Le statut du juge constitutionnel marocain

la lumire de la Constitution de 2011 ()

Mohammed Amine BENABDALLAH

Professeur lUniversit Mohammed V
Rabat-Agdal

Avec la nouvelle Constitution promulgue le 29 juillet 2011, adopte par rfrendum le

1er du mme mois, le statut du juge constitutionnel marocain, comme, du reste,
lensemble des institutions, a connu de profondes modifications qui mritent dtre
mises en relief. Certains de leurs aspects ont t simplement repris de la Constitution
prcdente, tandis que dautres, nouvellement institus, seront prciss par deux lois
organiques qui en dtermineront lapplication.

Mais avant daborder directement notre sujet, il ne serait pas dplac de dire que les
nouveauts qui ont concern le statut du juge constitutionnel ont tout naturellement
dcoul du statut mme de linstitution et de sa structure ainsi que des nouvelles
comptences qui lui sont dvolues. Mais elles ont t surtout la consquence naturelle
de la reconnaissance de tout un ensemble de droits et de liberts cits dans la
constitution et qui par la force des choses impliquent une lecture nouvelle de celle-ci.

De lappellation de Conseil constitutionnel, linstance, dont la cration remonte 1992,

passera celle de Cour constitutionnelle qui verra ses attributions largement largies par
rapport au pass. Sans doute, dira-t-on, titre anecdotique, que la fminisation de
lappellation sinscrit dans lesprit de parit qui caractrise dsormais la constitution
marocaine par la ralisation de lgalit entre les hommes et les femmes, mais on peut
remarquer plus srieusement que le passage du Conseil la Cour sexplique
principalement par linstitution de nouvelles comptences et de la place que le
constituant lui a donne.

En effet, outre les comptences classiques anciennement dvolues par la Constitution,

dont on citera le contrle de constitutionnalit des lois, la rpartition des domaines de la
loi et du rglement et le contrle de la rgularit de llection des membres du
parlement et des oprations du rfrendum, dautres comptences lui ont t ajoutes.

Non seulement la Cour constitutionnelle peut tre saisie pour dclarer quun
engagement international comporte ou non une disposition contraire la constitution,
mais elle peut connatre dune exception dinconstitutionnalit souleve au cours dun
procs, lorsquil est soutenu par lune des parties que la loi dont dpend lissue du litige,
porte atteinte aux droits et liberts garantis par la Constitution.

En fait, cest, pensons-nous, cette deuxime comptence qui justifie la transformation

du Conseil en Cour dans la mesure o son intervention a lieu dans le cadre dun procs
en instance de jugement devant lune des juridictions du Royaume. Nanmoins, on ne

REMALD n 103, 2012, p. 9 et suiv.

Communication prsente lors de la 6e Confrence des chefs dinstitutions de lAssociation des Cours
constitutionnelles ayant en partage lusage du Franais (ACCPUF), Niamey, les 3 et 4 novembre 2011.

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saurait soutenir que les nouveaux aspects du statut du juge constitutionnel nont t
dtermins que par cela car il sagit de nouveauts qui tendent renforcer lautonomie
et lindpendance inhrentes la fonction de la juridiction ; et, surtout, faire prvaloir
la spcificit de son rle en tant quinstance suprme aux dcisions insusceptibles de
tout recours qui simposent toutes les autorits administratives et juridictionnelles.

Lautonomie et lindpendance de linstance se dduisent des conditions daccs la

fonction et des rgles qui la rgissent ainsi que des obligations qui lui sont lies et que
prcisent les dispositions de la loi organique, appele dailleurs tre modifie.

-I-

Laccs la fonction
Alors que dans les deux Constitutions prcdentes de 1992 et 1996, laccs la fonction
ntait soumis aucune condition de formation ou danciennet, dans la Constitution de
2011, il est soumis des conditions sans lesquelles on ne saurait garantir des dcisions
la teneur juridique. Car, mme sil arrive de penser que la juridiction constitutionnelle
revt un caractre politique difficilement rfutable du fait des autorits qui nomment ses
membres, il nen reste pas moins quelle demeure une juridiction dont les membres,
pour exercer pleinement leur fonction, doivent se soumettre, selon la formule du
Prsident Badinter, une obligation dingratitude envers les autorits qui les ont
nomms.

