Droit International Privé Des Affaires (Complet)

DROIT INTERNATIONAL
PRIV DES AFFAIRES

Mr Mignot
DIP Aff Jrme CASTILLE 2012/2013
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Bibliographie :
- Trait du droit commerce international, Beguin et Menuicq, 2011, Lexis Nexis
- Droit du commerce international, Jacquet, Delbecque et Corneloub, 2010, Dalloz
INTRODUCTION
2 questions :
- relative au systme gnral des solutions en droit international priv : rsum des solutions
principales et des mthodes employes en DI priv (il y a plus de mthodes danalyse que de
rgles)
- relative lvolution des sources.
Section 1 : Le systme gnral des solutions en droit
international priv
Paragraphe 1 : Le caractre international dune situation juridique
Il est question dappliquer les rgles de droit international priv si et seulement si une
situation juridique est internationale, i.e quelle prsente un lment dextranit.
Un lment dextranit, dans une situation, cest un lment de cette situation qui la rattache
lextrieur du territoire de lEtat de rfrence donc qui la rattache sur le territoire dau
moins 2 Etats.
Rq : pour ce qui nous concerne, lEtat de rfrence est la France. Donc je rsonne toujours par
rapport la France car on tudie les rgles franaises de DI priv.
Llment dextranit est extrmement vari. Il peut sagir :
- de la nationalit ou du domicile des parties cette situation
- de la localisation dun fait ou dun acte
- de la localisation dune chose, dun bien, de lobjet dun droit
Paragraphe 2 : Les diffrentes mthodes
Il existe 2 mthodes principales et finalement 2 types principaux de rgles :
- la mthode conflictuelle
- la mthode matrielle
! on peut donc opposer la rgle conflictuelle et la rgle matrielle.
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Ces 2 mthodes sont trs distincts. La mthode conflictuelle est une mthode de
coordination des systmes juridiques. loppos la mthode matrielle est une mthode
dintgration des systmes juridiques.
Du point de vue qualitatif, la doctrine saccorde reconnaitre la supriorit de la mthode
matrielle car elle est plus adapte la rsolution des situations internationales.
A. La mthode conictuelle
1) Les caractre gnraux de la mthode conflictuelle
La mthode conflictuelle a pour finalit de dsigner une rgle qui le plus souvent est une
rgle tatique sappliquant dans les relations internes, entre personnes prives, une situation
internationale.
La rgle des conflits de loi est une rgle dont la structure est identique aux autres rgles
(prsupposition et effet juridique).
Prcisment, la prsupposition dfinit une catgorie juridique et y fait correspondre un
facteur de rattachement.
Leffet juridique de cette rgle de conflit est de dsigner la loi interne applicable la situation. Par
application de cette loi interne la situation, la difficult juridique trouve finalement une solution.
Rq : Dans tous les systmes de DI priv, le systme fonctionne selon ce modle. On va trouver des
catgories (famille, personnes, actes juridiques, faits juridiques, biens).
Quant aux facteurs de rattachement, on en trouve lis la personne (nationalit ou domicile), au
lieu de situation dun fait ou dun acte et au lieu de situation dun bien.
Pour appliquer une rgle de conflit une situation internationale, on dtermine la nature de
cette situation, ce qui dtermine une catgorie de rattachement et permet par application du facteur
de localisation de dterminer la loi applicable.
Ex : un strasbourgeois prend sa voiture et a un accident Kehl. Quelle est la loi applicable
la situation juridique. Le franais rclame des DI au responsable de son dommage qui est Allemand.
Il faut qualifier la situation juridique litigieuse par rapports aux rgles conflictuelles franaises
(responsabilit = fait juridique). La loi applicable la responsabilit dlictuelle est celle du lieu
du dommage. Kehl = Allemagne donc on appliquera la loi allemande.
Ex 2 : un vendeur franais qui vend des marchandises un acheteur allemand. Les
marchandises sont affectes dun vice, lacheteur allemand souhaiterait se retourner pour avoir des
DI contre le vendeur franais. Les parties nont pas prcis la loi applicable leur contrat de vente.
On va qualifier la situation, la vente est un acte juridique. La rgle de conflit applicable est la
suivante : on va appliquer au contrat la loi de la rsidence habituelle du dbiteur de la
prestation caractristique (vente = vendeur qui fournit la prestation). On appliquera donc la loi du
vendeur, la loi franaise.
