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Prpar par :
Sarah ZAYER
Ghita LABAZI
Youssef CHHIBA
Mohammed HJOUJI
Oussama HASSANI
Prcisons par ailleurs quil nest pas indiffrent dutiliser la notion de conflit ou celle de litige.
Sans entrer dans une discussion trop thorique, disons simplement que les notions de conflit
et de litige ne sont pas quivalentes : la notion de conflit a vocation englober la notion de
litige en ce sens que le litige est un conflit juridiquement relevant, c'est--dire un conflit
susceptible de faire lobjet dune solution juridique, par application des rgles de droit.
Autrement dit, dune part, tout conflit nest donc pas un litige : les querelles de couples sont
un conflit, pas un litige ; dautre part, un litige peut tre rgl sans que le conflit qui a donn
naissance ce litige ne le soit.
Ainsi les modes alternatifs de rsolution des conflits (MARC) dsignent, de manire gnrale,
lensemble des procds conduisant une solution amiable des conflits, par opposition aux
modes juridictionnels, traditionnellement conus comme des modes autoritaires : Ces
nouveaux modes de rglements reposent sur une renonciation une rsolution des conflits
par lintervention dun juge tatique qui tranche le litige. Cette renonciation peut prendre
deux formes Dune part, la conciliation ou la mdiation et dautre part, larbitrage.
Ce travail portera essentiellement sur larbitrage qui soulve les problmatiques suivantes :
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Plan
Partie I : Gnralits sur larbitrage :
Chapitre 1 : Concept darbitrage :
Section 1 : Dfinition et volution du concept :
I. Dfinition de larbitrage :
II. Lvolution du concept :
I. Caractristiques :
II. Les intrts pratiques de larbitrage
I. Arbitre unique :
II. Collge arbitral :
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Partie II : Arbitrage et la mdiation
Chapitre 1 : Arbitrage Interne :
Section 1 : Convention darbitrage :
I. Parties larbitrage
II. Compromis
III. Clause compromissoire
Section 3 : La sentence :
I. La sentence
II. Lexcution de la sentence
III. Voies de recours
I. La convention darbitrage
II. Tribunal arbitral
III. Procdure arbitrale
IV. La sentence
Conclusion
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Partie I : Gnralits sur larbitrage :
Chapitre 1 : Concept darbitrage :
Section 1 : Dfinition et volution du concept :
I. Dfinition de larbitrage :
Etymologie : arbitrer, mettre d'accord, concilier .
L'arbitrage est le fait d'arbitrer, de rgler un diffrend en le soumettant la dcision d'un tiers,
l'arbitre.
En droit, l'arbitrage est la procdure qui permet de soumettre un diffrend un tribunal arbitral,
compos d'un ou plusieurs arbitres, dont la dcision engagera les deux parties qui ont dcid de
faire appel lui ou qui doivent faire appel lui sur dcision d'un tribunal. C'est un mode de
rglement de litiges qui ne fait pas intervenir les tribunaux de l'Etat.
En effet, en lutilisant, on sadresse opportunment non pas des magistrats de carrire sigeant
dans les tribunaux appartenant lappareil judiciaire de lEtat, mais plutt des personnes de
droit priv qui sont appeles dpartager les parties au litige.
procs par les tribunaux tablis et conformment un droit dont elles ne reconnaissaient pas le
bien-fond et la justice : ainsi les premiers chrtiens se sont abstenus de saisir les juridictions de
l'tat.
http://www.toupie.org/Dictionnaire/Arbitrage
http://www.universalis.fr/encyclopedie/arbitrage-droit/
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Au XIXe sicle, l'arbitrage semblait, en Europe, avoir fait son temps. Il tait alors rserv
certains procs civils de nature particulire : procs opposant les membres d'une mme famille,
des propritaires voisins, les membres d'une mme socit commerciale ou association. En dehors
de ces cas, o il tait souvent dclar obligatoire, l'arbitrage n'occupait plus, dans les codes de
procdure, qu'une place restreinte. Mal distingu de la conciliation, il apparaissait comme
simplement tolr par l'tat la condition qu'un contrle efficace des sentences arbitrales
demeurt effectu par les tribunaux.
L'arbitrage a connu aprs la Seconde Guerre mondiale un renouveau spectaculaire et s'est
manifest sous des formes ignores du XIXe sicle. Il est devenu le mode favori de solution des
conflits entre commerants, spcialement dans le DOMAINE international ; le recours l'arbitrage
est pareillement prconis en de nombreux pays pour rsoudre les conflits collectifs du travail ; les
contestations entre entreprises nationalises furent, dans les pays socialistes, rgles par des
organismes d' arbitrage public ; le droit international public lui fait galement une grande place
pour le rglement des conflits entre tats.
I. Caractristiques :
Il sagit pour les deux parties en prsence daccepter de faire trancher leur litige par un ou
plusieurs tiers. Cette justice prive prsente certaines caractristiques :
elle fait abstraction des lois des tats ;( principe de lautonomie juridique de la convention
darbitrage)
elle est discrte, puisque la procdure darbitrage nest pas publique, ce qui est un atout dans
un certain nombre de DOMAINES, en particulier en matire commerciale ;
elle est rapide, puisquelle saffranchit des lourdeurs de la justice dtat ; du point de vue de
celui-ci,
Les parties prennent leur charge la rmunration du ou des arbitre(s)
il est possible que les arbitres se prononcent non en droit, mais en quit si les parties le leur
demandent au titre de lamiable composition.
L'autorit judiciaire n'a point le droit de modifier une dcision arbitrale.
Larbitrage est plus rapide que la procdure judiciaire. Les lenteurs de la justice tatique sont
parfois remarquables, et les causes en sont diverses. Une certaine clrit de la justice arbitrale
tient sa nature propre, aux habitudes de ceux qui ladministrent, et leur conscience de sa
ncessit. Le dlai dans lequel une solution dfinitive est trouve un litige de droit des affaires a
le plus souvent une valeur conomique en soi.
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Confidentialit
Larbitrage est plus discret que les procdures judiciaires. Il est par principe un mode confidentiel
de rglement du litige, mme sil apparat quen droit compar il fait lobjet dassez peu
dhomognit et quil est parfois nglig par une partie, sous la pression des mdias, ou mme
de laccord des parties. Mais en tout tat de cause, larbitre est tenu au devoir de confidentialit,
lequel complte le secret professionnel auquel sont tenus les avocats qui participent la
procdure. Cette confidentialit participe du secret des affaires et lui emprunte son fondement et
ses intrts.
Spcialisation
La spcialit des magistrats sigeant au sein des tribunaux judiciaires est le droit positif. Il va sans
dire que leurs connaissances juridiques leur sont parfois d'un secours mitig lorsqu'ils sont appels
trancher des litiges soulevant des questions hautement techniques, scientifiques ou relevant de
spcialits autres que celle de la science juridique.
Le recours l'arbitrage permet aux parties de confier le soin de rsoudre leurs diffrends des
arbitres verss dans le domaine de spcialisation dont relve vritablement leur litige. titre
d'exemple, un litige en matire de construction pourrait tre soumis des ingnieurs ou
architectes; un litige en matire de louage commercial pourrait tre rsolu par une formation
compose d'valuateurs agrs; un litige entre actionnaires pourrait tre tranch par des
comptables et fiscalistes.2
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Larbitrage commercial interne et international au regard du Maroc ; ABDELLAH BOUDAHRAIN
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Lalina 2 de larticle 321 de la loi dispose quaprs examen de leur situation, le procureur
gnral dlivre un rcpiss de la dclaration et inscrit les intresss sur une liste des arbitres prs
la cour d'appel concerne .
Etant donn leurs fonctions juridictionnels, on ne peut concevoir un mineur, un faible desprit
comme arbitre puisque ces personnes ne peuvent mme pas accomplir deux-mme des actes
juridiques , fortiori lorsqu'il sagit de rendre une sentence arbitrale. Dailleurs, des personnes
capables peuvent tre empches dofficier en tant quarbitre, notamment lorsque leur
impartialit est mise en doute par lune des parties larbitrage. Il en est ainsi du parent dune
partie, moins que sachant cette relation lautre partie ne soulve aucune objection ce sujet .
Cest dans cette optique que le conseil (ou avocat) dune partie pourra lui aussi tre cart, mme
si sa dsignation nest pas interdite. Tout dpendra de la raction de lautre partie ;celle-ci pourra
mme demander lannulation du compromis pour vice de consentement lorsqu'elle ignorait la
qualit de conseil de larbitre de son contractant . De plus, lune des parties au compromis ne
pourra normalement imposer lautre un choix contest , en particulier si elle a des doutes sur
lindpendance et limpartialit de larbitre propos ou dsign par lautre partie.
Il sera difficilement admis de nommer un arbitre ayant un intrt personnel dans le diffrend
dautant plus que la sentence est susceptible dtre annule pour ce motif.
Par contre un magistrat de carrire peut tre dsign intuitu personae comme arbitre , mais non
un tribunal judiciaire en tant que collge arbitral . En effet cette juridiction rend la justice au nom
de lEtat en sa qualit dadministration publique particulire.
