Les infractions relatives au contrôle des sociétés

INTRODUCTION
« La confiance n'exclut pas le contrôle ».
- SA : Actionnaires confient leurs capitaux aux dirigeants sociaux
- « gestion de la société» = organes de gestion qui sont appliquent la politique édictée par les actionnaires lors des AG
- Faut aussi protéger les créanciers qui ont prêté de l’argent à sté= courent risque = sont intéressés par bonne marche de la sté
- plusieurs acteurs dont les intérêts souvent divergents deviennent des enjeux de pouvoirs
- La gestion de ces capitaux est exposée à des risques
- C’est donc contrôle de gestion qui doit être fait
- Ce contrôle vise à assainir la gestion quotidienne des dirigeants et, par conséquent, à protéger l'intérêt social.
«Contrôle »
- définition = une vérification minutieuse de la régularité de la chose
- « contrôle » = 2 acceptions.
1- évoque l'idée de domination = entre les mains de qui est le K et comment s’exerce le pvr de décision
2- évoque l'idée de surveillance (des détenteurs du pvr). Ce contrôle se fait par ++ organes = objet de ce travail
Pour garantir l’efficacité des actions des sociétés : ce contrôle est dévolu à certains acteurs
Acteurs du contrôle
Contrôle interne (les actionnaires ou associés et obligataires) et contrôle externe (CAC, le CDVM, et l’expertise)
Contrôle interne :
- organisé par la loi 17-95
- peut s’exercer :
* soit individuellement par l’actionnaire à l’exercice de son droit à l’information,
* soit collectivement par les assemblées d’actionnaires pr contrôler l’act° des organes de direction et d’administrat°
Contrôle externe
- Mais pour renforcer l’efficacité de contrôles des assemblées d’actionnaires
- la loi a prescrit la nomination par les actionnaires d’un ou plusieurs commissaires (CAC)
* chargés de vérifier les comptes
* d’en présenter rapport à la prochaine AG.
- A côté de cette instance permanente, on a d’autres instances de contrôle à caractère exceptionnel (CDVM, expertise)
.
I. LE CONTROLE PERMANENT
- CAC = professionnels chargés de :
* contrôler la comptabilité de la société,
* de la certifier,
* de vérifier la régularité de la gestion
- Approbation/vérification des comptes
Conseil d’administration/ directoires = approuvent les comptes
Mais par manque de temps/compétences : ne peuvent pas s’assurer de leur fidélité p/r aux affaires sociales
- D’où l’intérêt du rôle du CAC
= S’assurent de la véracité de ces informations
= Il est aussi utile pour les tiers qui veulent s’assurer que les comptes = image fidèles des affaires sociales
- Attention : Ne pas confondre
* CAC et comptable salarié qui révise avec l’expert-comptable
* CAC n’est pas un organe de gestion : Donc ne doit pas s’immiscer dans la gestion de la sté
- Ses compétences sont reconnues par la loi
* Ne sont pas négociables
* La loi définit : domaine + contenu de sa mission
* Ne s’apparente pas à un mandataire : pas chargé d’accomplir actes juridiques = Que des opérations matérielles de vérification
* Responsable vis-à-vis de : la société + tiers
* Son rapport est donc institutionnel
- Caractères du contrôle opéré
* Global : pas limité qu’aux comptes, mais à tt ce qui touche les acte de la vie juridique de la sté
C’est un contrôle : comptable + financier + juridique
* Impératif : concerne ttes les sociétés assujetties par la loi au contrôle – Toute entrave aux mission du CAC est sanctionnée
* Permanant : CAC peut intervenir à tout moment pour investiguer
* Objectif : Recherche objective de la réalité économique – sans agir sans un intérêt particulier
A – OBSTABLES DU CONTROLE
Ce que l’on peut craindre = Qu’on l’empêche d’exercer sa mission sanctionné par
* l’@ 403 (10k-50k Dhs +/ 1-6mois prison pr mb organes de direction/gestion qui n’ont pas nommé/convoqué de CAC )
* l’@ 406 (6k-30k Dhs +/ 1-6mois prison pr direct°/gest° qui ont mis obstacle aux opérat° de vérif+/ctrl / refus de donner docs)

OBSTACLES FACE Article 403 : punit non désignation et non convocation aux AG
A L’EXERCICE DES Conditions préalables du délit :
FONCTIONS DU - Obligation d’avoir un CAC chargé du contrôle
CAC - CAC nommé par l’AG
- Si sté fait appel à l’épargne public Ou si banque/investissement/assurance : On a besoin de 2 CAC
Abstentions incriminées
- Non nomination du CAC :
Délit imputable aux dirigeants (même si la compétence de les nominer est pr les associés)
C’est pr ca qu’on punit pas la non nominat°, mais plutôt l’inact° des dirigeants qui a mené à ça
(cad ne l’ont pas mis à l’ordre du jour ou ont proposé des personnes incompatibles)
- Non convocation du CAC :
Cette obligat° est punissable que si la désignation du CAC est obligatoire (pas si résulte de statuts)
Elément moral de l’infraction
Délit intentionnel, faute de disposition dérogatoire qui ne requerrait que l’imprudence
(la jurisprudence classerait l’infraction parmi celles où l’intention est présumée)
Répression
prison 1-6 mois / 10k-50k Dhs
OBSTACLES FACE Article 406 : punit les obstacles à la mission du CAC (vérification/contrôle/refus de fournir des docs)
A LA CERTIFICAT° Pour son contrôle permanent de la situation financière de la sté, le CAC bénéficie de :
DANS L’EXERCICE - droit d’information
DE LEURS - de pouvoirs d’investigation
FONCTIONS forme matérielle de l’obstacle :
- Article 406 : laisse une large marge d’appréciation au juge
- empêchement physique d’entrer, intimidation, réponses dilatoires ou vague, même tout refus
Element Moral
« sciemment » = volonté, conscience d’entraver la mission
Une simple négligence ne suffit pas
Qui est punissable
Dirigeants, membres des organes de gestion et d’administrat°+ « tte personne au service de la sté »
Repression
prison 1-6 mois / 6k-30k Dhs