La spcificit de la rgle de conflit est de ne pas donner directement la solution de la
difficult ou du litige. La rgle de conflit est une rgle qui aboutit indirectement donner la
solution de la difficult. Par application de la rgle de conflit, une loi national est dsigne et par
application de cette dernire, la solution du conflit est finalement trouve.
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La rgle de conflit est ainsi infrieure la rgle matrielle qui donne directement la solution de la
difficult.
2) Les espces de rgles conflictuelles
- la rgle unilatrale
- la rgle bilatrale
a. La rgle unilatrale
La rgle unilatrale est une rgle de conflit qui dtermine le champs dapplication
international de la loi franaise et qui se refuse dterminer celui (le champs dapplication)
des lois trangres, contrairement la rgle bilatrale.
Ceci tant, la rgle de conflit unilatrale reconnait lexistence possible dun conflit de loi,
elle reconnait la comptence de la loi trangre si cette loi trangre se reconnait elle-mme
comptente pour rgir la situation.
La rgle de conflit unilatrale dtermine le champs dapplication international de la loi franaise
mais le juge admet quil peut utiliser une autre loi que la loi franaise ds lors quune autre loi
sestime comptente pour rgir la situation.
Le fondement de la rgle unilatrale est le respect de la souverainet des Etats
trangers. La loi franaise est comptente pour dterminer son champs dapplication dans le
domaine international. Mais la loi franaise nest pas comptente pour dterminer le champs
dapplication international de la loi allemande / belge...
La mthode unilatraliste est critique pour plusieurs raison :
- raison thorique : le respect de la souverainet des Etats nest pas une considration si
fondamentale que a.
- raison pratique : que fait-on quand aucune loi trangre ne se reconnait comptente pour rgir la
situation ou quand plusieurs lois trangres se reconnaissent comptentes.
De faon gnrale, on trouve peu dapplication de la mthode unilatraliste.
Ex : les lois de police. Une loi de police est une loi considre comme imprative dont le
respect est jug crucial par un Etat pour la sauvegarde de ses intrts publics. Les lois de police sont
appliques toute situation interne ou internationale qui entre dans leur champs dapplication
quelque soit par ailleurs la loi reconnue comptente par la rgle de conflit de loi bilatrale.
Un contrat de travail est conclu par une entreprise avec une salari franais. Ce contrat de travail est
soumis la loi marocaine. La loi marocaine est dsigne par la rgle de conflit bilatrale. Il se peut
que le juge franais saisi dun litige entre cette socit et ce salari franais, applique doffice
certaines dispositions du Code franais du travail titre de la loi de police. Le juge va raisonner de
faon unilatraliste.
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b. La rgle bilatrale
Cette dernire est une rgle de conflit qui dtermine la loi applicable la situation par
application de la qualification de la situation et du facteur de rattachement. La rgle bilatrale
est une rgle qui peut aboutir la dsignation de la loi du for ou lapplication dune loi
trangre quelquelle soit.
La diffrence entre la rgle bilatrale et celle unilatrale est assez vidente. La rgle
bilatrale dtermine le champs dapplication international non seulement de la loi de lEtat de
rfrence mais encore des lois de tous les Etats dont la loi nationale peut tre dsigne comme
comptente.
Ex : Vente entre vendeur franais et acheteur allemand. La rgle applicable sera la loi de
rsidence habituelle du dbiteur de la prestation caractristique, donc la loi franaise. Dans
lexemple la rgle de conflit dtermine le champs international du droit franais des contrats. Cette
rgle de conflit va sappliquer tous les contrats internationaux avec le France.
Mais inversement si cest la loi allemande qui est dtermine, la rgle franaise de conflit, en
dsignant la loi allemande, cette loi fixera ltendu du champs dapplication dun ensemble de
rgles trangres (allemandes ici).
On dit que la rgle bilatrale est aveugle, i.e que la rgle de conflit bilatral a un
contenu qui ne tient pas compte du contenu de la loi nationale dsigne comme devant rgir la
situation.
B. La mthode matrielle
La mthode matrielle applique la situation internationale une rgle matrielle do
dcoule directement la solution de la difficult. La rgle matrielle est une rgle qui est soit de
source internationale soit de source nationale. Lessentiel des rgles matrielles sont de source
internationale.
La principale source matrielle est la convention des Nations-Unies sur les contrats de ventes
internationales de marchandises.
Une rgle conflictuelle est une rgle qui renvoie une loi nationale en gnral qui sera charg de
trancher le litige.