De mme tant des particuliers les arbitres ne peuvent tre des personnes morales de droit priv
ou de droit public. Les parties larbitrage ne peuvent que dsigner certains des membres de ces
personnes morales en tant quarbitres et non comme leurs mandataires.
Dune manire gnrale, la dsignation dun arbitre est souvent conditionne par ses aptitudes
techniques et /ou juridiques et linguistiques. La langue de larbitrage a notamment une
importance notable au niveau international ou lorsque les parties ou lune delle impose une
langue donne a cet gard.
On sadressera donc un juriste praticien ou non ou a un technicien expert ou professionnel dans
le domaine dactivit objet du litige. De mme, les parties larbitrage recherchent des particuliers
connus non seulement pour leur formation mais aussi pour leur intgrit, probit et srieux.
Lindpendance et limpartialit de larbitre ainsi que son aptitude garder le secret des affaires et
la confidentialit de la procdure sont toutes aussi dcisives dans ce domaine.
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II. Pouvoirs des arbitres :
Acceptation de la mission : il ya lieu de prciser au pralable que les arbitres ne commencent
accomplir leurs fonction quen exprimant clairement leur consentement la mission qui leur est
confie, ds leur dsignation.
En effet, le compromis ne devient parfait quavec lacceptation des arbitres de juger le litige qui
leur est soumis. On rappelle, en outre, que le dlai pour statuer ne dbute quavec cette
acceptation. Toutefois, le consentement du ou des arbitres peut valablement sexprimer
tacitement, notamment par les premiers actes de procdure. Cette acceptation ou le refus de la
mission confie peut nanmoins dpendre de lacte dterminant leurs fonctions en leur qualit de
juges privs .
-Des fonctions fixes par lacte de mission : En principe les pouvoirs de larbitre unique ou du
tribunal arbitral sont dtermins par le compromis , mais lorsque cette convention ne comporte
pas des prcisions ce sujet , ce seront le ou les arbitres qui tabliront sur pices un acte
comportant les mentions essentielles pour le droulement de la procdure darbitrage . Ces
indications peuvent tre tablies en accord avec les parties au litige ou avec un centre darbitrage
.Cette institution peut galement proposer aux uns et aux autres , voir en concertation et avec
leur consentement , les fonctions des arbitres, dont limportance est vidente pour le rglement
du diffrend.
En effet tant donn la nature juridictionnelle de ces fonctions, les arbitres ne pourront pas ,sans
laccord des parties et /ou du centre darbitrage , en excder les pouvoirs eux attribus ou
dcider en da de la ou des demandes dont il sont saisis. Ainsi , lacte de mission peut
notamment porter sur le lieu de larbitrage , les nom, prnoms, adresse des arbitres , les noms ,
prnoms , raisons sociales , qualits et adresse des parties et , sil y a lieu , les adresses ou peuvent
tre effectues les notifications ou communications, le dlai prvu pour larbitrage, lexpos
sommaire des faits et circonstances de la cause , lexpos sommaire des prtentions de chacune
des parties , lnumration limitative des points litigieux soumis larbitrage, la loi applicable
pour la procdure et le fond du litige et toutes autres mentions juges utiles par les arbitres .
Si un tel document dtermine limitativement les fonctions des arbitres ,rien ,nempche
cependant que les parties , prvoient leur extension , en permettant leurs juges dexaminer
galement leurs demandes reconventionnelles ,additionnelles ou incidentes qui nauraient pas pu
tre prcises au dbut de la procdure.
ARBITRE UNIQUE
Le CPC ne donne galement aucune indication ce sujet, il laisse les parties libres de fixer les
modalits relatives la composition et lorganisation du tribunal arbitral, moins quelles
ne sen remettent au rglement dun centre darbitrage . Les seules restrictions concernent
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le respect de lordre public et des droits de la dfense. Cest cependant rare que les parties
optent pour un arbitre unique car elles saccordent difficilement sur une mme personne.
COLLEGE ARBITRAL
Mcanisme. Les parties peuvent valablement dsigner un collge arbitral. La pratique
consiste en ce que chacune dentre elles nomme un arbitre et que les arbitres ainsi dsigns
nomment le troisime. Dans ce cas, il est dusage que le choix des arbitres soit soumis la
ratification des parties mais il ny a l aucune obligation. En effet, le principe de
lindpendance des arbitres lgard des parties leur permet de ne tenir nullement compte
de leur opinion chacune delles dsigne un arbitre(ou plusieurs) et ce sont leurs arbitres,
forcment en nombre pair, qui dsigneront leur tour un tiers arbitre qui fera office de
prsident du tribunal arbitral.
Mais lorsque les arbitres nont pu se mettre daccord sur cette dsignation , le tiers arbitre
est alors , la requte de la partie la plus diligente , dsign par ordonnance du prsident
de la juridiction qui serait ventuellement comptente pour ordonner lexcution de la
sentence arbitrale . Larticle 315 CPC ajoute que cette ordonnance nest susceptible daucun
recours.3
Partie II : Arbitrage et la mdiation :
Chapitre 1 : Arbitrage Interne :
Section 1 : Convention darbitrage :
Gnralits :
Larbitrage commercial est largement dpendant de la volont des parties, quil soit organis
Par une institution permanente ou non. Il nen va pas autrement pour les autres types darbitrage
qui sont gnralement utiliss pour viter les inconvnients nombreux de la justice officielle.
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Larbitrage commercial interne et international au regard du Maroc ; ABDELLAH BOUDAHRAIN
Guide pratique de l'arbitrage en droit interne , Souyris, Jean -Jacques Alexandre, Chetrite , Guy
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Au Maroc, cest videment le code de procdure civile qui trace les grandes lignes du cadre
gnral en la matire, tout en signalant ds prsent quil est largement insuffisant, mme en ce
qui concerne ses aspects processuels. En effet, ce nest pas uniquement ce texte qui nous
permettra de prciser le rgime juridique de la convention darbitrage, des conditions de validit,
tenant aux parties larbitrage, sont normalement fixes par le code civil (code des obligations et
contrat, cit COC), par le code de statut personnel et successoral, appel moudawanna
auxquels renvoie parfois le code de commerce qui est galement applicable. Dautres rgles ou
prescriptions dterminent, dune part, le domaine de larbitrage et, dautre part le rgime
juridique de la convention darbitrage elle mme.
Demble, le premier paragraphe de larticle 306 CPC dispose que ne peuvent conclure une
convention darbitrage que les personnes capables de disposer des droits leur appartenant, ce qui
nous amne se pencher sur le rgime de la capacit de ces personnes puis sur la possibilit de se
faire reprsenter larbitrage.
De ce fait, si le principe est, pour les parties larbitrage, de justifier leur capacit disposer
des droits litigieux qui feront lobjet de ce mode de rglement on distinguera la capacit de
jouissance de ces droits et la capacit dester en justice comme en arbitrage.
Le mineur :
Est majeur, toute personne ayant 20 ans quelque soit sa nationalit, et selon larticle 11 du
COC et en application de larticle 158-8 de la moudawana le tuteur testamentaire ou datif est tenu
de requrir lautorisation du juge pour transiger ou compromettre dans le seul intrt des
mineurs.
Par ailleurs, pour exercer lui- mme un commerce, le mineur peut demander, toujours au
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juge des tutelles, une autorisation et la dclaration anticipe de majorits prvues a cet effet par
la moudawana. Cette autorisation et la dclaration anticipe doivent tre, selon larticle 13 C.com,
inscrites au registre du commerce. Il en va autrement en ce qui concerne la femme marie
La femme marie :
Selon la moudawana dans son article 35-4 que la femme a le droit dtre partie
Larbitrage, sans avoir besoin dune quelconque autorisation maritale, cette rgle est confronte
par larticle 17 C.com, suivant lequel la femme marie peut exercer le commerce sans autorisation
de son mari et toute convention contraire est mme rpute nulle.
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2. Pouvoir de reprsentation des parties :
Les parties un diffrend peuvent designer leur reprsentant aux fins de compromettre leur
place, ce qui diffre de leur assistance ou dfense au cours de la procdure arbitrale. L encore
cest, selon le cas, le code civil, les lois relatives aux socits commerciales, voire parfois des
4rgles de droit ou de jurisprudence administratifs, qui rgissent la situation des mandataires
conventionnels, des personnes morales de droit priv et les personnes de droit public.
Cest le code des obligations et contrats qui dfinit le rgime gnral du mandat, dont les articles
890 et suivants concernent en particulier les effets du mandat entre les parties, en rappelant que
ce dernier est un contrat entre le mandant et le mandataire. On distingue deux types de mandat,
lun est spcial et lautre est gnral.
Le contrat de mandat autorisant une personne reprsenter une autre en qualit de partie
larbitrage, au lieu dtre le conseil ou dfenseur du mandant est minemment qualifi de mandat
spcial et doit tre exprs. La jurisprudence estime dailleurs que le mandat dester en justice est
un mandat spcial qui ne se prsume pas et qui doit tre donn par un pouvoir exprs, mme un
mandataire gnral.