Cest la Constitution qui nonce dans le titre consacr la juridiction constitutionnelle

quelles sont les autorits de nomination, les conditions dont il faut tenir compte et la
dure de la fonction de juge constitutionnel.

A Les autorits de nomination

Les autorits de nomination sont dsignes dans la Constitution. Cest au Roi quil
revient de nommer six membres, tandis que les six autres sont lus pour moiti par la
Chambre des reprsentants et la Chambre des conseillers.

Les dcisions de nominations par le Roi sont dispenses du contreseing du chef du

Gouvernement du fait que le dernier alina de larticle 42 de la Constitution les en
exclut.

Quant aux nominations des autres membres, on peut dire que dimportantes
modifications ont t introduites par rapport la Constitution de 1996. En effet, alors
que dans le pass, il sagissait de pures nominations par les prsidents des deux
chambres du parlement aprs consultation des groupes parlementaires, actuellement
avec la nouvelle constitution ces membres sont lus, moiti par la chambre des
reprsentants et moiti par la chambre des conseillers, lissue dun vote bulletin
secret et la majorit des deux tiers des membres composant chaque chambre.

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En dautres termes, sachant que la chambre des reprsentants se compose de 395
membres, les trois candidats la fonction de juge constitutionnel devront obtenir chacun
un minimum de 264 voix ; et, sachant que la chambre des conseillers se compose de 120
membres, les candidats la mme fonction devront obtenir chacun au moins 90 voix.

Le prsident est nomm par le Roi, parmi les membres composant la Cour.

Toutefois, il convient de mentionner que tant la nomination que llection sont soumises
des conditions qui ne manquent pas dimportance.

B Les conditions de nomination

Avant linstitution du Conseil constitutionnel par la Constitution de 1992, la Chambre

constitutionnelle de la Cour suprme prvue par la Constitution de 1962, qui tait
compose de cinq membres dont le premier Prsident de la Cour suprme, devait
comprendre un magistrat de la Chambre administrative de la Cour suprme et un
professeur des facults de droit nomm par le Roi. Avec la rvision constitutionnelle de
1970, cette condition est maintenue ; puis, en 1972, elle disparat pour rapparatre avec
la nouvelle constitution de 2011.

Ainsi, on peut relever que parmi les six membres nomms par le Roi, lun dentre eux
est propos par le secrtaire gnral du Conseil suprieur des Oulma et tous les
membres, nomms par le Roi ou lus par les chambres du parlement, doivent tre
choisis parmi les personnalits disposant dune haute formation dans le domaine
juridique et dune comptence judiciaire, doctrinale ou administrative, ayant exerc plus
de quinze ans, et reconnues pour leur impartialit et leur probit.

Sans doute sinterrogera-t-on sur la prsence du membre du Conseil suprieur des

Oulma ? Sur ce plan, il ne serait pas inutile de signaler ce quest ce Conseil.

De par la Constitution, il est prsid par le Roi et il est la seule instance habilite
prononcer les consultations religieuses (Fatwas) devant tre officiellement agres, sur
les questions dont il est saisi. Les consultations doivent tre faites sur la base des
principes, prceptes et desseins tolrants de lIslam. Par consquent, la prsence dun
tel membre au sein de la juridiction constitutionnelle permet davoir lavis constant dun
membre issu dun conseil qui a son importance au regard du rfrentiel religieux du
systme juridique marocain.