La loi national a une substance et en application de cette substance on rgle le conflit.
Par comparaison, la rgle matrielle contient des dispositions substantielles que lon
applique directement la situation.
Ex : Convention de Vienne comporte des dispositions sur les obligations des parties, les
formes, les sanctions en cas dinexcution....
Si une vente internationale entre dans le champs dapplication de la Convention de Vienne il est
probable quune disposition de cette convention sapplique directement pour rgler la difficult.
Cette mthode matrielle est une mthode dintgration des systmes juridiques. En effet, il
y a longtemps les systmes juridiques taient cloisonns. Certaines relations prives sont de nature
internationale. La mthode conflictuelle consiste coordonner tous les systmes mais elle
conserve une sparation entre les systmes juridiques (systmes coordonns et non pas intgrs).
Dans la mthode matrielle, les Etats acceptent dtre lis par une rgle commune.
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Paragraphe 3 : Lapplication des rgles conictuelles et matrielles (le
problmes des qualications)
Cest une question assez dlicate.
Toute rgle de droit utilise des catgories et concepts. La rgle de droit a une nature
purement intellectuelle, elle na pas de consistance matrielle. De ce fait, elle est faite de catgories
et de concepts.
Toute rgle de droit est ainsi faite, y compris les rgles conflictuelles et matrielles. Pour appliquer
une rgle de droit, il faut connaitre le contenu / substance des catgories et concepts utiliss par la
rgle de droit. Il ny a aucune difficult lorsque ces catgories et concepts sont connus, i.e dfinis.
Lorsquune rgle de droit utilise des catgories et concepts sans les dfinir, linterprte est
plac dans une situation difficile. Que fait-on quand la rgle de droit utilise tel concept sans en
dfinir e contenu ? L se trouve toute la difficult, cette dernire tant traditionnellement
dveloppe au travers de la question des qualifications. Cette question des qualifications se pose
que la rgle soit matrielle ou conflictuelle.
A. La rgle conictuelle
1) La rgle conflictuelle dorigine nationale
Le principe en la matire est celui de la qualification en fonction de la loi franaise ds lors
quil est question dappliquer la rgle de conflit franaise.
Principe : rgle de qualification lege fori (loi du for) par opposition la qualification lege
causae.
=> on doit considrer quil existe une unit entre catgories et concepts au sein du droit
franais entre les rgles matrielles franaises et les rgles de droit international priv
franaise.
Si une rgle de droit international priv de conflit utilise la catgorie contrats il faut
considrer que cette catgorie est dfinie par le droit matriel franais (Code civil, JP franaise,
doctrine).
Que signifie cette catgorie, quel est son contenu ? Pour rpondre cette question il faudra se
rfrer la loi matrielle franaise. On a pas en France de rgle qui dfinit prcisment ce quest un
contrat donc il faudra plus se rfrer la doctrine franaise et non pas une autre loi qui pourrait
tre trangre.
CCass, 1er civ, 1955, Caraslanis : pose assez tardivement le principe de qualification lege
fori. Le sieur Caraslanis est citoyen grec, sa femme demande le divorce et lui rpond par une
demande reconventionnelle en nullit du mariage et soutient que ce mariage relve de la loi
grecque. Le mariage a t clbr en France selon les formes civiles. Lui considre quil aurait d
tre religieux par application de la loi grecque (oblig une clbration religieuse). Daprs lui, les
conditions de clbration du mariage cet gard doivent tre considrs comme des conditions de
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formation de fond. Or, toujours selon lui, les conditions de formation de fond relvent de la loi
nationale de lpoux qui les invoque (loi grecque donc).
La 1re chambre rejette et affirme que la question de savoir si un lment de la clbration du
mariage appartient la catgorie des rgles de forme ou celles des rgles de fond doit tre
tranche par le juge franais suivant les conceptions du droit franais. Finalement, la 1re ch.
conclu que le caractre religieux du mariage est une condition de forme, or en DI priv, les
conditions de formation de forme relvent de ladage locus agit actum (on applique aux
conditions de formation de formes les rgles de lEtat o a t contract lacte en cause).
Or en France, le mariage est civil donc ce mariage nest pas nul.
=> il faut relever que daprs la CCass lapplication de la rgle franaise de conflit se fait dans
une perspective franaise suivant les conceptions franaises du droit. Cest en regardant la loi
franaise sur le mariage que lon dterminera la nature dune condition de formation et prcisment
pour voir si elle est de forme ou de fond.