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Larbitrage commercial interne et international au regard du Maroc ; ABDELLAH BOUDAHRAIN
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Les personnes morales de droit public
En principe ladministration centrale et locale, collectivits territoriales, les offices, les entreprises,
ou tablissement publics ne peuvent compromettre. Les litiges intressants la plupart dentre eux
sont dailleurs soumis communication au ministre public.
Toutefois une distinction doit tre faite entre les services publics gnraux et les tablissements
publics caractre industriel et commercial, pour cette deuxime catgorie des drogations sont
permises. Certaines collectivits ont t autorises compromettre par leur ministre de tutelle,
cest le cas de la communaut urbaine de Casablanca, de mme dautres membres du
gouvernement, chefs de dpartements comptence spciale, peuvent agir dans le mme sens,
en leur qualit de tuteur doffice ou dentreprises publics.
II. Le compromis :
Une convention non exempte de vicissitudes du fait de la volont des parties : Le compromis peut
tre considr comme un contrat particulier de part son objet et finalit. Il sagit dune convention
par laquelle les parties saccordent de soumettre leur diffrend une ou plusieurs personnes
prives, appeles arbitres, afin quelles leur trouvent une solution dfinitive selon des conditions
que prcisent ces mmes parties. En exprimant ainsi leur volont, les parties larbitrage doivent
en principe sabstenir de recourir aux juges tatiques, en loccurrence les tribunaux de commerce
lorsque le diffrend soumis larbitrage est dordre commercial, ne serait-ce quavant le prononc
de la dcision arbitrale.
1. Forme du compromis :
Exigences dun crit : Larticle 307 CPC dispose dabord que le compromis doit tre toujours
pass par crit il peut faire lobjet dun procs verbal tabli devant le ou les arbitres choisis, dun
acte pass devant un notaire ou des adoul ou mme dun acte sous seing priv, suivant la volont
des parties . Ainsi si lcrit est toujours obligatoire la forme du compromis varie suivant la volont
des parties. Dailleurs, en stipulant que cet accord peut revtir plusieurs formes, larticle 307 CPC
ne procde pas par une numration limitative. Dautres possibilits existent pour ltablir.
Pour revenir aux formes indiques par la loi, il ya lieu de prciser que le compromis peut tre
constat par le ou les arbitres choisis par les parties larbitrage . Cette forme prsente
gnralement le plus de garanties et davantages car elle permet de runir simultanment la foi
la signature des parties et celle des arbitres. De ce fait, larbitrage peut difficilement tre remis en
cause, si lune des parties renie de mauvaise foi son consentement et les obligations qui en
dcoulent.
De mme, lutilit de ce procd tient au fait quoutre leur signature, les parties fixent,
contradictoirement, lobjet du diffrend qui les oppose . De leur cot, les arbitres sont amens
prciser les points quils comptent rsoudre et ceux qui ne rentreront pas dans le cadre de leur
comptence
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Le compromis peut galement tre tabli par un acte authentique soit devant un notaire de droit
moderne, soit devant un adoul (notaire de droit musulman) . Dans ce cas lacte notari ou lacte
adoulaire doit tre enregistr. Mais eu gard aux formalits remplir pour la validit de ces actes
authentiques, les parties optent le plus souvent pour un compromis sous la forme dun acte sous
seing priv. Cet acte est seulement tabli sur papier libre et rdig en autant doriginaux quil ya
de parties, ce qui permet chacune delles den dtenir un exemplaire. Un autre exemplaire est
remis larbitre unique ou au tiers arbitre qui prsidera le tribunal arbitral. 5
Ainsi, labsence dun compromis (pralable) peut tre couverte par toutes autres formes qui
constituent des modes de preuve en la matire. Dailleurs, si lcrit est exig, cest surtout pour
faciliter la preuve du compromis, qui exprime la volont des parties sur les principaux lments de
larbitrage, dont le contenu et le dlai.
2. La validit du compromis :
La validit du compromis dpend galement de son contenu et de son dlai tel que cela dcoule
de larticle 308 CPC. Selon cette disposition le compromis doit designer a peine de nullit , lobjet
du litige et le nom des arbitres , il fixe le dlai lexpiration duquel le ou les arbitres doivent avoir
rendu leur sentence arbitrale.
En gnral, la convention darbitrage doit contenir le nom des arbitres et lobjet du litige.
Dsignation des arbitres : les parties sont amenes designer un ou plusieurs arbitres en
prcisant la fois le nom et la qualit des personnes choisies pour rgler leur diffrend. Elles
peuvent en charger un mandataire, en loccurrence un centre darbitrage. Toutefois en vertu de
larticle308 du CPC, labsence de dsignation du ou des arbitres dans le compromis entrane sa
nullit. Nanmoins, cette nullit peut tre couverte par la participation des parties larbitrage
sans aucune autre formalit en raison du caractre consensuel de cette convention. Mais la
nullit du compromis simpose lorsque le ou les arbitres ne remplissent pas, eux aussi, les
conditions de capacit dcoulant du code de statut personnel (minorit, interdiction) qui sont
rappelons le dordre public.
Objet du litige : En outre, le compromis doit mentionner, aussi peine de nullit, les objets en
litige. Cette deuxime condition implique non seulement que les parties ont dcid de ne pas
sen remettre aux tribunaux judiciaires pour connaitre de leur diffrend mais encore entendent
limiter le pouvoir du ou des arbitres aux questions litigieuses pour lesquelles elles les ont saisi.
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Larbitrage commercial interne et international au regard du Maroc ; ABDELLAH BOUDAHRAIN
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Cest dire limportance quil convient daccorder lexpos des faits et des bases de la
contestation, en le libellant dune faon claire et prcise afin dviter toute confusion ou tout
malentendu. Do lintrt pour les parties formuler lobjet de leur litige dune manire
gnrale, sinon la jurisprudence sera oblige de sen tenir aux clauses restrictives du compromis
cet gard. De plus, les tribunaux tatiques ne manqueront pas dtre stricts lorsqu'il sagit de
prciser la mission qui a t confie aux arbitres afin que ces derniers nexcdent pas leur
pouvoir de contrle et de connaitre de ce qui ne leur a pas t demand.
Par ailleurs le compromis est normalement dat, sinon il sera tabli pour une dure
indtermine, quoique labsence dune telle indication nentranera pas la nullit du compromis.
Lessentiel est quil est possible de dterminer le dlai durant lequel le ou les arbitres devront
rendre leurs dcisions.
Toutefois larticle 308 CPC na pas manqu de prciser une restriction non ngligeable, qui peut se
rvler pleine de sous entendus . En effet , il dispose que si le compromis na pas fix de dlai
(dlai conventionnel ), les pouvoirs des arbitres expirent trois mois compter du jour o leur
dsignation a t notifie (dlai lgal )
Expiration ou suspension du dlai : Limportance du dlai pour statuer est indniable car le recours
larbitrage est notamment motiv par le souci de clrit du rglement du diffrend. Dans le cas
contraire , on tombera dans les tracasseries et la lenteur proverbiales du cours de la justice
tatique , mme si des dlais assez brefs peuvent galement tre prvus en cas de procdure
judiciaire dtermine par lurgence . Cette importance se rvle aussi en rapport avec les
ventualits de son expiration. En effet, le dlai de compromis ne devra pas expirer pour des
circonstances non prvues au moment de la signature du compromis, sinon une partie de
mauvaise foi pourrait en tirer partie comme cela est courant devant les tribunaux tatiques. cest
pourquoi larticle 312 CPC dtermine limitativement les cas o le compromis expire de fait, le
compromis prend fin dans les situations suivantes :
Par le dcs, le refus, la dmission ou lempchement dun des arbitres.
Par lexpiration du dlai du compromis ou de celui trois mois si aucun dlai spcial navait
t fix. Dans ce cas nayant pas statu dans le dlai convenu ou, dfaut, du dlai lgal, les
arbitres sont dessaisis de plein droit et la sentence rendue hors dlai est nulle, moins
dune prorogation du dlai.
Par le partage des avis, si les arbitres nont pas le pouvoir de prendre un tiers arbitre
.Toutefois, il est possible, en vertu de larticle 315 CPC que ces derniers puissent recourir
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un tiers arbitre. Aussi nest-il mis fin au compromis quen cas de dsaccord des arbitres sur
ce point.
Par le dcs de lune des parties, laissant des mineurs. Cette ventualit requiert
lintervention du juge des tutelles ainsi que du ministre public car , rappelons-le il sagit
dune question dordre public .En revanche la procdure arbitrale se poursuit si les ayants
droit de la partie dcde sont majeurs et capables .
Si avant le prononc de la sentence arbitrale, lune des parties est devenue incapable. Dans
ce cas, linstance ne pourra se poursuivre quaprs dsignation de son reprsentant lgal.
Suspension de larbitrage en cas de faux incident : Larticle 313 alina 2 traite la rcusation
dun arbitre, ainsi daprs ce texte, sil est form une inscription de faux, mme purement
civile, les arbitres suspendent leur travaux jusqu' ce que lincident soit solutionn par les
tribunaux tatiques, et le dlai imparti ne recommence courir que du jour o lincident a t
dfinitivement rgl.
