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Les conventions réglementées dans la société anonyme

Type Contenu pratique

Droit d'origine Maroc

Date de fraîcheur 20 septembre 2022

Thématique Société anonyme

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Les conventions réglementées dans la société anonyme

Table des matières

1. Aperçu rapide ............................................................................................................................................................................. 3
2. Définitions et abréviations ......................................................................................................................................................... 3
2.1. Définitions .................................................................................................................................................................. 3
2.2. Abréviations ................................................................................................................................................................ 3
3. Guidage pratique ........................................................................................................................................................................ 3
3.1. L'identification des conventions réglementées ........................................................................................................... 4
3.2. Contrôle des conventions réglementées ..................................................................................................................... 4
3.2.1. Contrôle des conventions réglementées au sein de la SA ................................................................................................... 4
3.2.2. Contrôle des conventions réglementées au sein des SARL ................................................................................................. 4
3.3. L'exclusion de la participation au vote ........................................................................................................................ 5
3.4. Sanctions en cas d'inobservation des procédures de contrôle ..................................................................................... 5
3.5. Aménagements contractuels ....................................................................................................................................... 5
3.5.1. Définir les opérations courantes ......................................................................................................................................... 5
3.5.2. Apprécier la normalité des conditions des opérations courantes ........................................................................................ 6

4. Check-list ................................................................................................................................................................................... 6
5. Bibliographie .............................................................................................................................................................................. 6
5.1. Textes (codifiés ou non-codifiés) ................................................................................................................................ 6
5.2. Ressources LexisNexis ................................................................................................................................................. 6
Auteur ............................................................................................................................................................................................ 7

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1. Aperçu rapide
Au Maroc, les conventions réglementées sont régies par les articles 64 et 65 de la loi n° 5-96 concernant la société en nom
collectif, la société en commandite simple, la société en commandite par actions, la société à responsabilité limitée et la
société en participation ainsi que les articles 56 à 61 de la loi n° 17-95 relative aux sociétés anonymes. Elles sont définies
comme toute convention intervenant directement, indirectement ou par personne interposée, entre la société, l’un de ses
dirigeants ou actionnaires à plus de cinq (5%) pourcent.
Le recours aux conventions réglementées est une pratique courante que l’on retrouve dans le monde des affaires. C’est
pourquoi, le législateur est intervenu afin de réglementer cette pratique qui peut générer des risques pour la société compte
tenu du conflit d’intérêts pouvant résulter de la position de force que pourrait y détenir un associé, actionnaire ou dirigeant.
Le législateur a donc fait en sorte que le droit des sociétés puisse réagir auxdites conventions réglementées et a mis en place
des pare-feux faisant primer l’intérêt social sur les intérêts particuliers des actionnaires et dirigeants.
La maîtrise des différents aspects juridiques des conventions réglementées est donc devenue indispensable pour tous les
dirigeants d’entreprise, juristes et experts comptables, afin de mener à bien la vie sociale dans le cas des dirigeants sociaux et
la mission de conseil dans le cas des juristes et experts-comptables.
C’est dans ce contexte que la présente fiche a pour objet d’exposer les différents aspects juridiques et pratiques des
conventions réglementées, notamment :

la définition légale des conventions réglementées ;

le contrôle des conventions réglementées selon la forme sociale ;
les mécanismes contractuels permettant de cadrer les conventions réglementées.

2. Définitions et abréviations
2.1. Définitions

Article : désigne les articles de la loi.

Convention réglementée : convention intervenant directement, indirectement ou par personne interposée, entre la
société, l’un de ses dirigeants ou actionnaires à plus de cinq (5%) pourcent.
Conditions de normalité des opérations courantes : conditions de référence définie permettant de qualifier de
« normales » les conditions juridiques, financières et commerciales d’une convention conclue entre personnes
intéressées par référence : (i) à la société, (ii) au marché de produits ou de services substituables et (iii) au groupe
auquel appartient la société, le cas échéant.
Opérations courantes : opérations intervenant de manière régulière durant la vie sociale par référence (i) à la société,
(ii) au marché de produits ou de services substituables et (iii) au groupe auquel appartient la société, le cas échéant.