Quant la condition de la haute formation dans le domaine juridique et de la

comptence judiciaire, doctrinale ou administrative double dune anciennet de plus de
quinze, il est certain quelle constitue la garantie de ldification dune jurisprudence o
le raisonnement juridique lemporte sur tout autre lment. Sans doute nest-il pas
ncessaire dtre juriste mrite pour comprendre en matire juridique dans la vie de
tous les jours, mais on conviendra que tout comme il faut avoir fait des tudes en
mdecine, en gnie civil ou en architecture pour matriser au mieux son domaine, il
nest pas moins indispensable davoir une haute formation en droit pour pouvoir mettre
des dcisions dans le domaine juridique. Des dcisions qui, de surcrot, simposent
toutes les autorits et sont insusceptibles de tout recours. Sur ce plan, on ne saurait

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mieux dire que Kelsen prcisant : il est de la plus grande importance daccorder
dans la composition de la juridiction constitutionnelle une place adquate aux juristes
de profession .

C La dure de nomination
Les membres de la juridiction sont nomms pour un mandat de neuf ans non
reconductible. Le renouvellement seffectue par tiers et il a lieu tous les trois ans.

Sur le principe de non reconduction des membres, inutile de dire quil constitue, au
moins du point de vue thorique, une garantie essentielle de leur indpendance vis--vis
des autorits qui les ont nomms. Sachant que son mandat ne sera pas reconduit, un juge
peut exercer sa fonction en toute libert sans chercher contenter, ou ne pas
mcontenter, quiconque. Nanmoins, on ne doit pas surestimer la rgle du non
renouvellement au point den faire une panace dans la mesure o un juge ne peut tre
vritablement indpendant que selon son caractre et par sa volont. En somme, selon
lide quil se fait de sa fonction tant il est vrai que dans la pratique cest beaucoup plus
une question de conscience que toute autre chose. On a beau mettre en place des
techniques de protection de lindpendance du juge, mais si celui-ci, premier concern,
nen fait pas lui-mme son credo, sa religion, elles savrent compltement inoprantes.

Parmi les intervenants nos dbats, certains collgues ont avanc quun juge
constitutionnel, nomm par une assemble parlementaire et issu dun parti politique,
sestimerait loblig de son parti en dfendant ses intrts si, par exemple, celui-ci est
lorigine dune saisine dans le cadre de la constitutionnalit dune loi ou concern par
un contentieux lectoral. A notre sens, une telle crainte est absolument infonde si lon
ne perd pas de vue quun membre de la juridiction constitutionnelle, une fois nomm,
devient investi dune mission au-dessus de tout calcul partisan, sinon il serait en de du
qualificatif de sage dont on pare les juges constitutionnels pour justement les lever au
plus haut grade dans la hirarchie du monde juridique.

En droit compar, dans la plupart des textes mentionnant le non renouvellement du

mandat dun juge constitutionnel, il nest nullement prcis quau terme de son mandat,
le membre ne peut tre nomm aucune autre fonction. Le cas peut se poser pour celui
qui finit son mandat alors quil a devant lui encore une quinzaine dannes de vie
professionnelle. Cest, pourrait-on dire, le talon dAchille du non renouvellement, car,
voir de prs, il est difficile de ne pas considrer, tant que laspect humain ne peut tre
totalement exclu, quil peut sattendre tre remerci pour sa docilit ou, dans le cas
contraire, sanctionn ou boud pour son enttement.

Cest la raison pour laquelle on est plus enclin penser que le non renouvellement du
mandat ne peut au fond tre raisonnablement considr que comme excluant toute ide
de sanction qui pourrait tre prise lgard dun membre de la juridiction
constitutionnelle. Quon le veuille ou pas, et cela mrite dtre rpt, tout dpend de
lide que le juge constitutionnel se fait lui-mme de sa fonction. Lingratitude envers
les autorits de nomination doit en fait tre rvlatrice de la dimension de sincrit et de
fidlit quil doit lautorit qui la nomm ou lu. Sil est rellement convaincu au
plus profond de sa conscience que pour sacquitter de sa tche, il se doit de juger en

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toute honntet, dire ce quil pense tre la vrit, quitte paratre rude et ingrat, il aura
russi dans sa mission et pourra mourir le sourire aux lvres.

- II -

Les obligations lies la fonction

Ce nest pas la Constitution qui dtermine les obligations qui simposent au juge
constitutionnel, mais cest la loi organique qui les prcise dans le dtail.