On conviendra en tout cas, quun tel incident retardera sensiblement la procdure arbitrale
plus que dans les cas prcdents de suspension, il faudra attendre que la justice officielle dise
son mot avant que le tribunal arbitral ne reprenne linstruction de laffaire qui lui est soumise.
Il peut aussi tre considr comme un cas spcial de prorogation du dlai du compromis, d
notamment une circonstance indpendante de la volont des parties larbitrage et donc
quasiment imprvue.
Prorogation du dlai : bien quaucune disposition du CPC ne prvoie, cette hypothse elle ne
peut tre exclue.
Prorogation expresse : en effet, tant un contrat faisant office de loi des parties, celles-
ci peuvent consentir proroger le dlai primitivement fix dans le compromis, voire le
modifier ou le remplacer par un autre. Il sagit dune Prorogation expresse puisquelle
rsulte de la volont des parties la consignant dans un acte.
Prorogation tacite : La prorogation tacite doit tre exprime par des actes qui
dmontrent nettement la volont des parties de continuer larbitrage malgr
lexpiration du dlai du compromis. Ces actes peuvent tre constitus par la production
de pices, de mmoires en dfense, de lettre adresse aux arbitres. En outre du fait
quune telle prorogation est tacite ce sera le tribunal judiciaire comptent qui
apprciera souverainement sa validit ou non, en accord avec la volont suppose ou
prsume, des parties.
Prorogation lgale : A cot de ces deux types de prorogation, larticle 316 CPC en a
prvu une autre qui peut tre qualifie de lgale et lie la mission dun tiers arbitre.
Cette disposition prvoit, en effet quen labsence de toute stipulation dans le
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compromis ou dans lacte ayant nomm le tiers arbitre, ce dernier est tenu de statuer
dans le mois qui suit son acceptation.
Cette prorogation nintervient cependant que lorsque les deux arbitres, dsigns
respectivement par lune et lautre partie, nont pu se mettre daccord pour rendre leur
sentence. En outre, la dcision de partage doit intervenir dans le dlai du compromis
ou celui initialement dtermin que le tiers arbitre ait t prvu au pralable ou non .
Le CPC na consacr a la clause compromissoire que larticle 309.Aussi est-on enclin de supposer
que son rgime est peu toff. Cest peut tre cause de cela que contrairement au compromis, la
jurisprudence marocaine en a t parfois sollicite. Mais on peut galement estimer que les
contestations judiciaires y affrentes sont dues au lien troit entre cette clause et le contrat dans
lequel elle est insre. En tout cas une telle disposition conventionnelle se dfinit comme une
convention antrieure tout diffrend, car lalina 1er de larticle 309 CPC stipule notamment que
les parties peuvent, dans tout contrat, convenir de soumettre la dcision darbitres la solution
des contestations qui viendraient natre au cours de lexcution du contrat.
Quant aux autres alinas de ce mme texte, ils sont seulement affrents la forme de la clause
compromissoire, la dsignation et la dsignation darbitres et lexpiration des pouvoirs de ces
derniers. Mais cela ne nous empchera pas de nous pencher sur son domaine et sur ses conditions
de validit.
1.1 Domaine :
Etendue de la clause compromissoire en matire commerciale: A linstar des parties ayant opt
pour le compromis, les personnes utilisant la clause compromissoire doivent tre capables. Ceci
peut expliquer labsence de prcision concernant le domaine particulier de la clause
compromissoire, par larticle 309 CPC ou par une autre disposition.
Il nen demeure pas moins que les dispositions de larticle 5 al 1er de la loi n53-95 sont pleines
denseignement sur les actes de commerce et les personnes pouvant avoir recours la clause
compromissoire, do la spcificit de son domaine, dautant plus quelle est gnralement
prohibe en dehors de ce domaine. Elle nest pas formellement permise en matire civile.
Ainsi pour revenir cette disposition, il est prvu que les tribunaux de commerce sont
comptents pour connatre ;
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Ces ventualits montrent, en effet, que les contestations pouvant faire lobjet dune clause
compromissoire sont dabord relatives des actes de commerce entre toutes personnes habilites les
entreprendre. En rappelant que le code de commerce distingue les actes de commerce par nature (articles
6 et 7) et les actes de commerce par accessoire (articles 8, 9,10 et 11), on ne peut admettre que des non
commerants soient autoriss insrer dans leur contrat une clause compromissoire, condition que
lautre partie contractante soit un commerant.
Cas de modification de la capacit de lune des parties lors de la survenance dun litige : Enfin,
si les rgles de capacit prcdemment voques propos des parties larbitrage sont
galement applicables aux personnes qui optent pour une clause compromissoire, il y a lieu de
tenir compte de la spcificit de celle-ci . En effet , du fait que la clause compromissoire est
insre dans un contrat bien avant que ne se produise un diffrend, un problme risque de se
poser en cas de dcs ou dincapacit de lune des parties lors de la survenance dun litige
entranant ncessairement la mise en application de cette clause.
Si la solution du problme en cas de dcs est similaire celle prvue pour le compromis
lorsque les hritiers sont majeurs, la clause compromissoire restant valable, celle-ci devient
caduque si lun des hritiers est mineur puisque ce dernier ne peut souscrire un compromis.
Cette clause devient galement caduque lors de la survenance de lincapacit de lune des
parties car il sagit l encore dune cause communicable au ministre public. Quant la
liquidation des biens ou le redressement judiciaire ce sont les mmes rgles applicables au
compromis qui prvalent, en vertu des dispositions pertinentes du code de commerce.
Dailleurs, en voquant cette question, on sen rendra compte que les dispositions de larticle
578 du code de commerce ne prvoient que le compromis et non galement une clause
compromissoire. De plus, une telle clause est inconcevable en la matire puisque cest le juge
commissaire qui autorise le chef dentreprise ou le syndic compromettre dans le cadre du
redressement judiciaire.
Page 19
Ces restrictions sont, bien entendu, lies la forme mme de la clause compromissoire6.
1.2- La validit :
Forme de la clause compromissoire : A prime abord, aucune formalit obligatoire nest prescrite par
larticle 309 CPC.
Toutefois, lalina 2 de larticle 309 apporte des prcisions relatives la forme de la clause
compromissoire lorsque le contrat principal concerne un acte de commerce. Dans cette ventualit elle
doit tre crite la main et spcialement approuve par les parties, peine de nullit, sinon les
tribunaux comptents nhsiteront pas la dclarer nulle.
De mme, en vertu de larticle 309 alina 3 CPC, la partie la plus diligente peut demander au
prsident du tribunal comptent la dsignation de ou des arbitres, qui rend cet gard une
ordonnance non susceptible de recours. Cela nempchera pas lautre partie de contester la
dsignation de larbitre lorsqu'elle forme recours contre la sentence devant les tribunaux
tatiques , en loccurrence devant le tribunal de commerce territorialement comptent , en
rappelant que cette juridiction connait des litiges pouvant tre soumis larbitrage .
6
Larbitrage commercial interne et international au regard du Maroc ; ABDELLAH BOUDAHRAIN
Page 20
Toutefois lorsque le recours vise lannulation de la dcision arbitrale, le tribunal na pas voquer
laffaire et statuer au fond du litige. Cest aux parties concernes de dcider de recourir un
nouvel arbitrage, moins que le jugement nait galement annul la clause compromissoire.
Par contre, cette clause ne permet pas une partie contractante dappeler en garantie lautre
partie devant les juges tatiques puisque ces parties demeurent lies par une telle clause et
devront souscrire leurs obligations en la matire concernant lobjet du litige.
7
Larbitrage commercial interne et international au regard du Maroc ; ABDELLAH BOUDAHRAIN
Page 21
Or, ayant ces deux possibilits, elle peut valablement aussi bien demander aux arbitres de se
prononcer sur leur comptence que saisir le tribunal comptent lorsquelle requiert la nullit
de la convention darbitrage et, incidemment, la nullit de la sentence lorsque celle-ci a t
rendue malgr sa contestation de la comptence arbitrale. Ces considrations montrent non
seulement la difficult de se prononcer rsolument pour l'examen du dclinatoire de
comptence par les arbitres, mais encore que cette exception n'entre pas toujours dans le
cadre de leurs pouvoirs. Aussi, nous avons tendance admettre que les arbitres statuent
eux-mmes sur leur comptence, quitte ce que la partie intresse soulve nouveau
cette exception l'occasion d'un recours form contre la sentence.
Une fois les incidents de comptence ou ceux concernant la personne mme de l'arbitre
rgls et qui diffrent des autres incidents de procdure, les arbitres entament l'examen du
fond du litige.
Mais comme l'article 311 du CPC s'est content de renvoyer la procdure ordinaire suivie
devant le tribunal de premire instance sans tenir compte de la spcificit de l'arbitrage a, il
y aura lieu de rappeler seulement les rgles particulires en la matire, en l'occurrence
celles relatives au lieu de l'arbitrage, l'assistance et la reprsentation des parties, la
production des moyens de dfense, la possibilit pour un seul arbitre d'instruire le
diffrend, aux mesures d'instructions et aux mesures conservatoires et provisoires 8.
