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Cours de M. Buchberger
I. Qu’est-ce qu’une société?
A. Notion
1. Définition
• Art. 1832 C. civ. : La société est instituée par deux ou plusieurs
personnes qui conviennent par un contrat d'affecter à une
entreprise commune des biens ou leur industrie en vue de
partager le bénéfice ou de profiter de l'économie qui pourra en
résulter.
• Elle peut être instituée, dans les cas prévus par la loi, par l’acte de
volonté d’une seule personne.
• Les associés s’engagent à contribuer aux pertes.
2. Nature juridique
• Contrat ou institution?
• art. 1101 C. civ. : « Le contrat est un accord de
volontés entre deux ou plusieurs personnes
destiné à créer, modifier, transmettre ou
éteindre des obligations ».
• Institution: « une idée d’œuvre ou d’entreprise
qui se réalise et dure juridiquement dans un
milieu social ; pour la réalisation de cette idée,
un pouvoir s’organise qui lui procure des
organes ».
B. Utilisations
1. Sociétés et associations
• Art. 1er loi de 1901 : « L’association est la
convention par laquelle deux ou plusieurs
personnes mettent en commun, d’une façon
permanente, leurs connaissances ou leur
activité dans un but autre que de partager des
bénéfices »
• Ccass. 11 mars 1914, « Caisse rurale de
Manigod »: partage de bénéfice est « un gain
pécuniaire ou d'un gain matériel qui ajouterait
à la fortune des associés »
2. Société et GIE
• L. 251-1 et s. du Code de commerce
• But: « faciliter ou développer l'activité
économique de ses membres, d'améliorer ou
d'accroître les résultats de cette activité. Il
n'est pas de réaliser des bénéfices pour lui-
même ».
• Activité doit se rattacher à l’activité
économique de ses membres et doit avoir un
caractère auxiliaire.
3. EI
a. Présentation
Passif
EI
Actif
Patrimoine
personnel
Passif
Actif Créancier
professionnel
• Action en paiement
Passif sur le patrimoine
professionnel
EI
Pas d’action en paiement sur
le patrimoine personnel
Actif
Passif
Exceptions à la protection
• Renonciation au profit d’un créancier (art. L. 526-25 C. com.)
• Garanties accordées à un créancier professionnel portant
sur un bien qui n’est pas dans le patrimoine que ce créancier
peut en principe saisir (art. L. 526-22 C. com.)
• Pour les créanciers personnels, si le patrimoine personnel
est insuffisant, le droit de gage général des créanciers peut
s'exercer sur le patrimoine professionnel, dans la limite du
montant du bénéfice réalisé lors du dernier exercice clos
• Traitement de faveur de certains créanciers (administration
fiscale et organismes de sécurité sociale)
Exceptions à la protection
• Renonciation au profit d’un créancier (art. L. 526-25 C. com.)
• Garanties accordées à un créancier professionnel portant
sur un bien qui n’est pas dans le patrimoine que ce créancier
peut en principe saisir (art. L. 526-22 C. com.)
• Pour les créanciers personnels, si le patrimoine personnel
est insuffisant, le droit de gage général des créanciers peut
s'exercer sur le patrimoine professionnel, dans la limite du
montant du bénéfice réalisé lors du dernier exercice clos
• Traitement de faveur de certains créanciers (administration
fiscale et organismes de sécurité sociale)
Portée limitée
• Avant-dernier alinéa de l’article L. 526-22 C.
com. prévoit la réunion des patrimoines en cas
de décès ou de cessation d’activité
iii. Transfert du patrimoine professionnel
• Art. L. 526-27 C. com.: transfert universel du patrimoine
professionnel
• Mais « sous réserve de la présente section, les dispositions
légales relatives à la vente, à la donation ou à l'apport en
société de biens de toute nature sont applicables, selon le
cas. Il en est de même des dispositions légales relatives à
la cession de créances, de dettes et de contrats ».
• Mise à l’écart de certaines règles: en particulier, mise à
l’écart des textes relatifs aux publicités légales et au droit
d’opposition des créanciers en cas de vente de fonds de
commerce.
b. Société et statut d’EI
• Règles relatives à la constitution:
– Pas besoin de rédiger des statuts si EI. Mais Modèle
type d’état descriptif du patrimoine affecté (C. com.,
art. A 526-1 et A 526-2, annexe 5-1).
– Composition du patrimoine est automatique dans
l’EI. Mais pour l’EURL, l’associé choisit ce qu’il
apporte à la société. Et c’est plus clair donc on évite
les risques de litige.
