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LES DIFFRENTES FORMES OU CATGORIES DE

SOCITS ET GROUPEMENTS VOISINS


Ce chapitre traitera des diffrentes formes ou catgories de socits et groupements voisins dans deux
sections successives : La socit et les qualifications voisines : D'abord, la socit et les groupements
voisins savoir : la socit et l'association, la socit et le groupement d'intrt conomique, la socit
et la fondation, la socit et l'indivision. Ensuite, la socit et les contrats voisins, savoir : la socit
et le contrat de prt, la socit et le contrat de travail.

Le classement des socits selon les schmas classique suivant : Socits civiles et socits
commerciales, Socits de personnes et socits de capitaux, Socits faisant ou non appel public
l'pargne, Socits avec ou sans personnalit morale, Socits de droit priv et socits de droit public,
Socits de droit commun et socits statut spcial

I. La socit et lassociation
A. Le critre de distinction
Lassociation se diffrencie fondamentalement de la socit en ce que son but nest pas de partager les
bnfices entre les membres. En effet, selon larticle 1er de la loi du 1er juillet
1901, elle est une convention par laquelle deux ou plusieurs personnes mettent en commun dune
faon permanente leurs connaissances ou leur activit dans un but autre que de partager des bnfices
. En revanche, rappelons quen vertu de larticle 1832 du Code civil, la socit est constitue en
vue de partager le bnfice ou de profiter de lconomie qui pourra en rsulter . Le terrain
dlection de lassociation est par consquent celui des activits dsintresses, savoir :
philanthropiques, culturelles, culturelles, artistiques, sportives et politiques.
Mais la rdaction ambigu de la loi du 1er juillet 1901 ne lempche pas, afin de raliser son objet, de
se procurer les ressources ncessaires par lexercice dactivits lucratives. Il y a lieu de distinguer
dune part, lautorisation de raliser des bnfices, dautre part, la prohibition de partager des
bnfices.
Quentend-on par bnfices ? Antrieurement loi du 4 janvier 1978, la notion de bnfice pouvait
tre conue de deux manires diffrentes. Dans une interprtation extensive, le bnfice tait non
seulement ce qui augmente de faon visible, concrte, le patrimoine dun individu, mais aussi tout
avantage do rsulte une conomie, une rduction de frais, de dpenses, de pertes. viter une perte
revenait raliser un bnfice. Interprt restrictivement, le bnfice tait un gain matriel, positif,
visible, concret, ajoutant la valeur du patrimoine des membres du groupement. La Cour de cassation
avait opt pour la conception restrictive dans un arrt rendu toutes chambres runies le 11 mars 1914,
en dfinissant le bnfice comme : tout gain pcuniaire ou tout gain matriel qui ajouterait la
fortune des intresss1 . Il sensuivait que la ralisation dune conomie, cest--dire le fait dviter
un appauvrissement, ne constituait pas un bnfice. Le lgislateur sest nanmoins ralli lorientation
extensive, en introduisant dans larticle 1832 du Code civil la notion dconomie susceptible de
rsulter dune activit.
B. Les intrts pratiques de la distinction
1. Les intrts dcoulant du critre de distinction
a. Le principe
Le rapprochement des dfinitions des deux groupements donnes par larticle 1832 du
Code civil et par la loi du 1er juillet 1901 aboutit lune des solutions suivantes.