8
Larbitrage commercial interne et international au regard du Maroc ; ABDELLAH BOUDAHRAIN
9
Le principe comptence-comptence consiste en un mcanisme composite se dployant dans le temps du
procs arbitral et dans l'espace des deux ordres juridiques considrs (reconnue par larticle 327-9). Thse Le
principe comptence-comptence en droit de l'arbitrage Magali Boucaron-Nardetto.
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comme tout juge doit statuer sur sa comptence, en respectant le principe de comptence-
comptence.
Nanmoins, la nouvelle rforme a donn droit au demandeur la possibilit dadresser un
mmoire crit dans les dlais convenus, au temps que le lgislateur franais a donn aux
deux parties de demander louverture de linstance.
Cette mmoire crite doit contenir plusieurs mentions obligatoires numres comme tels :
son nom, son adresse, le nom et l'adresse du dfendeur, une explication des faits
concernant l'instance, les questions objet du litige, ses demandes ainsi que toute autre fait
qui doit tre mentionn dans le mmoire conformment la convention des parties.
Le mmoire doit tre accompagn aussi par tous les documents et justificatifs. En ralit, la
loi na nglig ni la forme ; les informations personnelles des parties, ni le fond, concernant
lobjet de la demande et les faits. 10
En plus, le dfendeur doit dresser dans le dlai convenu entre les parties par le tribunal
arbitral, au demandeur et chacun des arbitres un mmoire crit en rponse la requte
dinstance comprenant ses moyens de dfense. Il peut y mentionner des demandes
incidentes relatives lobjet du litige ou faire prvaloir un droit qui en est issu en vue de
formuler une demande en compensation.
-Lieu de larbitrage
Le lieu de larbitrage doit tre fix, en principe par les parties, dfaut, ce sont les arbitres
qui supplant cette lacune. En pratique, ce sera le lieu de rsidence du plus ancien ou de
plus influent des arbitres. Dailleurs, si lune des parties ou lensemble des parties nont ni
domicile, ni rsidence en ce lieu, elles devront lire domicile chez leur conseil ou
dpcheront leur reprsentant.
Dans lancien code de procdure civile, aucune disposition na t prvue pour le lieu de
larbitrage, ce qui a t fortement critiquable la lgislation marocaine.
Cependant, avec la loi 08.05, larticle 327-10 traite le choix des parties de dcider sur un
endroit lintrieur ou lextrieur du Maroc. A dfaut, le tribunal arbitral dsigne un lieu
adquat pour larbitrage en prenant en compte les circonstances de linstance et le domicile
des parties, sans que cela puisse empcher le tribunal arbitral de se runir en tout lieu qui
juge convenable. En pratique, ce sera le lieu de rsidence du plus ancien ou du plus influent
des arbitres.
10
Article 327/14 de la loi 08-05
Page 23
circonstance, proroger le dlai darbitrage ou conclure un nouveau compromis. Une fois les
incidents de comptence ou ceux concernant la personne mme de l'arbitre rgls et qui
diffrent des autres incidents de procdure, les arbitres entament l'examen du fond du
litige.
-Lintroduction des moyens de dfense et les mesures conservatoires :
La prsentation des documents de preuve prsente une phase essentiel en la procdure
dinstance, dans ce mme cadre les dispositions de larticle 327-14, qui stipule que lors de
lintroduction de la demande dinstance par le demandeur, ce dernier est cens prsent
tous les documents ncessaire sa dfense. Ainsi que, chaque partie doit communiquer ses
documents lautre partie ; le dfendeur. En plus que les deux parties peuvent modifier ou
complter ses requtes ou moyens de dfense au cours de la procdure darbitrage. On
trouve implicitement affirme la bonne foi avec laquelle la procdure arbitrale doit tre
conduite par les parties au litige.
Toutefois, il est ncessaire de prciser que ces moyens de dfenses doivent tre invoqus
dans le dlai imparti, afin de permettre lautre partie de rpondre sans prjudice la
rapidit de la procdure.
En effet, la rigueur du formalisme nest pas vidente en cas darbitrage ; cest la souplesse
qui prvaut eu gard la volont commune des parties et la particularit du litige. Cest
dailleurs la nature de ce diffrend qui commande parfois, sinon souvent, le recours des
investigations plus approfondies tant par arbitres que par des tiers dont les services
savrent ncessaires.
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En effet, ses investigations sont le point dcisionnel pour estimer que laffaire est instruite et
prte pour dlibration, il vient enfin que le tribunal arbitral dcide sur la date de prononc
de la sentence.11
Lexpertise :
Si les arbitres sont souvent dsigns pour les connaissances techniques, cela nempchent
pas quils puissent se trouver dsempars devant certaines questions techniques dlicates
en rapport avec lobjet du litige. Pour sen sortir, ils seront contraints de sadresser un
homme de lart plus qualifi.
Il arrive que cette tache soit confie lun des membres du collge arbitral pour son
exprience dcisive en la matire. Dans ce cas, cet arbitre procdera surtout par un
complment dinformations au lieu dune vritable expertise. Il nest pas galement exclu
que le compromis prvoit expressment le recours cette mesure dinstruction, aussi les
arbitres sont-ils tenus de sy conformer.
Mais le plus souvent, comme on la voqu prcdemment, tant plutt des juristes, les
arbitres sont obligs dagir doffice en ce sens, et donc sans quils soient saisis pour cela par
les parties ou lune delles. Ceci renforce la constatation faite propos de la lenteur de la
procdure arbitrale.
En tout cas, linstar de lenqute, quils soient ou non dispenss de se conformer aux rgles
de procdures, ils doivent suivre les rgles du CPC en la matire avec le respect du droit de la
dfense.
Comme pour les tmoins, lexpert dsign peut lui aussi tre rcus par les parties et ce
seront normalement les arbitres qui se prononceront sur la validit des motifs invoqus cet
gard. Toutefois, rien nempche une partie du litige de sadresser au juge des rfrs pour
faire nommer un expert. Mais mme dans cette situation, les arbitres ne sont pas li
dappliquer les recommandations de lexpert, son rle est titre consultatif seulement. Par
contre, le recours au juge durgence ne manque pas dentrainer des retards non ngligeables
dans la solution du litige, sans prjudice de la raction ngative de lautre partie ou celle-ci
demandera son tour une contre-expertise. En revanche, ce sont les arbitres ou lun deux
qui pourront, en cas de ncessit, oprer une visite des lieux.12
I. La sentence :
La sentence met normalement fin au litige qui opposait les parties. Etant donn le
caractre juridictionnel de larbitrage, on peut tenter de qualifier cette dcision dun acte
juridictionnel. Pourtant, on ne peut vraiment lassimiler une dcision de justice tatique
car la sentence est rendue par des juges privs et, de ce fait, elle nest pas revtue de la
formule excutoire sacramentelle, les arbitres nayant aucun pouvoir de contrainte lgale.
11
Article 327-21 de la loi 08-05
12
BOUDAHRAIN A, les voies dexcution au Maroc, ed TOUBKAL, 1988, p 91
Page 25
Cela est videmment d limportance accorde au compromis, dont le caractre
contractuel imprgne tant la procdure que la sentence arbitrale.
Daprs Article 327-22 du CPC : La sentence arbitrale est rendue, aprs dlibration du
tribunal arbitral, la majorit des voix. Tous les arbitres doivent se prononcer en faveur ou
contre le projet de sentence(Les dlibrations des arbitres sont secrtes).
La sentence arbitrale doit tre crite. Elle doit viser la convention d'arbitrage et contenir
l'expos succinct des faits, des prtentions des parties et leurs moyens respectifs, les
pices, l'indication des questions litigieuses rsolues par la sentence ainsi qu'un dispositif
statuant sur ces questions. Elle doit tre motive, sauf si les parties en ont dcid
autrement dans la convention d'arbitrage ou que la loi devant tre applique la
procdure d'arbitrage n'exige pas la motivation de la sentence. La sentence concernant un
litige auquel est partie une personne de droit public doit toujours tre motive.13
Contenu de la sentence :
14
Code de procdure civile marocain
Page 26
puisque la minute de cette dcision doit tre dpose au greffe de sa juridiction par lun des
arbitres dans les trois jours de son prononc.
Il est galement possible que lexequatur soit requise au premier prsident de la cour
dappel de commerce, sil a t compromis sur lappel dun jugement . Dans ce cas, la
sentence est dpose au greffe de la juridiction de second degr comptence et cest ce
haut magistrat qui rendra lordonnance demande. Les frais affrents au dpt des requtes
sont logiquement dus par la ou les parties et non par les arbitres.