• Fonctionnement: plus simple dans l’EI (pas de
rituel social)
Limitation de responsabilité et contournement
Actif
Patrimoine
de la société
EURL Passif
Apport
fait à la
société
Actif Patrimoine
de l’associé
Associé Passif
• Action en
paiement contre
la société Créancier
personne morale
EURL de la
société
Apport
fait à la
société Pas d’action en
paiement contre
l’associé personne
physique
Associé
• Fin de l’activité
• Transmission du patrimoine
• Comptabilité
• Procédures collectives
• Régimes fiscaux et sociaux
D. Classifications
• Que classe-t-on?
SARL
atelier
du
bijou
SNC du
Miroir
(restaurant
et buraliste)
1. Sociétés civiles et sociétés commerciales
a. Enoncé de la distinction
• Sociétés de capitaux (sociétés par actions)
• Sociétés de personnes
b. Intérêts de la distinction
• Taxation des bénéfices
– Sociétés de personnes + EURL: transparence
fiscale
– Sociétés de capitaux + SARL
• IS (25%)
• Taxations des dividendes versés
• Code Hammourabi
• Code civil 1804
• Code de commerce de 1807
• Loi du 24 juillet 1867 (sociétés par actions)
• Loi du 7 mars 1925 (SARL)
• Loi du 24 juillet 1966
• Loi du 4 janvier 1978
• Loi du 11 juillet 1985 (EURL)
• Loi 3 janvier 1994, puis loi 12 juillet 1999 (SAS)
• Loi 18 septembre 2000: codification
B. Sources du droit des sociétés
• Code civil
• Code de commerce
• Code monétaire et financier
• « Code » des sociétés
• Soft law
• Droit européen
C. Grands mouvements actuels
• Contractualisation
• Corporate governance
– « Rapport sur le gouvernement d’entreprise »
dans les SA cotées
– Soft law Code de gouvernement d’entreprise
AFEP/MEDEF et MiddleNext
• La RSE (responsabilité sociale et
environnementale)
• Stakeholders theory
• Simplification du droit
– loi du 19 juillet 2019 sur la simplification du droit
• Développement du numérique
Partie I: Constitution des sociétés
A. Principe
A. Principe
• Article 1844-1 du Code civil: la part de chaque
associé dans les bénéfices et sa contribution
aux pertes se déterminent à proportion de sa
part dans le capital social
B. Exception
ESOPE
Jean de la
Fontaine
• 1er exemple: Cession de contrôle échelonnée
dans le temps
– 1ère étape: cession du contrôle de la société
– 2ème étape: promesse d’achat du reliquat pou un
prix plancher
Section 1: Consentement
Section 2: Capacité
• Fiction
• Réalité
– Cass. 2ème civ. 28 janv. 1954, Comité d’établissement des Forges de la
Marine et d’Homécourt : « La personnalité n’est pas une création de
la loi […] elle appartient, en principe, à tout groupement pourvu
d’une possibilité d’expression collective pour la défense d’intérêts
licites, dignes, par suite, d’être juridiquement reconnus et protégés »
– CA Nouméa, 22 août 2011, RG n° 10/531 et n° 10/532
Chapitre 2: Les formalités
de constitution
Chapitre 3: La société en formation
Section 1: Les rapports entre associés
• Textes:
– Art. 1843 C. civ. et 6 D. du 3 juillet 1978.
– Pour les sociétés commerciales: art. L. 210-
6 C. com., art. R. 210-5 (SARL), R. 210-6 (SA
non cotées) et R. 210-7 (SA cotées).
§1. Conditions de la reprise des actes
• Immatriculation de la société
Signature Immatriculation
des statuts de la société
• Souplesse:
– Cass. Com. 14 janvier 2003 et Cass. com. 1er juillet 2008:
admet un mandat accordé a posteriori
– Alternative: clause de substitution: Cass. com. 15 janv. 2020,
n° 17-28127
§2. Conséquences de la reprise des actes
ou de l’absence de reprise des actes
Abus de biens sociaux (art. L. 241-3 pour les SARL et art. L. 242-6, 3°
C. com. pour les SA ) : fait pour les dirigeants de ces sociétés de faire,
de mauvaise foi, des biens ou du crédit de la société, un usage qu’ils
savent contraire à l’intérêt de celle-ci, à des fins personnelles ou
pour favoriser une autre société ou entreprise dans laquelle ils sont
intéressés directement ou indirectement.