Lorsque le groupement envisage de partager les bnfices procurs par laction commune, il doit
incontestablement revtir la forme dune socit. Une association qui allouerait des bnfices ses
membres pourrait tre requalifie en socit cre de fait.
Sil est constitu dans un objectif purement dsintress, sans rechercher un quelconque avantage
patrimonial (profit ou conomie), il doit prendre la forme dune association. Une socit qui ne
poursuivrait ni bnfice, ni conomie, ne satisferait pas aux exigences de larticle 1832 du Code civil
et serait nulle.
Sil a uniquement pour but de permettre ses membres de raliser des conomies, cest-- dire de
rduire leurs dpenses, notamment par lobtention dun service un prix moindre quaux conditions
habituelles du commerce, il peut tre indiffremment une socit ou une association. Cest lexemple
de nombreuses associations qui organisent des loisirs, des manifestations sportives, des voyages. De
ce point de vue, socits et associations recouvrent un domaine commun assez tendu. Nanmoins, la
forme de socit parat prfrable celle dassociation, pour deux raisons :
o tout dabord, la socit bnficie de la pleine capacit juridique, alors que celle de
lassociation est limite ;
o ensuite, en cas de dissolution, les membres de lassociation peuvent seulement
reprendre leurs apports2. linverse dune socit, le boni de liquidation nest pas
rparti entre les socitaires. Il est ncessairement dvolu un groupement qui poursuit
un but identique celui de lassociation dissoute ou ltat.
Ainsi, lactuelle dfinition de la socit confirme que la mise en commun de moyens par des
professionnels avec lintention dexercer sparment une mme activit librale, mais dconomiser
sur les locaux, le secrtariat et le matriel, constitue bien une forme de socit dite socit civile de
moyens telle quelle rsulte de larticle 36 de la loi n 66-879 du 29 novembre 1966. Mais cela
pourrait tre un GIE ; do le risque de confusion de ce groupement avec la socit4.
Toujours est-il que la dtermination de la nature juridique du contrat savre ncessaire, tant pour
connatre le tribunal comptent appel statuer en cas de difficult, que pour cerner le droit
applicable. Si le juge saisi du litige conteste la dnomination employe, il va restituer sa vritable
qualification la convention en se fondant sur des lments comme le but lucratif ou non de
lopration, lventuelle participation des parties aux bnfices et aux pertes et, laffection societatis.

b. Les attnuations au principe


A priori, aucune confusion ne semble possible entre la socit, groupement vise essentiellement
lucrative et lassociation, groupement but purement non lucratif. En ralit il existe une grande
confusion, le plus souvent volontaire, favorise par labsence de contrle pralable la cration des
associations. Aussi, nest-il pas surprenant quune association prenne sciemment lapparence dune
socit afin de bnficier dune capacit juridique complte ou, quune socit se cache sous le statut
dune association dans lespoir de profiter dun statut fiscal plus favorable. La terminologie achve
mme dentretenir la confusion, puisquon nomme socitaire ladhrent dune association et, associ,
le membre dune socit.
Sur le plan purement juridique, la poursuite dun but autre que le partage des bnfices ne fait pas
obstacle ce quune association accomplisse des actes de commerce, sous rserve quils ne soient pas
habituels et surtout, que les bnfices qui en rsultent ne soient pas distribus entre les membres.
Linterdiction dexercer de faon habituelle des activits commerciales est expressment formule par
larticle 37 alina 2 de lordonnance n 86-1243 du 1er dcembre 1986 relative la libert des prix et
de la concurrence et pnalement sanctionne1. En outre, une association peut exercer une activit
conomique ; ce qui loblige nommer un commissaire aux comptes et un supplant, si elle excde
deux des trois seuils suivants : 50 salaris, 3,1 millions deuros hors taxes de chiffres daffaires ou de
ressources, 1,55 million deuros de total du bilan.
Dans les faits, on assiste une vritable drive de lassociation qui devient progressivement une
entreprise et, en consquence, connat de nos jours un grand essor.

2. Les autres intrts pratiques de la distinction


Les deux catgories de groupements sont rgies par des rgles spcifiques.
La constitution dune association est beaucoup moins formaliste que celle dune socit : lapport nest
pas obligatoire, lacquisition de la personnalit morale rsulte dune simple dclaration la Prfecture
et non de limmatriculation au RCS qui, dailleurs est prohibe, mme pour une association exerant
une activit commerciale. Le refus dune pareille inscription est justifi en justice par le fait que
lassociation ne figure pas parmi les organismes tenus de sinscrire au registre du commerce3. Le
ministre dlgu au commerce et lartisanat sest ralli cette ide4, aprs avoir dans un premier
temps estim que rien ne sopposait limmatriculation dune association exerant une activit
commerciale.
Seules doivent tre immatricules au RCS, les associations qui mettent des valeurs mobilires.
Le rgime fiscal des associations nest pas le mme que celui des socits. Ce rgime a t modifi par
une instruction du 15 septembre 1998 complte par celle du 19 fvrier 1999, qui a raffirm, tout en
ladaptant, le principe dexonration des impts commerciaux des associations sans but lucratif7.
Lassociation dispose dune capacit moindre que la socit. tant inapte exercer pleinement la
profession commerciale, lassociation ne peut bnficier du statut des baux commerciaux et des droits
qui laccompagnent, lequel statut est rserv aux commerants immatriculs. En outre, si une
association peut tre associe dans une SARL ou une socit anonyme et mme associe unique dune
EURL, elle ne peut ltre dune socit en nom collectif, faute davoir la qualit de commerant.
En revanche, les dirigeants et associs dune association ne rpondent pas individuellement des
engagements de la personne morale.