2.2. Abréviations

AG : Assemblée générale
AGO : Assemblée générale ordinaire
CA : Conseil d’administration
CAC : Commissaire aux comptes
Loi n° 17-95 : loi relative aux sociétés anonymes
Loi n° 5-96 : loi sur la société en nom collectif, la société en commandite simple, la société en commandite par actions,
la société à responsabilité limitée et la société en participation
PV : Procès-verbal
SA : Société anonyme
SARL : Société à responsabilité limitée
SARL à associé unique : Société à responsabilité limitée à associé unique

3. Guidage pratique
Les conventions réglementées sont très fréquentes au sein des SA dans la mesure où les mandataires sociaux peuvent détenir
des actions, parts sociales ou mandats de direction dans d’autres sociétés à travers lesquelles ils proposent d’accomplir des
prestations pour le compte de la société bénéficiaire au lieu de faire appel à des tiers. Cela se rencontre également en présence
de groupes de sociétés et/ou de joint-ventures dans un objectif d’optimisation. Ce genre de recours peut avoir un avantage
dans la mesure où il permet de réduire les coûts, comme il peut être pénalisant lorsque le dirigeant ou l’actionnaire fait peser
ses intérêts personnels ou ceux de la société qu’il dirige ou dont il est actionnaire sur l’intérêt social de l’autre société.
Le risque peut être accentué par les prérogatives de la personne intéressée et l’influence qu’elle peut exercer sur les autres

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Le risque peut être accentué par les prérogatives de la personne intéressée et l’influence qu’elle peut exercer sur les autres
dirigeants. C’est là que réside le ratio existentia du régime des conventions réglementées.

3.1. L'identification des conventions réglementées

Au niveau des SA, il ressort de l’article 58 de la loi n° 17-95 que le mandataire social ou l’actionnaire intéressé par une
convention réglementée est tenu d’en informer le CA dès qu’il en a connaissance et c’est au président du conseil d’
administration qu’incombe l’obligation de divulguer lesdites conventions réglementées au CAC pour l’établissement de son
rapport spécial. Cette divulgation prend la forme d’une « lettre de divulgation ».
Pour ce qui est des SARL, l’obligation de divulgation incombe au gérant de la société, lequel fait son rapport directement à l’
AG en l’absence du CAC.
Pour l’identification d’une convention réglementée, il convient de s’intéresser aux parties à ladite convention. Le régime s’
applique dès lors que la convention est conclue entre deux sociétés :

partageant un ou plusieurs mandataires sociaux ;

ayant des participations croisées au-delà de cinq (5%) pourcent ;
partageant un actionnaire détenant au moins cinq (5%) pourcent dans les deux sociétés.

Le régime ne s’applique pas en présence d’opérations courantes conclues à des conditions normales, cette qualification devant
résulter de l’appréciation par la société :

du caractère courant de l’opération ;

des conditions de normalités des conventions courantes.

3.2. Contrôle des conventions réglementées

Les procédures de contrôle des conventions réglementées contenues dans la loi diffèrent selon la forme sociale.

3.2.1. Contrôle des conventions réglementées au sein de la SA

3.2.1.1. Autorisation du conseil d'administration

Avant leur signature, les conventions réglementées doivent être soumises à l’autorisation du CA, tel qu’il ressort de l’article 56
de la loi n° 17-95, sans que les personnes intéressées puissent prendre part au vote tel que plus amplement détaillé au
paragraphe ci-dessous.
C’est là que réside l’intérêt de l’obligation mise à la charge des personnes intéressées de notifier le CA des conventions
auxquelles elles sont intéressées.
Après signature de la convention réglementée dument autorisée par le CA, le président du conseil d’administration dispose d’
un délai de trente (30) jours à compter de la date de conclusion de ladite convention en vue d’en aviser le CAC.
En pratique, le CAC dresse un rapport spécial énumérant l’ensemble des conventions réglementées communiquées par le
président du conseil d’administration, qu’il soumet à l’approbation de la prochaine AGO.

3.2.1.2. Approbation de l'assemblée générale ordinaire

À l’appui du rapport spécial du CAC et de la présentation faite par ce dernier, l’AG des actionnaires approuve ou désapprouve
les conventions réglementées conclues au cours de l’exercice ainsi que les conventions réglementées conclues au cours d’
exercices précédents mais dont l’exécution s’est poursuivie au cours de l’exercice social en cause.
Il est ici précisé que :

les personnes intéressées ne prennent pas part au vote tel que plus amplement détaillé au paragraphe 3 ;
l’AG peut approuver ou désapprouver les conventions réglementées n’ayant pas été soumises au CA préalablement à
leur signature, auquel cas il est impératif que le PV mentionne les raisons pour lesquelles l’autorisation du CA n’a pas
été sollicitée.