§1. Cession
A. Nature des cessions de droits sociaux
• Blockchain
• https://www.economie.gouv.fr/entreprises/
blockchain-definition-avantage-utilisation-application
• Quorum
• Majorité
Section 2: Compétence de l’assemblée des
associés
§1. L’affectation des résultats
A. Généralités
1. Augmentation de capital
Augmentation de capital par incorporation de réserves
1 2
Actif Passif Actif Passif
Stocks K social : 300 Stocks K social : 500
Immobilisations Réserves : 200 Immobilisations Réserves : 0
Créances Créances
Dettes Dettes
2: Les réductions de capital
Actif Passif
Stocks K social : 300
Immobilisations Réserves : 0
Créances RAN débiteur : - 200
Dettes
Actif Passif
Stocks K social : 300-200 =
Immobilisations 100
Créances Réserves : 0
RAN débiteur : 0
C.Section 1: Formes
Les opérations juridiques
de restructuration
1: Fusion
Société
A Société B
D
A C
B
Fusion –absorption (suite)
Société
AB
A D
B C
Fusion par création d’une
société nouvelle
Société
A
Société
C
Société
B
2. Scission
• L. 236-17 et s. C. com.
Société
scindée
3. Apport partiel d’actif
• Apport en nature
• Possibilité d’opter pour le régime des scissions
• Cass. com. 12 févr. 2013, n° 11-23895
Ex. d’un apport partiel d’actif soumis au régime des
scissions: extrait Bodacc A n°20170043 publié le
02/03/2017
Annonce n° 1228
N° RCS : 572 195 550 RCS Paris
Dénomination : EDITIONS DALLOZ
Forme : Société par actions simplifiée
Capital : 3956040.00 EUR
Adresse : 31/35 rue Froidevaux 75014 Paris
n°Identification : 572 195 550 RCS Paris
Dénomination : EDITIONS DALLOZ
Oppositions : Article L.236-21 du code de commerce
Avis au Bodacc relatif au projet commun de scission nationale. Société scindée : EDITIONS DALLOZ Forme :
Société par actions simplifiée Adresse du siège : 31/35 rue Froidevaux 75014 Paris Capital : 3956040.00 EUR
Numéro unique d'identification : 572195550 Lieu d'immatriculation : Paris. Société bénéficiaire de la scission :
DALLOZ FORMATION Forme : Société par actions simplifiée Adresse du siège : 45 rue Liancourt 75014 Paris
Capital : 1000.00 EUR Numéro unique d'identification : 822133518 Lieu d'immatriculation : Paris. Evaluation de
l'actif et du passif dont la transmission à la société bénéficiaire est prévue : actif de 335848.00 EUR - passif de
103552.00 EUR. Rapport d'échange des droits sociaux : Rémunération de l'apport : Il sera attribué à la société
EDITIONS DALLOZ 6.566 actions nouvelles, de 10 Euros chacune de valeur nominale de la société DALLOZ
FORMATION qui augmentera en conséquence son capital social pour le porter de 1.000 Euros à 66.660 Euros.. Le
montant prévu de la prime d'apport partiel d'actif : 4.00 EUR. Date du projet commun de scission : 07.02.2017. Date
et lieu du dépôt du projet au RCS au titre de chaque société participante : Pour la société EDITIONS DALLOZ :
24.02.2017 (au greffe du tribunal de commerce de PARIS). Pour la société DALLOZ FORMATION : 24.02.2017 (au
greffe du tribunal de commerce de PARIS).
D. Transformation des sociétés
1. Conditions de la transformation
• Cass. com. 19 décembre 2006
2. Effets de la transformation
• Mutuus dissensus
• Cass. com. 8 févr. 2011, n° 10-11788
Section 3: Décision du tribunal à la demande
d’un associé pour justes motifs
• Art. 1844-7, 5° C. Civ.
• Mésentente entraînant la paralysie de la
société
– Exigence d’une paralysie: Cass. com. 21 oct. 1997, PB, n° 95-21.156 ;
Cass. com. 5 avril 2018, n° 16-19.829)
– Disparition de l’affectio societatis ne suffit pas à entraîner la
dissolution: Cass. 3ème civ. 16 mars 2011, n° 10-15459
– Demandeur ne doit pas être à l’origine de la mésentente: Cass. com. 16
juin 1992, Bull. Joly 1992, p. 945; Cass. 3ème civ 16 sept. 2021, n° 19-
23.596. Sa demande n’est pas irrecevable, mais la dissolution ne
pourra pas être prononcée (Cass. com. 16 sept. 2014, n° 13-20083)
– Désignation possible d’une administrateur provisoire (Cass. com. 26 avril
1982, rev. soc. 1984, p. 93)
• Inexécution de ses obligations par un associé
– Cass. com. 3 mai 2018, n° 15-23.456
Titre 2: Les effets de la dissolution