En principe, les voies de recours contre les sentences arbitrales ne constituent pas lun des
principes-cls de la mise en uvre de larbitrage. Toutefois, les voies de recours restent
ouvertes dans les lgislations sur larbitrage. Les voies de recours contre la sentence
15
Intervention dIDRISSI AMRAOUI Sidi Mohammed Prsident de chambre a la cour suprme Dtach lI.S.M
dans Sminaire : Justice et affaires commerciales, Athnes, du 12 au 15 Novembre 2007
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arbitrale ou contre lordonnance dexequatur changent dun pays un autre. Au Maroc par
exemple, le lgislateur distingue entre les voies de recours contre la sentence arbitrale et les
voies de recours contre lordonnance dexequatur et reste lacunaire sur ces questions, ce qui
risque de dnaturer linstitution mme de larbitrage.
Recours contre lordonnance dexequatur : La sentence arbitrale nest, en aucun cas,
susceptible de recours (art 319 C.P.C) cette interdiction est reproduite par larticle 327-32 du
projet de loi n 08-05 sur larbitrage, qui dispose que lordonnance dexequatur nest
passible daucun recours. Cest plutt lordonnance dexequatur qui peut tre attaque par
voie dappel (art 327-33 du projet de rvision), linstar des autres lgislations, le C.P.C
Algrien dans son article 458 Bis 25 et tunisien de 1993et Egyptien dans son article 52 de la
loi n27 di 21 Avril 1994, stipulent que les sentences arbitrales rendues conformment aux
dispositions de ces lois ne sont susceptible daucunes voies de recours prvues dans le code
de la procdure civile et commerciale.
Cependant il ne faut pas oublier que ni la cour dappel, ni la cour suprme ne disposent dun
contrle sur le fond, cest dans ce sens que la cour suprme marocaine dans un arrt rendu
le 07/07/92 a cart la demande de lune des parties partant sur le dlai pendant lequel la
dcision darbitrage devrait tre rendue.
La doctrine Marocaine (en ce qui concerne la possibilit donne aux parties larbitrage
dexercer des voix de recours contre la dcision ordonnant lexequatur, critique cette
possibilit qui va lencontre de la finalit larbitrage, et proposent de supprimer tout
recours contre lordonnance dexequatur comme la dailleurs fait le lgislateur franais dans
larticle 1468 C.P.C en dcidant que lordonnance qui accorde lexequatur nest susceptible
daucun recours.16
16
Intervention dIDRISSI AMRAOUI Sidi Mohammed Prsident de chambre a la cour suprme Dtach lI.S.M
dans Sminaire : Justice et affaires commerciales, Athnes, du 12 au 15 Novembre 2007
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Chapitre 2 : Arbitrage international :
Il nexiste pas de cohrence internationale, encore moins dunit de la dfinition du
caractre international dun arbitrage ; on observe des dfinitions larges et des critres plus
restrictifs. La loi type CNUDCI nonce quun arbitrage est international si les parties une
convention darbitrage ont au moment de la conclusion de la convention leur tablissement
dans des tats diffrents ou bien si un des lieux ci-aprs est situ hors de ltat dans lequel
les parties ont leur tablissement : le lieu de larbitrage, sil est stipul dans la convention
darbitrage ou dtermin en vertu de cette convention ; tout lieu o doit tre excute une
partie substantielle des obligations issues de la relation commerciale ou le lieu avec lequel le
diffrend a le lien le plus troit ; ou enfin si les parties sont convenues que lobjet de la
convention darbitrage a des liens avec plus dun pays . Cette conception laisse en dfinitive
la qualification internationale la disposition des parties. Autre exemple, la loi Suisse
de1987 dispose que larbitrage est international quand lune des parties navait au
moment de la conclusion de la convention darbitrage ni son domicile ni sa rsidence en
Suisse .
Ces difficults tiennent, en gnral, labsence dune lgislation marocaine sur larbitrage
international dans le domaine commercial car le problme essentiel est celui du
rattachement de larbitrage un ordre juridique interne ou international cohrent et
adaptable la situation particulire au Maroc. Comme on la prcdemment soulign
loccasion du domaine de larbitrage interne , si lordre public marocain constitue
lexpression de la souverainet de lEtat , en droit international public , et par voie de
consquence il induit larbitraire des gouvernants ds quil sagit de porter prjudice la
raison dEtat , telle quils la conoivent , cet ordre public est entrain de seffriter sil ne lest
dj dans plusieurs domaines , dont celui de commerce international . La rtrospective de
lordre public international au Maroc a montr la place non ngligeable quil occupe dans
les rapports des dcideurs politiques et conomiques ainsi que dautres catgories fortunes
de la population marocaine avec lextrieur , quil sagisse dEtats , dinstitutions
internationales , dentreprises multinationales et mme de ressortissants non nationaux , en
particulier avec les investisseurs et autres entrepreneurs trangers .
Page 29
conventions multilatrales, notamment lorsquil sagit danalyser les obligations du Maroc
dans ce domaine.
A prciser cependant que la convention du centre international pour le rglement des
diffrends relatifs aux investissements (CIRDI) de la banque mondiale et la convention
dAmman sur larbitrage commercial dans les pays arabes seront examines plus loin, dans le
cadre rserv aux organisations internationales spcialises en matire dinvestissement et
aux normes rgionales darbitrage.
Conventions Arabes :
Il convient de prciser , au pralable , que la plupart de ces instruments multilatraux ne
traitent quaccessoirement de larbitrage en rapport avec leur objet principal.
La convention maghrbine :
Relative lencouragement et la garantie des investissements signe Alger le 23
juillet 1990 signe par les cinq Etats membres de lunion du Maghreb Arabe
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II. Convention de NEW-YORK de 1958 :
La convention de New York du 10 juin 1958 sur la reconnaissance et lexcution de
sentences arbitrales trangres est considre comme la plus importante des conventions
multilatrales sur larbitrage international . De plus elle a t ratifie par le Maroc, ce qui
justifie amplement son intrt et son utilit non pour ce pays , dont larbitrage est relgu
quasiment aux oubliettes , mais pour la plupart des autres Etats contractants , qui ont
atteints 112 en 1997 .
1. La convention arbitrale :
Limportance de la volont commune des parties larbitrage est demble affirme par
larticle 2 de la convention, en disposant que le Maroc est tenu de reconnatre la convention
crite par laquelle ces parties sobligent soumettre un arbitrage tous les diffrends ou
certains dentre eux qui ont eu lieu ou pourraient survenir entre elles au sujet dun rapport
de droit dtermin, contractuel ou non contractuel, portant sur une question susceptible
dtre rgle par voie darbitrage. Ainsi, mme des litiges futurs, plus ou moins prvisibles,
peuvent faire lobjet dune clause compromissoire, et donc pas seulement les diffrends
dclars. De fait, la forme crite dune convention darbitrage vise galement une clause
insre dans un contrat de base sign par les parties ou contenue dans un change de
lettres ou de tlgrammes.
Contrairement larticle 309 CPC, il nest pas exig quelle soit manuscrite. Aussi peut-on
considre que cette condition restrictive de droit marocain nest pas de mise en arbitrage
tranger ou international ; ce qui confirme, si besoin en est, que les rgles du CPC ne sont
pas aussi valables pour un arbitrage non national, contrairement a ce que certains
prtendent. La primaut dune rgle internationale sur une disposition interne a t
dailleurs implicitement confirme par une jurisprudence marocaine. En effet selon la cour
dappel Casablanca ; larticle 2 de la convention de
NEW YORK nest pas une rgle drfrence, mais une rgle de fond et reconnat la
convention darbitrage ds quelle est crite, sans pour autant la conditionner dun
manuscrit et ce, par drogation larticle 309 CPC.
De mme, pour encourager le recours larbitrage, il est exig dun tribunal national,
saisi dun litige sur une question au sujet de laquelle les parties ont conclu une convention
darbitrage, de renvoyer celle-ci, la demande de lune delles, ce mode juridictionnel de
rglement de litiges. Il nen ira autrement que si cette juridiction constate que le compromis
ou la clause compromissoire sont caducs inoprants ou non susceptibles dtre appliqus .
2. la procdure applicable :
Page 31
accords bilatraux de cooprations judiciaires. Ces juridictions sont appeles faire preuve
de souplesse en matire de procdures. Si elles accordent lexequatur une sentence
conformment aux rgles de procdures tablies par le CPC, elles doivent galement tenir
en compte des conditions prescrites par la convention de New York cet effet. Elles
nexigeront pas, pour la reconnaissance ou lexcution des sentences arbitrales nationales.
