L e s G u i d e s d e s Av o c a t s d e F r a n c e

LES HOLDINGS

La holding est un outil juridique de plus en plus utilis par les praticiens pour rpondre des besoins trs divers tendant toujours la dtention de participations par une personne morale. La cration dune holding peut paratre une opration relativement simple ds lors quelle nobit aucune rgle particulire. En pratique, quelle que soit sa forme et les raisons de sa constitution, elle soulve toujours des questions complexes dordre juridique et fiscal. Les avocats, et tout particulirement ceux spcialiss en droit des socits et en droit fiscal, sont les intervenants les plus qualifis pour apporter leurs conseils et leur assistance aux personnes envisageant de crer une holding, en leur assurant une scurit juridique et leur garantie professionnelle.

2005

Les Guides des Avocats de France

LES HOLDINGS

DFINITION M O D E S D E C R AT I O N U T I L I S AT I O N S 1 - Lacquisition avec optimisation fiscale 2 - Leffet de levier dans la recherche de partenaires exterieurs 3 - La transmission de lentreprise familiale

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4 - Diversification d'activits et libre circulation des capitaux Page 14

DEFINITION

Le mot holding (de langlais to hold) est employ communment pour dsigner une socit dont lobjet est de dtenir des participations, majoritaires ou minoritaires, dans dautres socits. La holding est dite pure lorsquelle na que cet objet. Son activit se limite alors grer son portefeuilletitres. Mais elle peut exercer galement une activit annexe ou complmentaire qui consistera, la plupart du temps, en prestations de services ses filiales (holding animatrice). Ce schma correspond frquemment un mode dorganisation des groupes industriels importants, mais on le rencontre aussi de plus en plus souvent dans les PME/PMI. Lactivit de holding nest pas incompatible avec lexercice dune activit commerciale ou industrielle propre, mais on parle alors plus volontiers de socit mre, ds lors que la holding dtient la majorit du capital des socits quelle contrle. Une holding peut revtir nimporte quelle forme de socit. Il peut sagir dune socit commerciale de forme quelconque (socit anonyme, SARL, socit en commandite, SAS, ou mme, cas plus rare, socit en nom collectif). Mais la forme de socit civile sera le plus souvent choisie, notamment dans les groupes familiaux o ce type de socit correspond idalement aux besoins dune organisation patrimoniale.

M O D E S D E C R E AT I O N

On peut constituer une holding en amont (cration par le haut) ou en aval (cration par le bas). La cration par le haut sopre au moyen dun apport, par les associs, de tout ou partie de leurs titres une socit constitue pour les besoins de lopration, voire une socit prexistante. Au rsultat de lapport, la holding dtient en leurs lieu et place la majorit du capital de la socit dont les titres lui ont t apports, et les apporteurs sont devenus associs de la holding. Lactionnariat est devenu indirect. La cration par le bas sopre au moyen dun apport, par la socit, de son fonds de commerce ou dindustrie une socit nouvelle ou prexistante. Contrairement au cas prcdent, lactionnariat nest pas modifi, mais au rsultat de lopration les associs dtiennent les titres dune socit devenue holding.

U T I L I S AT I O N S

La cration dune holding peut rpondre des motifs et des besoins trs divers. Nous ne retiendrons que les plus courants.

1 - LACQUISITION AVEC OPTIMISATION FISCALE

Le principe en est simple et rsulte mcaniquement de lapplication des rgles fiscales. Les dividendes reus par des personnes physiques associes dune socit de capitaux supportent limpt sur le revenu des taux dautant plus levs que la somme distribue est importante. Pour ces associs, l'abattement de 50 %, comme lavoir fiscal quil vient de remplacer, ne suffit pas allger le poids de limpt qui grve les distributions massives. Or, lorsque des personnes physiques acquirent le contrle dune socit alors quelles ne disposent pas des fonds ncessaires, seule une distribution massive peut leur permettre de faire face aux chances de remboursement de lemprunt et au service des intrts. Mais les sommes perues supporteront limpt sur le revenu dans les tranches les plus leves, alors quelles ne sont destines qu rembourser une dette. Cette dperdition - qui constitue un obstacle dirimant lacquisition dune entreprise - peut tre vite, ou trs fortement attnue, par linterposition dune holding : au lieu dacqurir directement les actions, les repreneurs constitueront une socit ad hoc dont ils dtiendront le contrle.