2) La rgle conflictuelle internationale
Pour que lapplication de la rgle conflictuelle internationale soit facile, il faudrait quelle
dfinisse systmatiquement les catgories et concepts quelle utilise. Or, ce nest pas le cas.
Linterprte est alors plac dans une situation difficile car il ne sait prcisment pas o chercher la
substance de ces catgories et concepts.
Ex : rglement 17 juin 2008, loi applicable aux obligations contractuelles (ROM 1). Ce
rglement utilise normment de concepts et catgories sans en dfinir la substance. Parfois a ne
pose aucune difficult et parfois a en pose.
- article 4 : utilise des concepts de contrat de vente, contrat de prestation de service, contrat de
franchise, contrat de distribution, contrat de transport, dassurance...
Or, ce rglement ne contient aucune dfinition des dits concepts. Tout au plus, le prambule du
rglement invite linterprte sinspirer pour la dtermination de cette substance du rglement du
22 dcembre 2000 relatif la comptence judiciaire dit Bruxelles 1. Le problme est que
Bruxelles 1 ne dfinit pas plus ces catgories.
In fine, on se rfre la JP de la CJUE qui prcise parfois au grs du contentieux le contenu de telle
ou telle catgorie ou concept.
Lidal serait davoir disposition un corpus de dfinitions au moins, qui couvrent lintgralit de
loutillage intellectuel utilis dans les diffrents rglements (cest en projet mais a nexiste toujours
pas).
B. La rgle matrielle
On pourrait sattendre ce que lauteur de la rgle matrielle dfinisse systmatiquement les
catgories et concepts quil utilise mais l encore, il nen est rien. Il arrive parfois quun concept
soit dfini par la rgle matrielle mais assez souvent celle-ci utilise une catgorie sans en dfinir le
sens.
Ex : la convention de Vienne prcite porte sur la vente. Mais ne dfinit prcisment le
concept de vente.
La convention de Vienne invite linterprte dans son article 7 faire une application internationale
des rgles de la convention, i.e quelle invite faire une interprtation dtache des conceptions
nationales.
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Pour ce faire, le juge franais est invit tudier la JP dautres Etats (notamment allemande) ce qui
donne un caractre international son jugement.
Section 2 : Lvolution gnrale des sources
Les sources du commerce international sont trs varies :
- lorigine on trouve des lois nationales et en France surtout de la JP nationale (particularit
franaise : grande JP de DIP)
- ensuite il y a beaucoup de JP car il ny avait pas normment de lois.
Il y a bien longtemps que les sources ne sont plus que nationale. partir de la fin de la seconde
guerre mondiale les sources se sont internationalises et elles sont de plus en plus internationales.
2 corps de rgles de nature diffrente :
- les conventions internationales ou du droit driv dorigine communautaire
- les rgles jurisprudentiels dorigine arbitral
Lune des particularits du commerce international est la pratique frquente de larbitrage
international (clause : arbitre qui est un juge priv charg de trancher un litige entre les parties du
contrat concern). Larbitre est relativement autonome des systmes juridiques, il na pas de lex
fori, il ne juge pas au nom dun Etat. Il juge sur la base de rgles quil dtermine souvent lui-mme
en toute indpendance.
La jurisprudence arbitrale est lorigine dun corps de rgles que lon appelle la lex
mercatoria (larbitre juge en fonction de rgles adaptes aux litiges internationaux qui pour
lessentiels sont les principes fondamentaux du droit des contrats).
Il y a une tendance de convergence des systmes que lon appelle la mondialisation du
droit. Les particularits des systmes ont tendance sestomper.
La rgle de conflit en matire contractuelle est double, il y a 2 situations :
- les parties nont pas dtermin la loi applicable : la loi applicable est en gnral celle du domicile
habituel du dbiteur de la prestation caractristique
- les parties ont dtermin la loi applicable
Le droit international priv en matire de commerce accepte que les parties choisissent a
priori la loi qui leur sera applicable en cas de conflit.
Les Etats ragissent face cette tendance en essayant damliorer les facteurs dattractivit
de leurs droits nationaux. Le rsultat est que les Etats sont en concurrence de ce point de vue et
quils ont tendance copier le droit des Etats les plus libraux sachant que cest en gnral ce droit
qui est choisi par les parties.