Dabord, avant dentrer en fonction et de prendre part aux dlibrations, les membres
doivent prter serment devant le Roi par lequel ils jurent de bien et fidlement remplir
leurs fonctions, de les exercer en toute impartialit dans le respect de la Constitution,
de garder le secret des dlibrs et des votes, de ne prendre aucune position publique et
de ne donner aucune consultation sur les questions relevant de la comptence du
Conseil constitutionnel.

Certains intervenants de pays amis ont soulev la question du serment en sinterrogeant

sil doit tre prt devant le chef de lEtat ou devant les reprsentants du peuple, le
parlement, en mentionnant que cest tout diffrent. A ce sujet, dans le systme politique
marocain, la question ne se pose pas du fait, tout simplement, de la tradition
monarchique qui senracine dans plus dun millnaire de lHistoire du Royaume. Au
Maroc, depuis la nuit des temps, le Roi est le symbole de lunit de la Nation ; en le
proclamant, la Constitution ne fait que le rappeler ; par consquent, prter serment
devant le Roi, cest le faire devant tous les Marocains, devant la Nation.

Ensuite, dans un dlai de trois mois aprs sa nomination, le membre est tenu de faire,
sous peine de dmission constate par le Conseil, une dclaration de patrimoine quil
doit renouveler tous les trois ans et, sa sortie, il doit la refaire dans un dlai de trois
mois sous peine de sanction pnale.

Enfin, dans lexercice de ses fonctions, il est soumis tout un ensemble dobligations
que lon peut prsenter en trois points.

A Les incompatibilits
Les incompatibilits sont dfinies par la loi organique relative au Conseil actuel,
laquelle est appele tre abroge pour tre remplace par une autre relative la Cour
constitutionnelle qui sera prochainement mise en place.

La fonction est incompatible avec celle de membre du gouvernement, de la Chambre

des reprsentants, de la Chambre des conseillers et du Conseil conomique et social,
appel devenir le Conseil conomique et social et environnemental.

Lincompatibilit touche galement lexercice de toute fonction publique ou mission

publique lective et mme tout emploi salari dans une socit dont le capital appartient
pour plus de 50% une ou plusieurs personnes morales de droit public.

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Nanmoins, le lgislateur organique a respect le principe de la libert du membre qui
se trouve dans une situation dincompatibilit o son choix ne doit pas tre
automatiquement cart.

Ainsi, la loi a-t-elle prvu que si un membre exerant dj au moment de sa nomination

une des fonctions incompatibles avec celle de juge constitutionnel, il est rput avoir
opt pour cette dernire sil na pas exprim une volont contraire dans les quinze jours
suivant la publication de sa nomination au bulletin officiel. En sens inverse, elle a prvu
que si un juge constitutionnel est lu ou nomm lune des fonctions incompatibles
avec la sienne, il est rput avoir dmissionn de cette dernire et il est pourvu son
remplacement. Il est mme prcis que sil dsire se prsenter une lection ayant pour
but de lui confrer une mission lective, il doit prsenter sa dmission avant le dpt de
la demande de candidature.

La nouvelle constitution a ajout une autre incompatibilit concernant les professions

librales et il reviendra au lgislateur organique den dterminer ltendue et
lapplication.

En tout cas, il faut mentionner que ds sa nomination au Conseil constitutionnel, le

membre devient dans une situation de dtach pour toute la dure de son mandat la fin
duquel il rintgre son cadre dorigine.

Dans la logique de ces incompatibilits, les membres du Conseil sont tenus de sabstenir
de tout ce qui pourrait compromettre leur indpendance et la dignit de leur fonction
notamment, de prendre aucune position politique ou de consulter sur des questions
ayant fait ou pouvant faire lobjet de dcisions de la part du Conseil, doccuper un poste
de responsabilit au sein dun parti ou dun syndicat ou mme dun groupement
caractre politique ou syndical, ou de laisser mentionner leur qualit de membre du
Conseil sur un document publier.