3.2.2. Contrôle des conventions réglementées au sein des SARL

Au niveau des SARL, la procédure de contrôle diffère selon que la société dispose ou non d’un CAC.
Pour les SARL ne disposant pas d’un CAC, les conventions réglementées sont soumises à l’approbation de l’AG sur la base du
rapport qui en est dressé par le gérant.
Pour les SARL disposant d’un CAC, ce dernier est tenu de dresser un rapport spécial dans les mêmes conditions que pour la SA,
lequel est soumis à l’approbation de l’AG.
Notons que pour le cas des SARL à associé unique, la procédure est très allégée, dans la mesure où il est fait mention des

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Notons que pour le cas des SARL à associé unique, la procédure est très allégée, dans la mesure où il est fait mention des
conventions réglementées au registre des délibérations sociales uniquement lorsque la convention est conclue avec l’associé
unique.
Concernant les conventions intéressant le gérant non-associé au sein d’une SARL à associé unique, l’article 64 paragraphe 2 de
la loi n° 5-96 dispose qu’elles sont soumises à une approbation préalable par l’AG.

3.3. L'exclusion de la participation au vote

Il ressort des articles 58 de la loi n° 17-95 et 64 de la loi n° 5-96 que le vote des dirigeants concernés par une convention
réglementée lors du CA et/ou AG réunie en vue de délibérer sur l’autorisation ou l’approbation desdites conventions n’est pas
pris en considération pour le calcul du quorum et de la majorité. Par conséquent, le dirigeant peut assister aux réunions sans
pour autant exprimer son vote aux décisions relatives auxdites conventions.
Il convient de préciser que pour le strict respect de la règle de l’exclusion des personnes intéressées du vote sur les
conventions réglementées les concernant, il y a lieu de prévoir autant de décisions/résolutions que de personnes intéressées
ou de groupes de personnes intéressées de sorte à garantir le seul vote des personnes non-intéressées sur la convention
réglementée ou le groupe de conventions réglementées, le cas échéant.
Cette dernière règle est très rarement respectée en pratique et, à la date d’établissement de la présente fiche, les autorités ne
sont pas regardantes sur ce point.

3.4. Sanctions en cas d'inobservation des procédures de contrôle

Pour ce qui est des SA, le défaut d’autorisation d’une convention réglementée par le CA l’expose à la nullité dans le cas où elle
aurait eu des conséquences dommageables pour la société. Cette action en nullité se prescrit par trois (3) ans à compter de la
date de conclusion de la convention réglementée et c’est à la personne sollicitant la nullité qu’incombe la charge de la preuve
des conséquences dommageables pour la société.
S’agissant du défaut d’approbation par l’AG, il entraîne la possible mise à la charge des personnes intéressées,
individuellement ou solidairement, des conséquences dommageables de la convention réglementée pour la société sans
invalidation de ladite convention, sauf cas de fraude. La règle de mise à la charge des conséquences dommageables s’applique
à l’intégralité des membres du CA. lorsque ce dernier a autorisé une convention réglementée dont il est apparu qu’elle a eu des
conséquences dommageables pour la société.
Au niveau des SARL, l’article 64 de la loi n° 5-96 dispose au paragraphe 3 que « Les conventions non approuvées produisent
néanmoins leurs effets, à charge pour le gérant et, s'il y a lieu, pour l'associé contractant, de supporter individuellement ou
solidairement, selon les cas, les conséquences du contrat préjudiciables à la société. »

3.5. Aménagements contractuels

Bien que les procédures de contrôle édictées par la réglementation permettent de se prémunir contre les positions de force
pouvant être exploitées par un dirigeant ou actionnaire important, la lourdeur procédurale représente un poids pour la société
pour qui le temps est un allié précieux.
C’est dans ce sens que la mise en place de certains mécanismes pratiques issus des techniques contractuelles ont permis d’
alléger la lourdeur des procédures de contrôle des conventions réglementées.
Il ressort des articles 57 de la loi n° 17-95 relative aux SA et 65 de la loi n° 5-96 que les dispositions portant sur les procédures
d’autorisation et/ou d’approbation des conventions réglementées ne s’appliquent pas aux conventions portant sur des
opérations courantes et conclues à des conditions normales.
C’est en se basant sur les dispositions citées au paragraphe ci-dessus qu’apparait l’intérêt pour une société de rédiger ce qu’on
appelle en pratique une « charte des conventions réglementées », dans la mesure où cette dernière permet deux choses.

3.5.1. Définir les opérations courantes

En pratique, les dirigeants ou actionnaires font référence à la charte des conventions réglementées au sein des pactes d’
actionnaires ou d’associés conclus entre eux (ou au sein des statuts en cas de stricte transposition ou encore au sein d’un
procès-verbal d’AG pour la sécurité juridique sans nécessaire information du public) en vue de préserver le caractère
confidentiel desdites opérations.
Nous pouvons citer, à titre d’exemple d’opérations courantes indépendantes de la nature de l’activité sociale :

les contrats de sous-traitance ayant un lien avec l’activité de la société ;

les opérations de vente ;
les opérations de bail commercial ;
l’assistance technique de la société par une société appartenant au même groupe ;
les conventions de gestion de trésorerie intra-groupe dites de « Cash Pooling ».

