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Working Paper
Par : Omar Benjelloun [1] en Avril 2014

De l?« ordre public concurrentiel » [2]

[3]

Le dialogue entre « mondialisation » et « globalisation » distingue entre le phénoménologique et

le systémique. Ainsi l’« ordre concurrentiel », résultante de l’universalisation d’un ordre
institutionnel prônant la « régulation », accompagne une mondialisation qui couvre le
décloisonnement des marchés nationaux, le développement des réseaux de communication
et l’affaiblissement de l’État. Les pouvoirs étatiques sont « réformés » sous prétexte qu’au-delà
de l’accomplissement des missions régaliennes, la fonction de « gouverner » interfère par
nature avec le marché[1]. Or l’ordre économique, qui repose sur l’idée que la conjonction des
intérêts privés avec l’intérêt général n’est possible que par la concurrence, ne peut
fonctionner sans le « politique » qui doit provoquer des transformations pour assurer la
continuité du marché. Le comportement « anticoncurrentiel » de l’acteur économique renvoie à
l’idée que l’État doit combattre la tendance à l’autodestruction du marché, en protégeant la
compétitivité contre elle-même par la création des conditions de sa reproduction[2]. C’est
l’esprit du droit public économique[3], qui s’impose comme un ensemble de constructions
juridiques qui correspondent à la consécration du cadre systémique du capitalisme. On
assiste à la construction d’un droit censé être le plus attractif pour les investisseurs et les
consommateurs et en même temps rester protecteur du marché contre sa tendance à «
sécréter » le monopole privé. Cette conscience a émergé dans le droit américain à la fin du
19ème siècle via le « Sherman Act », appliqué contre la « Standard Oil » par une justice qui a
ordonné le démantèlement du géant énergétique à cause des effets négatifs de son
monopole sur le marché et la société. En droit français, l’Ordonnance de 1945 avait mis en
place des sanctions pénales contre les pratiques anticoncurrentielles pour garder une
certaine idée du marché au service de l’intérêt général. Cet interventionnisme du 20ème
siècle est désormais prescrit, vu que la régulation de l’économie n’est plus le fait de la diriger,
mais d’instaurer un fonctionnement qui permet un dosage habile de différents pouvoirs dans
la gestion d’un environnement ou la résolution d’un conflit. « Intervenir » dans le marché, pour
y maintenir une pluralité positive et répondre aux impératifs du « développement », nécessite
une action étatique qui s’exprime par une régulation basée sur le droit, qui se transforme d’un
outil protégeant la concurrence libre, tentée par le monopole, en un instrument qui régule la
concurrence utile. Au-delà d’un « droit de la pratique concurrentielle », la régulation du marché
doit reposer sur un système juridique qui englobe aussi bien la consommation, la
communication ou le marché public, que le fonctionnement de la para-structure censée
privilégier le jeu « pluri acteur » de l’économie. Dans ce sens, la régulation influence les
pouvoirs traditionnels de l’État par la mise en place d’« Autorités Administratives
Indépendantes ». Ces autorités concentrent des prérogatives, qui contrastent avec la «
séparation des pouvoirs », au service d’une régulation sectorielle[4] ou transversale,
confirmant le pluralisme comme source de légitimité des nouveaux espaces de l’« autonomie
normative ».

[1] J.-P. Fitoussi, La démocratie et le marché, Collection du nouveau collège de philosophie,

Grasset, 2004.

[2] J. Chevallier, « État et ordre concurrentiel » inL’ordre concurrentiel, Mélanges en l’honneur

d’A Pirovano, Frison-Roche, 2003.

[3] A. Delaubadère, P. Delvolvé, Droit public économique, 5ème éd, Dalloz, 1986 ; G. Farjat,
Pour un droit économique, PUF, 2004.

[4] M.-A. Frison Roche, « Les nouveaux champs de la régulation », inLa régulation : nouveaux
modes ? nouveaux territoires ?, RFAP n° 109, 2004.

Note générale

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1 - 2 [4]
Mots clés
Mots Clés:
MODIALISATION [5]
GLOBALISATION [6]
ECONOMIE [7]
DROIT DE REGULATION [8]
AUTORITE [9]
CONCURRENCE [10]
Auteur
Omar Benjelloun [1]
Docteur en droit et financement du développement à l'université de Nice Sophia Antipolis,
doctorant en sciences politiques à l'IEP Aix en Provence, Avocat et universitaire.... lire la
suite [11]
Articles de l'auteur
De l?« ordre public concurrentiel »[2]

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