issus du mariage, ou légitimes, conservent à
que l’époux de mauvaise foi puisse s’en prévaloir à leur encontre. » le sort des enfants dont le
mariage des parents a été annulé devra donc être réglé comme celui des enfants de parents
divorcés. Ils seront considérés comme des enfants légitimes.
MR. LO Page 112

La Cour suprême
Première section en matière civile
Audience publique du mercredi 20 juillet 1977
Entre :
M.D. ayant pour conseil Maître X. avocat à la cour à Dakar, demandeur,

D’une part ;
Et :
M.A. ayant pour conseil Maître Y. avocat à la cour à Dakar, défenderesse,
D’autre part ;
Statuant sur le pourvoi n°… formé par M.D., suivant requête de Maître X. enregistrée au
greffe de la Cour suprême le 6 novembre 1976, contre le jugement n°…, rendu le 27 août
1976, par le Tribunal de première Instance de Dakar statuant en appel des décisions de justice
de paix dans le litige opposant le demandeur au pourvoi à la dame M.A.
Vu le certificat attestant la consignation de l’amende ;
Vu la signification du recours à la défenderesse par exploit en date du 12 novembre 1976 ;
Vu le mémoire en défense en date du 8 décembre 1976 concluant au rejet du pourvoi ;
La cour
Vu l’ordonnance portant loi organique sur la Cour suprême ;
Attendu que par jugement du Tribunal de première Instance de Dakar en date du 27 avril 1976
par lequel a été prononcé les torts réciproques entre les époux M.D. et M.A., pour d’une part,
mauvais traitements, excès, sévices, injures graves et de l’autre abandon de domicile ;
Sur le moyen unique de cassation pris de la violation de l’article 168 du Code de la Famille ;
Attendu que ce texte, aux termes de son deuxième alinéa, s’oppose au développement de la
procédure de divorce lorsque le demandeur ne dépose pas au greffe une copie de l’acte de
mariage ainsi que le cas échéant les actes de naissance et de décès de tous les enfants issus du
mariage, documents, que le juge de paix doit lui réclamer et qui doivent être obligatoirement
produits ;
Attendu que pour confirmer la décision par laquelle le Juge de Paix a prononcé le divorce
entre les époux M.D. et M.A. le jugement attaqué se borne à déclarer que si aucune des parties
ne conteste le mariage non prouvé par un acte de l’Etat civil, « il doit être passé outre à la
production de l’acte de mariage », le divorce pouvant alors être prononcé sans le dépôt de ce
document, surtout lorsque comme en l’espèce, l’époux qui invoque l’article 168 du Code de la
Famille pour s’opposer à la recevabilité en la forme de la demande en divorce avait
expressément reconnu dans sa correspondance du 6 mai 1976 « que la main de la femme lui a
été accordée par son père en présence de témoins » ;
Mais attendu que les règles de procédure prescrites par l’article ci-dessus invoqué sont d’ordre
public et apparaissent comme complémentaires de celles fixées par les articles 29, 98 et 146
MR. LO Page 113

du Code de la Famille, desquels il résulte notamment que les époux dont l’union n’a pas été
constatée ne peuvent pas divorcer, même par consentement mutuel, tant qu’ils ne sont pas en
mesure d’établir la preuve de leur état par les seuls moyens de preuve que la loi autorise et qui
sont en l’espèce soit la production de l’acte de mariage, soit si cet acte n’a pas dressé,
l’accomplissement en vue de son obtention et de sa production, des formalités prescrites par
l’article 87 du Code de la Famille, texte à l’aide duquel l’état des personnes peut être établi et
sans le respect duquel toute organisation d’un Etat civil serait illusoire;
D’où il suit qu’en statuant comme il l’a fait le Tribunal de première Instance de Dakar a violé
le texte visé au moyen ;
Par ces motifs
Casse et annule le jugement rendu le 27 août 1976 par le Tribunal de première Instance de
Dakar dans le litige opposant les époux M.D. et M.A. ; remet en conséquence la cause et les
parties au même et semblable état où elles étaient avant ledit jugement et pour être fait droit,
les renvoie devant le Tribunal de première Instance de Dakar autrement composé.
MR. LO Page 114

Thème : les fiançailles et le mariage

Exercice : Résoudre les cas pratiques suivants
Groupe B
Cas n°1
MABELLE et LEBOGOS se fréquentent depuis leur adolescence. Ils ont célébré
l’anniversaire de leur premier baiser et LEBOGOS a promis à sa dulcinée de l’épouser. Tres
ému, il lui offre trois présents : un livre de poème, la robe de mariée qu’il a achetée en
empruntant de l’argent à ses amis et une bague ayant appartenu à son arrière- grand-mère.
Les deux tourtereaux décident de se marier six mois plus tard. Les amis des deux familles sont
déjà invités. Mais, à trois jours de la cérémonie, un drame de produit, LEBOGOS quitte
Dakar, afin de rejoindre une autre jeune fille dont il avait fait la connaissance lors de ses
nombreux séjours à Thiès.
Eplorée, MABELLE vous consulte sur les possibilités d’action dont elle dispose à l’encontre
de LEBOGOS. Très aux souvenirs que lui a laissé ce dernier, elle veut connaitre leur sort.
Cas n° 2
ANDRE a convolé en secondes noces avec sa cousine AGNES. Sa première épouse décide de
demander l’annulation de ce mariage pour absence d’autorisation parentale, AGNES n’ayant
que 17 ans. Cette a-t-elle des chances d’aboutir ?
Si le second mariage d’ANDRE est annulé, quel serait le statut de l’enfant issu de cette
union ?
Cas n°3
MANE et BETTY ont célébré leur union en grande pompe en présence des parents, amis et
collègue de service.
Sept mois après le mariage, MANE est toujours considéré par les responsables de l’entreprise
comme célibataire car son traitement salarial n’a pas changé.
Il s’en ouvre à son chef du personnel qui lui demande de prouver qu’il s’est marié alors que
tous les employés de l’usine étaient pratiquement présents lors de la célébration du mariage.
Par quels moyen, ce travailleurs pourra- t-il prouver son mariage à l’égard de son employeur ?
S’il ne dispose pas d’un tel moyen de preuve, que lui conseillez-vous de faire afin de pouvoir
établir son mariage ?
Délaissée par son mari, BETTY veut obtenir le divorce. Pour cela, elle se renseigne auprès de
son neveu, étudiant en droit pour connaitre la procédure. Ce dernier lui demande de saisir
l’imam du lieu de la célébration du mariage et non une juridiction.
Que pensez-vous des propos avancez par le neveu de BETTY ?
MR. LO Page 115