Ex : le droit de la prescription rform le 17 juin 2008. Le lgislateur sest aperu que la
prescription franaise tait bien trop longue par rapport aux autres Etats.
Ex 2 : rforme du droit des srets le 23 mars 2006 en introduisant la fiducie en 2007 pour
attirer sur le territoire franais des oprations qui ne pouvaient pas y tre situes en raison de
lacunes.
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Ex 3 : il existe plusieurs avant-projet de rforme du droit des obligations. Ces avant-projets
voient le jour car on sest aperu que le droit franais des contrats et de la responsabilit est un droit
jurisprudentiel et donc peu lisible.
La France est au 30e rang selon le classement de lattractivit du droit des pays.
Chapitre 1 : Les sources du DIPA
Section 1 : Les mthodes
Paragraphe 1 : La mthode conictuelle
La JP a t la premire source de rgles conflictuelles du fait des lacunes trs importantes du Code
civil.
De plus en plus de convention internationales ont t signes entre les Etats pour donner naissance
des rgles conflictuelles.
Rcemment, les sources ont encore chang, en partie du fait du dveloppement de lintgration
europenne, les sources des rgles conflictuelles sont dsormais souvent des rglements
communautaires.
A. La jurisprudence
Elle sest dvelopp peu peu pour donner naissance une rgle de conflit double. Cette dualit
invite distinguer deux hypothses selon que les parties au contrat ont choisit ou non la loi
applicable leur contrat :
- les parties ont choisi la loi applicable leur contrat : on applique la loi applicable au contrat
telle quelle a t choisie par les parties. Si les parties exercent cette libert, le juge respecte ce
choix (arrt American Trading).
- les parties nont pas choisi la loi applicable : hypothse qui pose le plus de problmes. Daprs
la JP franaise il appartient au juge saisi de dterminer quelle est la loi devant rgir le contrat
daprs son conomie et daprs les circonstances de la cause. Il faut considrer que la loi ainsi
dterminer par le juge sera celle qui prsente les liens les plus troits avec le contrat.
Arrt Socit des fourrures RENEL : Cette JP na plus sappliquer dans la majorit des
cas mais elle conserve un intrt. Elle a pris fin avec la convention de Rome qui y a substitu un
systme plus dvelopp de conflits de loi de nature conventionnelle.
B. Les conventions internationales et les actes drivs (rglements
communautaires)
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1. La convention de la Haye de 1955
15 juin 1955 : sur la loi applicable sur la vente caractre internationale dobjets mobiliers
corporels.
Elle est en vigueur en France depuis septembre 1964, et aurait d tre dnonce en France mais elle
ne la pas t.
Cest une convention qui se veut universelle, elle sapplique alors ds lors que le juge saisi est un
juge franais. Cette convention sapplique quelque soit la nationalit des parties, le lieu de leur
domicile, le lieu dexcution de la convention. Elle sapplique aussi quelque soit la loi dsigne par
la rgle de conflit.
La rgle de conflit est la suivante et il y a deux hypothses :
- article 2 de la convention : les parties ont prvu la loi applicable, on applique cette loi.
- les parties nont pas choisi la loi applicable : la convention choisi de donner comptence la loi
du lieu de conclusion du contrat. Si le contrat est conclu dans le pays du vendeur, l o il a sa
rsidence habituelle, le contrat relve de la loi du vendeur. Si le contrat est conclu l o
lacheteur a sa rsidence habituelle, le contrat sera soumis la loi du pays o lacheteur a sa
rsidence habituelle.
La JP trs ancienne avait tendance appliquer la loi du pays de conclusion.
Cette convention prvaut sur la convention de Rome et le rglement Rome I. On mettra de ct
la convention de Rome et le rglement Rome I.
En cas de conflit avec la convention de Vienne sur la vente de marchandise on va procder par
combinaison. Il ny a pas de rel conflit entre les deux conventions.
Il se peut parfaitement que, par application de la convention de la Haye, la loi dun Etat contractant
de la convention de Vienne soit dsigne. De ce fait, on utilisera la convention de Vienne qui est
une rgle matrielle.
Si la situation nentre pas dans la situation dfinie par la convention de la Haye, alors on doit se
rabattre sur le systme soit conflictuel soit matriel de lEtat qui sapplique la situation. Le plus
souvent le champs dapplication rentrera dans celui de la convention de Vienne auquel cas il faudra
lappliquer, sinon on appliquera Rome I.