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3.5.2. Apprécier la normalité des conditions des opérations courantes

La société fixe des conditions de référence des opérations courantes à travers lesquelles, son CA et/ou AG permet d’évincer les
conventions conclues selon les mêmes conditions de l’exigence de l’autorisation préalable et/ou d’approbation a posteriori
(sauf conventions conclues au sein d’une SARL à associé unique et intéressant le gérant non-associé).
Ces chartes, dont nous jugeons le développement « lent », constituent un réel rempart quant à la responsabilité des
mandataires sociaux et actionnaires vis-à-vis des conventions réglementées.

4. Check-list

1. Communiquer les conventions réglementées au CA ;

2. Octroi de l’autorisation du CA ;
3. Communication des conventions réglementées autorisées par le président du conseil d’administration
au CAC de la société dans un délai de trente (30) jours à compter de la date de conclusion ;
SA
4. Élaboration du rapport spécial du CAC relatif aux conventions réglementées communiquées par le
président du conseil d’administration au cours de l’exercice et celles conclues au cours d’exercices
précédents et dont l’exécution s’est poursuivie au cours de l’exercice considéré ;
5. Soumission du rapport spécial du CAC à l’approbation de l’AGO.

Si conclue avec l’associé unique gérant : mention

des conventions réglementées au registre des
délibérations.
SARL à associé unique
Si conclue avec le gérant-non associé :
approbation préalable de l’AG.

Approbation des conventions réglementées par l’

SAR L SARL sans CAC
AGO sur la base du rapport du gérant.

1. Communication des conventions réglementées au

CAC par le gérant ;
2. Elaboration du rapport spécial du CAC relatif aux
SARL avec CAC
conventions réglementées ;
3. Soumission du rapport spécial du CAC à l’
approbation de l’AGO.

1. Rédaction d’une charte des conventions réglementées :

définition des opérations courantes ;

Aménagement contractuel détermination des éléments d’appréciation des conditions de normalité des opérations courantes.

2. Mention de la charte des conventions réglementées au pacte d’actionnaires/ d’associés, aux statuts
sociaux et/ou au sein d’un procès-verbal d’AG.

5. Bibliographie
5.1. Textes (codifiés ou non-codifiés)

Loi n° 17-95 relative aux sociétés anonymes

Loi n° 5-96 sur la société en nom collectif, la société en commandite simple, la société en commandite par actions

5.2. Ressources LexisNexis

Traité marocain de droit des sociétés, par Mohamed El Mernissi : LexisNexis, 2019

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Auteur

Oussama FEDANE
Avocat au Barreau de Paris – Fondateur de Fedane Business Law Consultants

Principaux domaines d'expertise

Droit des sociétés & protection des dirigeants

Fusions & acquisitions
Droit de la concurrence
Droit commercial
Droit du financement (financement d’actifs et de projets)
Droit public
Droit de la consommation
Protection des données personnelles

Biographie
Oussama FEDANE est avocat au Barreau de Paris et fondateur du cabinet d’avocats d’affaires Fedane Buisness Law Consultants
(FBLC). Il dispose d’une expérience internationale en matière d’accompagnement d’entreprises dans toutes leurs opérations
juridiques et leur représentation auprès des administrations marocaines et françaises.
À l’issue d’une formation réalisée exclusivement à l’Université Paris I Panthéon Sorbonne où il est élu vice-président de l’
Association des juristes de l’Institut des assurances de Paris, sa carrière d’avocat d’affaires débute auprès du cabinet américain
White & Case LLP à Paris. Il y assiste un portefeuille de multinationales sur des opérations de financement d’actifs et de
projets en France et au Maroc.
Il s’installe par la suite au Maroc et rejoint le cabinet Naciri & Associés with Allen & Overy puis le cabinet Kettani Law Firm. Il
s’associe par la suite à MAGC en devenant l’associé en charge de la pratique juridique d’Andersen Global au Maroc avant de
fonder Fedane Business Law Consultants.
Au cours de son expérience au Maroc, il accompagne un portefeuille d’opérateurs majeurs, notamment en matière de droit des
sociétés et fusions-acquisitions, de financements structurés, de concentrations économiques et pratiques anticoncurrentielles
et de droit social.
Il a également négocié et contribué à la réalisation d’opérations stratégiques et d’intérêt national et continue d’accompagner
des intérêts nationaux.

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