B – INFRACTIONS RELATIVES AUX FONCTIONS DU CAC

INFRACTIONS Pour accéder à la fonct°, CAC
RELATIVES A SA doit ê inscrit sur liste d’experts comptables dressée par des commission régionales
NOMINATION Indépendance des CAC
Interdire toute incompatibilité (lorqu’il y a un intérêt avec la sté)
Délit = Accpeter les fonctions de CAC en état d’incompatibilité
Les administrateurs qui permettent cette désignation : seront punis comme complices
Répression : 1-6mois / 8k-40k
INFRACTIONS CAC doit dire la vérité sur les affaires de la sté
COMMISES LORS - cad pas de mensonge
DE L’EXERCICE - doit révéler les infractions qu’il découvre
DES FONCTIONS Délits (de commission et d’omission)
- Ne pas dire la vérité (mentir)
- Non révélation de faits délictueux
- Non dénonciations
INFRACTIONS Forme du mensonge : écrit/oral, public/privé, commission/omission
RELATIVES Contenu du mensonge : doit concerner la situation de la sté
AU DEVOIR (et pourra avoir des conséquences positives/négati
DE VERITE mauvaise foi : infraction n’existe que si CAC a connaissance du caractère inexacte
Répression : 10-100k 6-12mois + Action civile ( par créance qui a consenti sur base des infos du
CAC)
INFRACTIONS @ 405 Sanctionne CAC qui n’a pas révélé les faits délictueux qu’il a découvert
RELATIVES - Ne révèle pas ce qui permettrait de mettre au grand jour ces agissements/ restent inconnus
AU DEVOIR - Révélation du D des : sociétésn travail, fiscal, douanier, blanchiment d’argent
DE - cette Obligation renforce d’ailleurs l’autorité du CAC vis-à-vis du dirigeant (craindre son ctrl)
REVELATION Violation du secret professionnel
- CAC détient des informations importantes et confidentielles
- Révélation considérée comme infraction si elle est révélée à des tiers, pas aux actionnaires
- Element matériel + doit ê animé par mobile particulier (désire de nuire) / mais en principe
une révélation par simple négligence ne répond pas à la violation du secret professionnel (mais
ca reste à l’appréciation du juge)
Répression 1-6 mois 1200-20 000 dhs
II- LE CONTROLE EXCEPTIONNEL
A - Le contrôle de l’expert en gestion
Parfois les contrôles détaillés ci-dessus peuvent être insuffisants,
- la loi a prévu d’autres moyens d’information pour les actionnaires
- Donc quand des opérations suspectes sont réalisées
Une expertise par un professionnel peut être ordonnée en justice à la suite d’une procédure contradictoire
par un ou plusieurs actionnaires représentant au moins 1/10 du K
Cette mesure était également vue comme un moyen de protection des minorités.
- Pour l’obtention d’informations sur la gestion de la société
- Pour justifier l’exercice ultérieur d’actions contre les dirigeants sociaux.
- Cette institution connut vite un vif succès : On est donc passé des termes « expertise de minorité » à d’ « expertise de gestion ».
L’entrave à sa mission est pénalement sanctionnée.
- Article 406 : Si obstacles à l’exercice du CAC mais aussi de l’expert en gestion
- Elément matériel : Acte de commission ou d’omission (en général constitue un obstacle au contrôle et vérification)
- actes intentionnels une simple négligence ne suffit pas.
Répression : 1-6 mois prison et 6000 à 30000 dhs.

B- Le contrôle de l’AMMC
C’est quoi ?
Pour les sociétés faisant appel public à l’épargne.
L’AMMC s’assure ainsi du respect des obligations d’info prévues par la loi de l’AMMC et de toute autre loi particulière.
L’AMMC peut demander au CAC
* les documents sur base de quoi il a certifié les comptes
* de faire tout analyse/vérification supplémentaire qui parait nécessaire
Peut exiger des stés de faire des publications rétractives
(s’il s’avère qu’il y a eu des erreurs)

MOYENS DE CONSTATATION DES
INFRACTIONS PAR L’AMMC
INFRACTIONS RELATIVES AU
CONTROLE PAR L’AMMC
Pour rechercher/constater les infractions, l’AMMC peut procéder à des enquêtes
- Peut demander toute info nécessaires
Qui enquête ?
- Officiers + agents Police Judiciaire
- Agents spécialement commissionnés par l’AMMC (assermentés et porteurs d’une carte pro)
(attention secret professionnel : sinon sanctions article 446)
(autorisés à se rendre aux locaux pro des stés, d’avoir accès aux documents, convoquer pers)
(convocation minium 48h avant par huissier ou LR+ possibilité de se faire assister par conseil)
Article 46 L 43-12 de l’AMMC considère
Infraction = Obstacle aux missions d’enquête de l’AMMC
Répression : 10k-100k ; Si récidive 1-6mois +/ 50k-500k
Si personne soumise au contrôle de l’AMMC refuse de donner info
Répression 20k-200k ; Si récidive 3-12 mois +/ 40k-400k