Certains auteurs considre quil faudrait dnoncer cette convention car elle nest pas approprie.
2. Le rglement Bruxelles I du 26 dcembre 2000
Rglement concernant la comptence judiciaire, la reconnaissance et lexcution des dcision
en matire civile et commerciale
=> rglement des conflits de juridiction
Cest un rglement qui concerne aussi les obligations contractuelle.
Larticle 5 1 (1) considre quen matire contractuelle le tribunal comptent est celui du lieu o
lobligation qui sert de base la demande a t ou doit tre excut.
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La CJUE retient une interprtation autonome de la matire contractuelle, interprtation matrielle
du droit contractuel (dtach des Etats-membres). Le rglement nous intresse propos du systme
de conflit de lois parce que les auteurs des diffrents rglements qui portent sur cet objet souhaite
que la notion commune aux diffrents rglements de matires civiles et commerciales soient
interprts de faon uniforme pour lapplication des diffrents rglements.
On doit se rfrer la JP de Bruxelles I pour tudier la JP de Rome I.
3. La convention de Rome et le rglement Rome I
La convention de Rome du 19 juin 1980

Signe par les Etats de la CEE et est intitule convention sur la loi applicable aux obligations
contractuelles. Elle est entre en vigueur en France le 1er avril 1991.
De ce fait, les contrats conclus avant le 1er avril 1991 restent soumis aux rgles de conflit dgags
par la JP antrieure.
Cette convention unifie au sein de la CEE les rgles de conflit en matire contractuelle. Elle a fait
lobjet dune interprtation uniforme de la CJ depuis que 2 protocole additionnels la convention
sont entrs en vigueur (dcembre 1988).
Le champs dapplication matriel de cette convention (Titre I) :
- article 1er 1 : la convention sapplique aux obligations contractuelles en situation de conflit de
loi
- article 1er 2 : la convention ne sapplique pas :
- ltat et capacit des personnes physiques
- aux obligations contractuelles concernant les testaments et les successions, les rgimes
matrimoniaux..
- aux obligations nes de lettres de change, de billets ordre
- aux questions relevant du droit des socits
- article 2 : cette convention de Rome a un champs dapplication universel. La convention
sapplique mme si la loi est celle dun Etat non contractant.
Le rglement Rome I
Cette convention de Rome a t remplace par le rglement n593-2008 du 17 juin 2008 dit
rglement Rome I. Ce rglement sappliquera partir du 17 dcembre 2009 conformment son
article 29. Il sappliquera quaux contrats conclus aprs cette date.
Cest la CJUE qui est charge dinterprter le rglement par soucis dharmonisation.
Larticle 25 prvoit que les conventions internationales spciales concernant le droit des obligations
prvalent sur le rglement (cf. la Haye).
Le champs dapplication de Rome I est quasiment le mme que celui de la convention de Rome.
Larticle 1 al. 2 prcise que le rglement ne sapplique pas en matire fiscale, administrative et
douanire.
Larticle 1 2 contient des exclusions comme pour la convention.
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Changement entre la convention et la rglement ?
Il y a un changement de mthode. Cest que Rome I donne moins dimportance au juge et essaie
autant que possible de scuriser la dtermination et lapplication de la rgle de conflit.
(cf. 16 du prambule du rglement Rome I : afin de contribuer lobjectif gnral du rglement
quest la scurit juridique au sein de lespace europen...). Il tait reproch la convention de
Rome de ne pas permettre de savoir lavance quelle serait la loi applicable : manque de scurit
juridique.
La convention de Rome applique le principe de proximit, sachant que ce dernier nest pas dune
trs grande prcision. La convention de Rome se concentre sur ce principe, la substance de la rgle
de conflit tourne autour du principe de proximit.
Le rglement Rome I a choisi de ne pas appliquer (du moins dans la forme) de ne pas appliquer le
principe de proximit. Il a choisi doprer des rattachements prcis qui sont fonction de la nature du
contrat.
Dans le dtail, la difficult ne concerne pas la 1re hypothse. Cest dans le seconde hypothse (les
parties nont pas choisi la loi applicable) quil y a des changements :
pour la convention de Rome :

- larticle 4 1 : le contrat est rgi par la loi du pays avec lequel il prsente les liens
les plus troits (principe de proximit)
- larticle 4 2 : il est prsum que le contrat prsente les liens les plus troits avec
le pays o la partie qui doit fournir la prestation caractristique a sa rsidence
habituelle (dbiteur). Le juge doit se poser la question de savoir qui est
dbiteur de la prestation caractristique et donc quelle est la prestation
caractristique (peut tre difficile) => inscurit juridique
- dispositions spciales pour les contrats dimmeubles, transport de marchandises...
pour Rome I
Pour remdier cette inscurit juridique Rome I a dcid de poser des rattachements prcis,
contrat par contrat, et ensuite de terminer par lexpos des 2 rgles prcites.