Fascicule Second Semestre M. Lo

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LE DROIT A LA PORTEE DE TOUS

DROIT DES PERSONNES

Les éléments d'identification de la personne physique sont : le patronyme (y compris le

CHAPITRE 1 : L’EXISTENCE DE LA PERSONNE

SOUS-SECTION 2 – LA FIN DE LA PERSONNALITE JURIDIQUE : LA MORT DE

II - LES EFFETS DE LA MORT

SECTION 2 : LE DOUTE SUR L’EXISTENCE

A) LA DECLARATION DE PRESOMPTION D’ABSENCE (ARTICLE 21 CF.)

D) LA DECLARATION D’ABSENCE (ARTICLE 22 CF.)

E) LA DECLARATION DE DECES DE L’ABSENT (ARTICLE 23 CF.)

Article 24 : Déclaration de décès du disparu

République ou directement par tout intéressé au tribunal du lieu de la disparition si celle-ci

EXECICES SUR L’ABSENCE ET LA DISPARITION

SUJET : LE PATRIMOINE DE LA PERSONNE DONT L’EXISTENCE EST

La personnalité physique commence avec la naissance et disparaît avec la mort de l’individu.

I/ LA PROTECTION DU PATRIMOINE DE LA PERSONNE DONT L’EXISTENCE

A/ LA DESIGNATION D’UN ADMINISTRATEUR PROVISOIRE DES BIENS DE

l’administrateur provisoire doit établir et déposer au greffe du tribunal de première instance

II/ LES EFFETS PATRIMONIAUX DU RETOUR DE LA PERSONNE DONT

Quelle est la valeur des arguments de Mariana et de Papis

Proposition de correction des cas pratiques

Thème: La personnalité juridique

Thème: La personnalité juridique

De quelle procédure doit-il s’agir ?

Peut-il juridiquement réclamer la restitution du dit immeuble ?

En conséquence, il pourra juridiquement réclamer le dit immeuble parce que l’administrateur

Thème: La personnalité juridique

Ils vous demandent de les conseiller.

Que pensez-vous de cette situation ?

CHAPITRE 2 : L’INDIVUDUALISATION DE LA PERSONNE

Elle renvoie à l’ensemble des données permettant d’individualise une personne, de

1°) LE NOM DES ENFANTS

2°) LE NOM DE LA FEMME

s’appliquer à la personne morale qu’il distingue et devenir ainsi objet de propriété

II. – LA NATURE ET LA PROTECTION DU NOM

A. – LA NATURE JURIDIQUE DU NOM

§ 2. – LES ACCESSOIRES DU NOM PATRONYMIQUE

II. – LES ACCESSOIRES EXCEPTIONNELS

II. – LA FONCTION DU DOMICILE

– L'élément matériel : le principal établissement sera soit le lieu où une personne a sa

L'ELECTION DE DOMICILE se réalise en principe dans un cabinet d'avocat ou dans

Article 13 : Fixation légale du domicile

Article 14 : Domicile ou résidence inconnue

Article 15 : Election de domicile

EXERCICES D’APPLICATION SUR LE NOM ET DOMICILE

Cas pratique nom et domicile

Les faits soumis à notre réflexion concernent l’identification de la personne

Déçu et atteint… à continuer par l’étudiant (2e paragraphe à résumer)

Quelle est la juridiction compétente pour connaitre de l’abandon de domicile conjugal et de la

L’examen de la notion d'incapacité impose d’observer les causes d'incapacité et l'étendue de

SECTION 1 : LA PUISSANCE PATERNELLE

§ 1. – LES TITULAIRES DE LA PUISSANCE PATERNELLE

1/ LA PUISSANCE PATERNELLE SUR LES ENFANTS LEGITIMES (ARTICLE 277

3/ L’ATTRIBUTION DE LA PUISSANCE PATERNELLE EN CAS DE DECES DE

4/ L’ATTRIBUTION DE LA PUISSANCE PATERNELLE EN CAS DE DECES DES

§ 2. LES CONSEQUENCES DE LA PUISSANCE PATERNELLE

Section 2 : LE REGIME DE L’INCAPACITE DES MINEURS : LA TUTELLE ET

I - L'ADMINISTRATION LEGALE DES BIENS DU MINEUR

II/ LA TUTELLE SUR LES MINEURS

conditions prévues à l’article 87 du Code des Obligations Civiles et Commerciales. L’acte

EXERCICES D’APPLICATION SUR LES INCAPACITES

SUJET : PROTECTION DE L’INCAPABLE

A/ LA PROTECTION DES BIENS DU MINEUR