Toutes fois en ralit on ne peut soutenir lexistence dune galit de traitement entre ces
rgimes dans la mesure o larbitrage interne reste dficient. De plus, les seules dcisions
jurisprudentielles publies en la matire ne concernent que lexequatur des sentences
arbitrales trangres. On peut mme avancer que les tribunaux marocains rservent un
accueil privilgi des ressortissants fortuns de pays occidentaux dominats, alors quen
comparaissant avec la procdure civile de ces Etats, les frais de justice au Maroc sont
gnralement bas. Mme concernant les nationaux, parties une sentence nationale, leurs
ressources sont leves par rapport au commun des justiciables quils puissent valablement
se plaindre du cot prohibitif de larbitrage. On a prcdemment relev que la jurisprudence
est assez prdispose lgard des bnficiaires de dcisions arbitrales trangres en leur
appliquant les dispositions dune convention judiciaire bilatrale lorsquelles leur sont plus
favorables que celles de la convention de New York. De mme ces tribunaux sont prts
appliquer larticle 2 de cet instrument qui nexige pas quune clause darbitrage soit
ncessairement manuscrite comme le prvoit larticle 309 CPC, quoique la partie
condamne soit un tablissement public
Doffice le juge de lexequatur peut refuser la demande dont il est saisi sil constate que,
dune part ; dpres la loi marocaine, lobjet du diffrend nest pas susceptible dtre rgl
par voie darbitrage ou, dautre par, que la reconnaissance ou lexcution de la sentence
serait contraire lordre public. Ceci lui permet non seulement dapprcier les consquences
de lexequatur de la sentence non nationale au Maroc, mais encore de connaitre si
larbitrage nexcde pas son domaine naturel. Ces deux possibilits de refus se rejoignent
donc en cas datteindre lordre public de pays requis, que celui ci soit interne ou
international.
Or leffritement de cet ordre public, eu gard la fragile situation du Maroc ne manquera
pas damener les juges dEtat tre conciliants dans ce domaine. On rappelle par exemple
que la cour suprme a cart le moyen selon lequel la prescription est une question dordre
Page 32
public pour autoriser lexequatur dune sentence trangre, tout en soulignant que le
tribunal saisi de cette procdure sest valablement limite vrifier les conditions prescrites
en la matire.
Cette mme jurisprudence a estim que les rgles du droit international priv relatives
lapplication des conventions internationales en opposition avec le droit interne, impliquent
quune sentence arbitrale trangre fonde sur une clause compromissoire, en violation
avec larticle 529 de lancien code de procdure civile, nest pas nulle en application de la
convention de New York , la juridiction comptente peut toujours refuser la reconnaissance
et lexcution dune sentence trangre lorsque la partie condamne lui apporte preuve.
Il sagit de normes prpares et adoptes par un organe spcialis des Nations unies,
savoir la commission des nations unies pour le droit commercial international CNUDCI, et
non par les Etats membres de cette institution internationale do lutilit de ces normes vue
leur relative pertinence, pour llaboration dune lgislation marocaine particulire
larbitrage commercial international:
1) Une convention darbitrage est une convention par laquelle les parties dcident de
soumettre larbitrage tous les diffrends ou certains des diffrends qui se sont levs
ou pourraient slever entre elles au sujet dun rapport de droit dtermin, contractuel
ou non contractuel. Une convention darbitrage peut prendre la forme dune clause
compromissoire dans un contrat ou dune convention spare.
2) La convention darbitrage doit se prsenter sous forme crite.
3) Une convention darbitrage se prsente sous forme crite si son contenu est consign
sous une forme quelconque, que la convention elle-mme ou le contrat aient ou non t
conclus verbalement, du fait dun comportement ou par dautres moyens.
Page 33
notamment, mais non exclusivement, lchange de donnes informatises (EDI), la
messagerie lectronique, le tlgraphe, le tlex ou la tlcopie.
5) En outre, une convention darbitrage se prsente sous forme crite si elle est consigne
dans un change de conclusions en demande et en rponse dans lequel lexistence dune
telle convention est allgue par une partie et nest pas conteste par lautre.
Page 34
b) Les parties, ou deux arbitres, ne peuvent parvenir un accord conformment ladite
procdure;
c) Un tiers, y compris une institution, ne sacquitte pas dune fonction qui lui est confre
dans ladite procdure, lune ou lautre partie peut prier le tribunal ou autre autorit vis
larticle 6 de prendre la mesure voulue, moins que la convention relative la procdure de
nomination ne stipule dautres moyens dassurer cette nomination.
5) La dcision sur une question confie au tribunal ou autre autorit vis larticle 6
conformment aux paragraphes 3 ou 4 du prsent article nest pas susceptible de recours.
Lorsquil nomme un arbitre, le tribunal tient compte de toutes les qualifications requises de
larbitre par convention des parties et de toutes considrations propres garantir la
nomination dun arbitre indpendant et impartial et, lorsquil nomme un arbitre unique ou
un troisime arbitre, il tient galement compte du fait quil peut tre souhaitable de
nommer un arbitre dune nationalit diffrente de celle des parties.
1) Sous rserve des dispositions de la prsente Loi, les parties sont libres de convenir de la
procdure suivre par le tribunal arbitral.
2) Faute dune telle convention, le tribunal arbitral peut, sous rserve des dispositions de la
prsente Loi, procder larbitrage comme il le juge appropri. Les pouvoirs confrs au
tribunal arbitral comprennent celui de juger de la recevabilit, de la pertinence et de
limportance de toute preuve produite.
1) Les parties sont libres de dcider du lieu de larbitrage. Faute dune telle dcision, ce lieu
est fix par le tribunal arbitral, compte tenu des circonstances de laffaire, y compris les
convenances des parties.
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Article 21. Dbut de la procdure arbitrale
1) Les parties sont libres de convenir de la langue ou des langues utiliser dans la procdure
arbitrale. Faute dun tel accord, le tribunal arbitral dcide de la langue ou des langues
utiliser dans la procdure. Cet accord ou cette dcision, moins quil nen soit convenu ou
dcid autrement, sappliquent toute dclaration crite dune partie, toute procdure
orale et toute sentence, dcision ou autre communication du tribunal arbitral.
2) Le tribunal arbitral peut ordonner que toute pice soit accompagne dune traduction
dans la langue ou les langues convenues par les parties ou choisies par le tribunal arbitral.
1) Dans le dlai convenu par les parties ou fix par le tribunal arbitral, le demandeur
nonce les faits au soutien de sa demande, les points litigieux et lobjet de la demande et
le dfendeur nonce ses dfenses propos de ces questions, moins que les parties ne
soient autrement convenues des indications devant figurer dans les conclusions. Les
parties peuvent accompagner leurs conclusions de toutes pices quelles jugeront
pertinentes ou y mentionner les pices ou autres moyens de preuve quelles produiront.
2) Sauf convention contraire des parties, lune ou lautre partie peut modifier ou complter
sa demande ou ses dfenses, au cours de la procdure arbitrale, moins que le tribunal
arbitral considre ne pas devoir autoriser un tel amendement en raison du retard avec
lequel il est formul.
1) Sauf convention contraire des parties, le tribunal arbitral dcide si la procdure doit
comporter des phases orales pour la production de preuves ou pour lexpos oral des
arguments, ou si elle se droulera sur pices. Cependant, moins que les parties ne soient
convenues quil ny aura pas de procdure orale, le tribunal arbitral organise une telle
procdure un stade appropri de la procdure arbitrale, si une partie lui en fait la
demande.
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3) Toutes les conclusions, pices ou informations que lune des parties fournit au tribunal
arbitral doivent tre communiques lautre partie. Tout rapport dexpert ou document
prsent en tant que preuve sur lequel le tribunal pourrait sappuyer pour statuer doit
galement tre communiqu aux parties.
Sauf convention contraire des parties, si, sans invoquer dempchement lgitime,
Le tribunal arbitral, ou une partie avec lapprobation du tribunal arbitral, peut demander
un tribunal comptent du prsent tat une assistance pour lobtention de preuves. Le
tribunal peut satisfaire cette demande, dans les limites de sa comptence et
conformment aux rgles relatives lobtention de preuves.
Page 37
IV.PRONONC DE LA SENTENCE ET CLTURE DE LA PROCDURE
1) Le tribunal arbitral tranche le diffrend conformment aux rgles de droit choisies par les
parties comme tant applicables au fond du diffrend. Toute dsignation de la loi ou du
systme juridique dun tat donn est considre, sauf indication contraire expresse,
comme dsignant directement les rgles juridiques de fond de cet tat et non ses rgles de
conflit de lois.
2) dfaut dune telle dsignation par les parties, le tribunal arbitral applique la loi dsigne
par la rgle de conflit de lois quil juge applicable en lespce.
4) Dans tous les cas, le tribunal arbitral dcide conformment aux stipulations du contrat et
tient compte des usages du commerce applicables la transaction.
Dans une procdure arbitrale comportant plus dun arbitre, toute dcision du tribunal
arbitral est, sauf convention contraire des parties, prise la majorit de tous ses membres.
Toutefois, les questions de procdure peuvent tre tranches par un arbitre prsident, si ce
dernier y est autoris par les parties ou par tous les membres du tribunal arbitral.
1) Si, durant la procdure arbitrale, les parties sentendent pour rgler le diffrend, le
tribunal arbitral met fi n la procdure arbitrale et, si les parties lui en font la demande et
sil ny voit pas dobjection, constate le fait par une sentence arbitrale rendue par accord des
parties.
2) La sentence daccord des parties est rendue conformment aux dispositions de larticle 31
et mentionne le fait quil sagit dune sentence. Une telle sentence a le mme statut et le
mme effet que toute autre sentence prononce sur le fond de laffaire.
1) La sentence est rendue par crit et signe par larbitre ou les arbitres. Dans la procdure
arbitrale comprenant plusieurs arbitres, les signatures de la majorit des membres du
tribunal arbitral suffi sent, pourvu que soit mentionne la raison de lomission des autres.