- larticle 4 1 : la loi applicable aux contrats suivants est applique comme suit :
- le contrat de vente est rgi par la loi du pays o le vendeur a sa rsidence habituelle
- le contrat de vente est rgi par la loi du pays o le prestataire de service a sa
rsidence habituelle
- larticle 4 4 : lorsque la loi applicable ne peut tre dtermine sur la base du 1 ou 2 le
contrat est rgi par la loi du pays avec lequel il prsente les liens les plus troits. Le
principe de proximit est une disposition terminale, on lutilise quand on ne peut plus faire
autrement.
La plupart des situations contractuelles entreront dans le champs dapplication de larticle 4
1 de telle sorte que le principe de proximit ne devrait plus sappliquer qu des situations trs
limites.
On a gagn en scurit mais perdu en flexibilit.
4. Le rglement Rome II
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N864-2007 du 11 juillet 2007, rglement sur la loi applicable aux obligations non
contractuelles (obligations dlictuelles et quasi-contrats et obligations nes de la responsabilit
dans un contrat).
2 rgles principales de ce rglement :
- article 4 1 : la comptence est donne la loi du lieu du dommage. Cest une modification de la
JP antrieure franaise qui donnait comptence la loi du fait gnrateur (arrt Lautour 1948).
- 2me rgle : dtermine la loi applicable en cas de faute lors de la conclusion dun contrat. La
responsabilit ne en cas de faute lors de la conclusion dun contrat relve de la loi du contrat
conclu ou de la loi du contrat qui aurait d tre conclu le cas chant.
Paragraphe 2 : La mthode matrielle
A. Les conventions internationales : la convention de Vienne
La convention de Vienne a t conclue sous les hospices des Nations-Unies et qui est entre en
vigueur le 1er janvier 1988.
Cette convention de Vienne uniformise la rglementation matrielle de la vente internationale.
Daprs la JP, les dispositions de cette convention doivent tre considr comme le droit substantiel
franais de la vente internationale : si la convention sapplique et elle sapplique trs souvent, et si
elle renvoie la loi franaise il faut lappliquer lexclusion des rgles du cciv sur la vente. Dun
point de vue matriel, le droit franais distingue la vente interne soumise au Code civil et la vente
internationale soumise la convention de Vienne.
Cette dernire a une origine internationale mais les rgles de cette convention font dsormais
partie de lordre juridique franais.
Lorsquune vente internationale entre dans le champs dapplication de la convention de la
Haye de 1955 et de la convention de Vienne de 1980, il faut dabord appliquer la convention
de la Haye et si celle-ci renvoie la loi dun Etat partie la convention de Vienne il faudra
alors appliquer cette dernire.
B. La lex mercatoria
On ne peut pas dissocier la lex mercatoria de larbitrage et notamment de larbitrage international.
La lex mercatoria est scrte par les arbitres internationaux.
Elle a une nature duale : elle est la fois un ensemble de rgles et une mthode visant donner
naissance une rgle.
On 3 types de rgles dans le corpus de la lex mercatoria :
- principes gnraux du droit des contrats
- usages du commerce international
- pratiques contractuelles
La lex mercatoria est aussi une mthode de droit compar visant llimination des rgles non
adaptes au commerce international.
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Il ressort de la JP arbitral un certain nombre de rgles qui ne sont pas trs prcises. La rgle
fondamentale qui est systmatiquement mise en vidence et applique par larbitre est
lexigence de bonne foi dans la formation et lexcution du contrat. On en tire par la suite un
certain nombre de consquences pratique. Lautre rgle est celle tire de la force obligatoire du
contrat, larbitre fait respecter autant que faire se peut la force obligatoire du contrat.
C. Les principes doctrinaux
Historiquement les premiers principes sont ceux duni-droit, ensuite il y a ceux europens et ceux
de la commission.