ACQUISITION AVEC OPTIMISATION FISCALE

Acquisition des actions d'une socit cible directement par des personnes physiques

ACQUEREUR 1

ACQUEREUR 2

ACQUEREUR 3

SOCIETE CIBLE

Acquisition par l'intermdiaire d'une holding ad hoc

ACQUEREUR 1

ACQUEREUR 2

ACQUEREUR 3

HOLDING `

SOCIETE CIBLE

U T I L I S AT I O N S

Lemprunt, souscrit par la holding, pourra tre facilement rembours grce aux dividendes quelle percevra de la socit cible. En effet, grce au rgime fiscal des socits mres, la holding ne supportera quun impt trs rduit (de lordre de 1,7 % au lieu de 34 %) par rapport au taux de droit commun de limpt sur les socits. Pour quil en soit ainsi, il est ncessaire que la holding forme un cran fiscal. Elle doit donc tre soumise limpt sur les socits, ce qui suppose quelle opte pour cet impt si elle est constitue sous forme de socit civile. Si la holding a acquis au moins 95 % du capital de la cible (ce qui sera frquemment le cas), le dispositif peut tre encore amlior pour rendre les frais financiers fiscalement dductibles. Il suffit pour cela que loption pour lintgration fiscale soit exerce (sous rserve, dans certaines situations, de lapplication de l'article 223 B 7 alina CGI dit "amendement CHARASSE").

2 - LEFFET DE LEVIER DANS LA RECHERCHE DE PARTENAIRES EXTERIEURS

Pour dvelopper lentreprise, il est presque toujours indispensable de renforcer ses fonds propres et, pour cela, de faire appel des investisseurs venant de lextrieur. Mais lentre de nouveaux associs dans le capital risque dentraner une perte du contrle de la socit par les associs dorigine. Ce risque de dilution est dautant plus grand que les capitaux extrieurs sont plus levs, compars au capital existant. La dilution des associs dorigine peut tre vite par la cration dune holding : en apportant la holding plus de la moiti des actions composant le capital existant, les associs dorigine sont assurs de conserver, au travers de cette nouvelle structure, le contrle de la structure existante. Les partenaires extrieurs feront des apports en numraire qui seront rpartis entre la holding et la socit quelle contrle dans des proportions telles que leur prise de participation restera en toute hypothse infrieure 50 % dans les deux structures. Lexemple chiffr figurant en annexe permet de prendre la mesure de cet effet de levier, en comparaison avec une prise de participation en direct.

U T I L I S AT I O N S

EXEMPLE CHIFFR DEFFET DE LEVIER DANS LASSOCIATION DE PARTENAIRES EXTERIEURS Lhypothse retenue est celle dune socit anonyme (la SA) au capital de 1 000 000 deuros, divis en 1 000 000 dactions dune valeur nominale de un euro, ayant besoin de renforcer ses fonds propres par un apport dargent frais de 1 500 000 euros. On suppose que les actions ont une valeur vnale nexcdant pas la valeur nominale et que les nouvelles actions seront donc mises au pair. PREMIERE SOLUTION : PRISE DE PARTICIPATION DIRECTEMENT DANS LA SA PAR LES INVESTISSEURS Il est visible que, dans ce cas, larrive des investisseurs (INV) dans le capital aura pour effet de diluer fortement les associs dorigine (AO), puisquelle ramnera de 100 % 40 % la participation de ces derniers. En effet, laugmentation de capital tant de 1 500 000 euros, exclusivement souscrite par les investisseurs, le nouveau capital sera de 2 500 000 euros, divis en 2 500 000 actions de un euro, rparties raison de : 1 000 000 soit, 40 % par les AO, et 1 500 000 soit, 60 % par les INV DEUXIEME SOLUTION : INTERPOSITION DUNE HOLDING Premire opration : constitution de la holding au moyen de lapport par les AO, de 510 000 actions de la SA valant : 510 000 euros par les INV, de 490 000 euros en numraire : 490 000 euros Le capital social de la holding est donc de : 1 000 000 euros
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Premire solution : prise de participation directe par les investisseurs