Il y a alors une volont du lgislateur de faire du membre du Conseil un acteur dont le

rle se limite la justice constitutionnelle. Comme partout ailleurs, cest une fonction
sans aucun doute caractre juridique mais non dpourvue de spcificit politique dans
la mesure o le Conseil est appel se prononcer sur la constitutionnalit des textes
lgislatifs ou des litiges lectoraux o lenjeu implique le maximum dimpartialit et de
neutralit de la part de ses membres. Et, cest ce qui apparat galement travers les
nominations et les promotions qui sont interdites.

B Les nominations ou promotions interdites

Pour les mettre labri de toute pression qui pourrait sexercer contre eux de manire
directe ou indirecte, le lgislateur a interdit aux membres du Conseil toute nomination
un emploi public sous peine dapplication de la procdure de la dmission constate par
dcision du Conseil. Et, dans le mme esprit, si le membre est agent public dtach
auprs du Conseil, il ne peut recevoir aucune promotion au choix dans son cadre
dorigine. On a donc cherch, juste titre, empcher quune autorit puisse consentir
une faveur un juge. Il ne peut alors bnficier que de ce qui est automatique, soit, par
exemple, un avancement par anciennet.

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Se pose cependant la question de savoir si un juge constitutionnel peut recevoir une
dcoration. A priori, on peut lexclure, mais la rflexion, il y aurait une certaine
injustice. Pendant neuf, il serait priv dun honneur ou dune faveur quil aurait pu avoir
sil tait restait son poste dorigine. La solution nous semble simple. Tout juge
constitutionnel devrait recevoir la fin de son mandat une dcoration pour avoir servi
comme tel et qui le compenserait de toute autre.

C Le devoir de rserve
Cest dj au niveau de la prestation de serment quapparat le devoir de rserve.
Principalement, garder le secret des dlibrations et des votes, ne prendre aucune
position publique, et de ne donner aucune consultation sur les questions relevant de la
comptence du Conseil constitutionnel.

Il sagit dobligations qui touchent certes la vie personnelle du juge mais elles ne
constituent pas moins la contrepartie de la prrogative de rendre des dcisions qui
simposent toutes les autorits et qui ne sont susceptibles daucun recours.

A ce propos, il convient de prciser que dans la pratique lobligation de rserve est trs
libralement interprte. Comment partout ailleurs, le professeur continue de donner ses
cours, mais il est vident que, sauf sil est soudainement frapp de dmence, il ne
savisera pas dtaler devant ses tudiants ou un quelconque auditoire comment telle ou
telle dcision a t prise ; lavocat plaide, mais il se gardera de prendre une affaire
lectorale pendante devant le Conseil. Nanmoins, au regard de la nouvelle Constitution
et de la loi organique qui sensuivra, il nest pas exclu que certaines fonctions librales
deviennent incompatible avec la fonction de juge constitutionnel, du fait de la
transformation du conseil en cour et surtout de la comptence que celle-ci aura en
matire dexception dinconstitutionnalit.

Toutefois, il faut reconnatre que lobligation de rserve, malgr les formules juridiques
dans lesquelles elle peut tre enferme, demeure tributaire de lapprciation du membre
qui en est concern ; cest lui quil revient de peser et soupeser la porte de ce quil dit
en dehors de linstance laquelle il appartient. Sans doute, la discrtion et la retenue
doivent-elles tre de rigueur mais sans pour autant entamer cette libert dexpression qui
est un droit constitutionnel.

Pour terminer, on retiendra que sil est certain que le statut du juge constitutionnel
dcoule essentiellement des textes qui le rgissent, il nen reste pas moins que son
application dans la ralit reste tributaire de facteurs tout fait personnels au titulaire de
la fonction. Car, voir de prs, la constitution et la loi organique et tous les textes qui
les compltent ne font que tracer et limiter le cadre dans lequel sexerce cette belle et
passionnante fonction aux srieuses et lourdes consquences dans la mesure o le plus
important cest la personnalit du juge et plus particulirement la perception quil se fait
de sa mission. En un mot, le vritable statut, cest le juge constitutionnel lui-mme qui
se loctroie.