Institutions juridiques

Cours 2 : 15 / 03 / 22

➡️Il faut que pour il aille du droit il faut qu’il y aille une autorité neutre.

➡️À l’époque il tjrs eu le combat entre l’église et le droit, afin que le droit puisse avoir l’au-
dessus

Monopole étatique de la justice > ouverture du monopole ?

Paradoxe ?

 D’un côté une montée en puissance du juge et plus précisément des institutions
juridictionnelles dans l’ordonnancement normatif.

 De l’autre une déjudiciarisation dans certains domaines et succès d’estime

grandissant des MARD

Pourquoi les MARD se sont-ils développés ?

L’arbitrage s’est de la justice étatique

Mode de règlement des différends autre que la justice publique

 La médiation
 L’arbitrage (justice privée)
 La négociation
 La Conciliation

> Par une voie de secours (c’est de négocier dans un conflit privé avant de saisir un
juge)

Objectifs :

- Distinguer les différents MARD

- Ne pas penser uniquement à la justice étatique
- Importance croissante de la médiation

 Place particulière des « chambres internationales » ou «  international business

courts »
Partie 1 : La négociation > transaction

« Un mauvais accord vaut mieux qu’un bon procès ».

La transaction

Art. 2044 C.civ : La transaction est un contrat par lequel les parties terminent une
contestation née, ou préviennent une contestation à naître.
Ce contrat doit être rédigé par écrit.

Art. 2045 C. civ : Pour transiger, il faut avoir la capacité de disposer des objets compris dans
la transaction.

 Contrat = effet obligatoire entre les parties

 Autorité de la chose jugée
 Mais pas de force exécutoire ???

= Résultat d’une négociation

Art. 2052 C.civ : Les transactions ont, entre les parties, l'autorité de la chose jugée en dernier
ressort.
Elles ne peuvent être attaquées pour cause d'erreur de droit, ni pour cause de lésion.
La transaction est-elle contraignante ?

Il y a un risque très grand dans la matière de négociation.

Même s’il y a un médiateur pour essayer d’aider mais cela n’est pas le cas le tier médiateur il
va aider les parties à accoucher de leurs solutions, il va leurs aider à trouver les solutions.

Médiation conventionnelle et médiation judiciaire (i.e dans le cadre judiciaire)

Art. 1251-5 (1): « tout contrat peut contenir une clause de médiation, par laquelle les parties
s’engagent à recourir à la médiation en vue de résoudre d’éventuels différends que la
validité, l’interprétation, l’exécution ou la rupture du contrat pourraient susciter ».
(2) Le juge du fond ou l’arbitre saisi d’un différend faisant l’objet d’une clause de médiation
suspend l’examen de la cause à la demande d’une partie, à moins qu’en ce qui concerne ce
différend, la clause ne soit pas valable ou ait pris fin. L’exception doit être soulevée avant
tout autre moyen de défense et exception. L’examen de la cause est poursuivi dès que les
parties ou l’une d’elles, ont notifié au greffe et aux autres parties que la médiation a pris fin.
Article 1251-12 (1) a. 1, « le juge déjà saisi d’un litige peut, à tout stade de la procédure à la
demande conjointe des parties ou de sa propre initiative mais avec l’accord des parties,
inviter celles-ci à une médiation, tant que la cause n’a pas été prise en délibéré ».

La médiation c’est que toute partie …

Le juge propose une médiation lorsque les parties ne savent pas ce qu’elles veulent.
Liste de médiateurs agréés (pas forcément des juristes) règlement grand- ducal du 25 juin
2012 fixant la procédure d'agrément aux fonctions de médiateur judiciaire et familial
Médiateur aide les parties à se rapprocher mais le droit est secondaire.

C’est pk la médaillassions est plus choisie dans le cas des jugements.

Quelles sont les motivations qui peuvent pousser le juge dans une affaire concernant le droit
pénal de proposer une médiation ?

Médiation pénale.

La loi du 6 mai 1999 et le règlement grand- ducal du 31 mai 1999 ont mis en place le régime
de la médiation pénale.
Le Procureur d'État peut préalablement à sa décision sur l'action publique décider de
recourir à une médiation s'il lui apparaît qu'une telle mesure est susceptible d'assurer la
réparation du dommage causé à la victime, ou bien de mettre fin au trouble résultant de
l'infraction ou encore de contribuer au reclassement de l'auteur de l'infraction. Lorsque le
Procureur d'Etat décide de recourir à une médiation pénale, il peut désigner toute personne
agréée à cette fin pour servir de médiateur.

Une médaillassions qui assure une …

Quelle est la différence entre un juge privé et un juge étatique ?

L'arbitrage

= mode de résolution des conflits conventionnel par lequel les parties choisissent une ou
plusieurs personnes privées pour leur demander de juger le différend qui les oppose >>
fonction juridictionnelle (dit le droit et tranche les litiges = juridiction mais pas d’imperium)

= justice privée (Avec l’arbitrage le juge est un juge privé)

Livre III titre I articles 1224 et s. NCPC.

Livre III titre I articles 1224 et s. NCPC autorise et encadre l’arbitrage au GDL
Art. 1224. Toutes personnes peuvent compromettre sur les droits dont elles ont la libre
disposition.

>> litiges commerciaux internationaux

Projet de loi 7671
Clause compromissoire
Compromis d’arbitrage
= justice conventionnelle Choix des arbitres

Sentence arbitrale = autorité de chose jugée au même titre qu'un jugement étatique. Elle lie
par conséquent les parties. Reste que la sentence n'a pas force exécutoire. >> Exequatur (TA)

When conducting cross-border transactions, do you prefer arbitration to court proceedings?

Arbitrage 63 % et procedures judiciaries 37 %.

Avantages de l’arbitrage - Coût?

Inconvénients
- Confidentialité
- Justice perfectionnée + juge choisi - Coût
- Rapidité et efficacité - Conflits d’intérêts
- Caractère final - Judiciarisation
- Convention de NY 1958 - Absence d’imperium nécessité exequatur

 Arbitrage peut être institutionnel ou ad hoc

Les institutions arbitrales sont des organismes permanents, souvent des entreprises privées,
mais parfois des entités gouvernementales, qui assument le rôle de soutien aux arbitrages :
elles offrent un personnel de secrétariat professionnel, fournissent souvent des salles
d'audience, etc.

 Aucun rôle dans la décision du litige.

 La prise de décision est entièrement assurée par le tribunal arbitral.

Cette arbitrage doit être rattacher à un État.