ACTIONNAIRES DORIGINE

INVESTISSEURS

SOCIETE CIBLE (2 500 000)

Deuxime solution : interposition dune holding

49 % HOLDING ACTIONNAIRES 51 % INVESTISSEURS DORIGINE (510 000) (1 000 000) (430 000)

19,6 % (490 000)

40 % (1 000 000)

40,4 % (1 010 000)

SOCIETE CIBLE (2 500 000)

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U T I L I S AT I O N S

Les AO dtiennent donc le contrle de la holding avec 51 % du capital. Ils ont conserv en direct 490 000 actions de la SA. Quant la holding, elle acquiert 51 % du capital de la SA grce aux actions qui lui sont apportes. Deuxime opration : augmentation du capital de la SA, dun montant de 1 500 000 euros, souscrite raison de 1 010 000 euros par les INV et de 490 000 euros par la holding au moyen des fonds qui lui ont t apports par ces derniers. Le capital de la SA est ainsi port de 1 000 000 2 500 000 euros, divis en 2 500 000 actions de un euro, rparties raison de : 490 000 aux associs dorigine, soit 1 010 000 aux investisseurs, soit 1 000 000 la holding, soit 19,6 % 40,4 % 40,0 %

(Il convient, en effet, de rappeler que la holding dtient les 510 000 actions, valant 510 000 euros, qui lui ont t apportes au dpart, auxquelles sajoutent les 490 000 actions nouvelles quelle souscrit en numraire). En consquence, les associs dorigine contrlent directement et indirectement 59,6 % de la SA (19,6 % directement et 40 % au travers de la holding), et les investisseurs ont bien apport en tout 1 500 000 euros, dont 490 000 la holding et 1 010 000 directement la SA.

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3 - LA TRANSMISSION DE LENTREPRISE FAMILIALE

Le chef dentreprise soucieux, dune part, dviter ses hritiers les inconvnients de lindivision qui rsulterait de son dcs et, dautre part, dallger le poids des droits de succession quils auront supporter, cherche leur transmettre tout ou partie de ses actions de son vivant au moyen dune donation-partage avec rserve dusufruit. Cependant, lorsque la valeur de lentreprise est leve, les droits de donation demeurent souvent dissuasifs malgr les attnuations qui leur ont t progressivement apportes depuis une dizaine dannes. Il est donc souvent ncessaire damplifier les effets de la donation par une ou plusieurs oprations complmentaires. Le recours une holding familiale est de nature faciliter la ralisation de cet objectif. En apportant la holding, dun ct la nue-proprit, de lautre lusufruit des actions ayant fait lobjet de la donation, le chef dentreprise et ses descendants lui transmettent le droit aux dividendes correspondant, cest--dire le moyen de financer un achat complmentaire de titres qui, eux-mmes, creront un droit dividendes. Or, un achat dactions nest passible que dun droit denregistrement de 1 % dans la limite de 3 049 euros par cession. Il convient, toutefois, sagissant dune vente, de tenir compte de limpt sur la plus-value que lascendant vendeur devra acquitter au taux de 27 %.

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U T I L I S AT I O N S

4 - DIVERSIFICATION D'ACTIVITES ET LIBRE CIRCULATION DES CAPITAUX

Un chef d'entreprise dsireux de dvelopper plusieurs branches d'activit aura le choix, soit de constituer plusieurs socits dont il dtiendra directement les titres (schma n1), soit de crer une socit holding (schma n2)
SCHEMA N 1 ASSOCIE

SOCIETE 1

SOCIETE 2

SOCIETE 3

SCHEMA N 2

ASSOCIE

HOLDING

SOCIETE 1

SOCIETE 2

SOCIETE 3

L'intrt de la socit holding permettra, grce au rgime mre/fille, avec une fiscalit ngligeable, de faire circuler les fonds dans chacune des socits du groupe. Autrement, l'associ devrait pralablement percevoir des dividendes, payer l'impt et, avec le solde disponible, investir dans la socit de son choix.
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