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2) La sentence est motive, sauf si les parties sont convenues que tel ne doit pas tre le cas
ou sil sagit dune sentence rendue par accord des parties conformment larticle 30. 3) La
sentence mentionne la date laquelle elle est rendue, ainsi que le lieu de larbitrage
dtermin conformment larticle 20-1. La sentence est rpute avoir t rendue audit
lieu.
4) Aprs le prononc de la sentence, une copie signe par larbitre ou les arbitres
conformment au paragraphe 1 du prsent article en est remise chacune des parties.
1) La procdure arbitrale est close par le prononc de la sentence dfinitive ou par une
ordonnance de clture rendue par le tribunal arbitral conformment au paragraphe 2 du
prsent article.
c) Le tribunal arbitral constate que la poursuite de la procdure est, pour toute autre
raison, devenue superflue ou impossible.
3) Le mandat du tribunal arbitral prend fin avec la clture de la procdure arbitrale, sous
rserve des dispositions de larticle 33 et du paragraphe 4 de larticle 34.
1.Le recours form devant un tribunal contre une sentence arbitrale ne peut prendre la
forme que dune demande dannulation conformment aux paragraphes 2 et 3 du prsent
article.
2. La sentence arbitrale ne peut tre annule par le tribunal vis larticle 6 que si:
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ii) Quelle na pas t dment informe de la nomination dun arbitre ou de la
procdure arbitrale, ou quil lui a t impossible pour une autre raison de faire valoir
ses droits;
iii) Que la sentence porte sur un diffrend non vis dans le compromis ou nentrant pas
dans les prvisions de la clause compromissoire, ou quelle contient des dcisions qui
dpassent les termes du compromis ou de la clause compromissoire, tant entendu
toutefois que, si les dispositions de la sentence qui ont trait des questions soumises
larbitrage peuvent tre dissocies de celles qui ont trait des questions non
soumises larbitrage, seule la partie de la sentence contenant des dcisions sur les
questions non soumises larbitrage pourra tre annule;
b) Le tribunal constate:
i) Que lobjet du diffrend nest pas susceptible dtre rgl par arbitrage conformment
la loi du prsent tat;
ii) Que la sentence est contraire lordre public du prsent tat.
3) Une demande dannulation ne peut tre prsente aprs lexpiration dun dlai de trois
mois compter de la date laquelle la partie prsentant cette demande a reu
communication de la sentence ou, si une demande a t faite en vertu de larticle 33,
compter de la date laquelle le tribunal arbitral a pris une dcision sur cette demande.
4)Lorsquil est pri dannuler une sentence, le tribunal peut, le cas chant et la demande
dune partie, suspendre la procdure dannulation pendant une priode dont il fixe la dure
afin de donner au tribunal arbitral la possibilit de reprendre la procdure arbitrale ou de
prendre toute autre mesure que ce dernier juge susceptible dliminer les motifs
dannulation.
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Chapitre 3 : La mdiation conventionnelle
Cest lune des nouveauts de la loi n 08-05 qui la instaur comme mode alternatif de
rglement des litiges. Ce nouveau texte a toutefois conserv les rgles relatives au sein du
code de procdure civile. Cependant il est ncessaire de prciser que le lgislateur marocain
a seulement opt pour la mdiation conventionnelle oubliant ainsi la mdiation judiciaire
obligatoire ; il ne donnera donc pas au juge pendant le procs la possibilit de proposer aux
parties le recours la mdiation.
Il faudra donc distinguer absolument entre la mdiation conventionnelle qui est une
mdiation en amont avant tout procs et la mdiation judiciaire qui est une mdiation en
aval venant dune procdure judiciaire.
Ds que le mdiateur a accept la mission qui lui est confie, il en avise toutes les parties
par lettre recommande avec accus de rception ou par lintermdiaire dun huissier de
justice.
Le mdiateur peut entendre les parties et confronter leurs points de vue pour leur
permettre de trouver une solution au diffrend qui les oppose.
Il peut, avec laccord des parties et pour les besoins de laccord des parties et pour les
besoins de la mdiation, entendre les tiers qui y consentent.
Il peut, avec l'accord des parties, effectuer ou faire effectuer toute expertise de nature
clairer le diffrend.
Le mdiateur ne peut renoncer sa mission qu'avec l'accord des parties ou lorsqu' il y a
expiration du dlai.
La dure de la mission de mdiation est initialement fixe par les parties sans qu'elle
puisse excder un dlai de 3 mois compter de la date laquelle le mdiateur a accept sa
mission.
Les parties peuvent toutefois prolonger ce dlai par un accord conclu dans les mmes
formes que celles retenues pour la convention de mdiation.
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Lorsque le mdiateur qu'il dsigne n'accepte pas la mission qui lui est confie, les parties
peuvent s'accorder sur le nom d'un autre mdiateur. A dfaut, le compromis est caduc.
Selon le code de procdure civile Article 327-64 : La juridiction saisie d'un litige sur une
question au sujet de laquelle les parties ont conclu une convention de mdiation
conformment aux dispositions de la prsente section doit dclarer l'irrecevabilit jusqu'
puisement de la procdure de mdiation ou annulation de la convention de mdiation.
Si le mdiateur n'est pas encore saisi, la juridiction doit galement dclarer l'irrecevabilit
moins que la convention de mdiation ne soit manifestement nulle.
Dans les deux cas, la juridiction ne peut dclarer d'office l'irrecevabilit.
Dans le second cas, elle peut fixer la demande de la partie qui l'a saisie le dlai
maximum au terme duquel la mdiation doit avoir dbut sous peine de nullit de la
convention.
I- La convention de mdiation
La convention de mdiation est le contrat par lequel des parties s'accordent pour dsigner
un mdiateur charg de faciliter la conclusion d'une transaction pour mettre fin au
litige n (compromis de mdiation) ou natre (clause de mdiation):
* compromis de mdiation:
La convention de mdiation peut tre conclue aprs la naissance du litige .Elle est alors
dnomme compromis de mdiation. Elle est alors dnomme compromis de mdiation.
Cest un recours conventionnel la mdiation sans clause contractuelle pralable.
Elle peut intervenir en cours d'instance. Dans ce cas, elle est porte la connaissance de la
juridiction dans les plus brefs dlais et interrompt la procdure judicaire.
La mdiation conventionnelle
*clause de mdiation.
Cest une clause de mdiation contenue et inscrite dans le contrat principal. Elle est alors
dnomme clause de mdiation.
La clause de mdiation doit, peine de nullit, tre stipule par crit dans la convention
principale ou dans un document auquel celle-ci se rfre. Sous la mme sanction la clause de
mdiation doit, soit dsigner le ou les mdiateurs, soit prvoir les modalits de leur
dsignation.
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Les conditions et le contenu de la convention de mdiation:
La convention de mdiation doit toujours tre tablie par crit soit par acte authentique
ou sous-seing priv, soit par procs-verbal dress devant le tribunal.
La loi considre valable dautres moyens dcriture : Lchange de lettres, de
communications tlex, de tlgrammes ou de tout autre moyen de tlcommunication.
II-Le mdiateur
1-Les obligations du mdiateur
Contrairement aux dispositions relatives aux arbitres, le lgislateur na pas dict, en dtail,
des dispositions concernant les conditions requises dans le mdiateur.
Toutefois La mdiation peut tre confie une personne physique ou une personne
morale (mdiation institutionnelle).
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Le mdiateur peut entendre les parties et confronter leurs points de vue pour leur
permettre de trouver une solution au conflit qui les oppose.
Il peut, avec l'accord des parties et pour les besoins de la mdiation, entendre les tiers qui
y consentent.
Il peut, avec l'accord des parties, effectuer ou faire effectuer toute expertise de nature
clairer le diffrend. Au terme de sa mission, il propose aux parties un projet de transaction
ou un compte rendu de ses activits.
Il en fait acte dans un document de transaction contenant les faits du litige, les modalits
de son rglement, ses conclusions et ce qu'ont convenu les parties pour mettre un terme au
litige.
En cas de non aboutissement une transaction pour quelque cause que ce soit, le
mdiateur dlivre aux parties le document de non transaction portant sa signature.
Dans le cas dune transaction, le document de conciliation est sign par le mdiateur et les
parties.
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4-Lexequatur:
En cas de refus dexcuter la solution volontairement, la transaction peut tre assortie de la
mention excutoire, par le prsident du tribunal.
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Conclusion
L'arbitrage est aujourd'hui plus que jamais le mode le plus intressant de rglement du litige
commercial, sa pratique s'est aujourd'hui dveloppe au fil du temps avec un encadrement
juridique autant national qu'international trs fructueux. Maintenant il est ais de dire que
la primaut octroye a l'autonomie de la volont dans son processus, ses nombreux
avantages lies a son adquation avec les ralits commerciales (simplicit, rapidit
souplesse, flexibilit ,neutralit, confidentialit) constituent ses atouts par rapport a la
justice tatique et assurent son efficacit.
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Bibliographie
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