1. Les principes dunidroit
Unidroit est une organisation internationale situe Rome. Linstitut compte une 60ne dEtats-
membres et est lorigine dun texte qui regroupe 200 articles sur la formation, les effets du contrat
et le rgime de lobligation.
Ces articles sont dune trs bonne qualit scientifique mais ce ne sont pas des rgles de droit pour
autant car au fond ces articles nont aucune valeur que scientifique ou doctrinale.
Si des contractants choisissaient de soumettre leur contrat ces principes dunidroit il faudrait
considrer que ces principes sont simplement contractualiss par la convention des parties. Cela
signifierait quun juge tatique saisi dun litige relatif un tel contrat devrait appliquer le contrat et
les principes dunidroit avec pour limite le respect de lordre public de la loi rgissant ce contrat par
application de la rgle de conflit, ce qui signifie que le juge serait li par lincorporation des
principes dans le contrat seulement si cette incorporation respecte les rgles impratives de la loi
dsigne par la rgle de conflit.
Ex : des parties contractent un contrat de distribution en dsignant comme rgles applicables
les principes dunidroit. Les principes auront comme seule nature une nature contractuelle. Le juge
dterminerait la loi applicable via Rome I, imaginons que cest la loi franaise qui sapplique, dans
la loi franaise il y a des limitations au champs contractuelle, donc les principes dunidroit pourront
ne pas tre autoriss ou valable. Ces principes ont quune valeur contractuelle. Cest lordre
juridique qui lemporte.
2. Les principes europens
Les principes europens sont issu dun groupe de travail plus ou moins autoproclam qui regroup
des professeurs duniversits europennes afin de former un droit commun des contrats en Europe
(unidroit = mondial).
Ils se trouvent facilement sur internet.
3. Le cadre commun de rfrence : CCR
Cest un machin invent par la commission europenne.
La nature du cadre commun de rfrence a chang car les ambitions taient trop leves. La
commission a eu la volont de donner naissance un Code des obligations, de la responsabilit, des
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contrats spciaux, volont dtre lorigine dune lgislation matrielle sur les matires
conomiques (volont de crer un droit europen parfaitement uniforme).
Aujourdhui, la commission veut crer un CCR :
- principes fondamentaux communs au droit des contrats avec des lignes directrices pour des
cas o des exceptions ce principe seraient admises
- dfinitions et concepts clefs
- rgles modles formant le corps du CCR
Section 2 : Lapplication des mthodes
La mthode nest pas tout fait applique de la mme faon par le juge ou par larbitre.
Paragraphe 1 : Application des mthodes par le juge
Au del de lapplication des mthodes, il faut sinterroger sur le caractre obligatoire de la rgle de
droit pour le juge (quelle soit conflictuelle ou matrielle).
Il ny a pas de distinction faire a priori.
On considre que le juge est de ce point de vue dans une situation de libert relative (larbitre
jouissant dune libert totale).
2 situations selon que la rgle est invoque ou non par les parties :
- elle nest pas invoque par les parties : le juge nest pas tenu dappliquer doffice la rgle de
conflit de loi ou la rgle matrielle ds lors que les parties ont la libre disposition des droits en
conflit. En revanche, il doit appliquer doffice la rgle de conflit ou la rgle matrielle lorsque les
parties nont pas la libre disposition des droits litigieux. Le critre permettant de savoir si le
juge doit ou peut appliquer la rgle est la disponibilit du droit (tat des personnes et de la
famille indisponible). En matire contractuelle il faut considrer a priori que les prrogatives sont
disponibles donc il faut considrer que le juge peut appliquer la rgle mais nest pas oblig de
lappliquer. Mais pourquoi une rgle de droit sera considre dapplication subsidiaire ou non ?
Tous les juges nont pas le mme comptence, certains auront le rflexe dappliquer la rgle
matrielle mais dautres nauront pas les mmes connaissances.
- la rgle est invoque par lune des parties : le juge doit lappliquer. Il se peut quil y ait un
accord des parties sur lapplication ou la non application mais cela implique que les 2 parties
soient daccord. Sil y a dsaccord entre les parties, le juge doit appliquer cette rgle. La JP a
beaucoup hsit et donc il y aura de la JP venir (grands arrts de DIP n 74 78, 8 arrts sur 6
questions).
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Paragraphe 2 : Application des mthodes par larbitre
Larbitre jouit dune parfaite libert, il na ni for ni lex fori, i.e quil est tenu dappliquer les rgles
dsignes par les parties comme tant applicables leur contrat mais dfaut de rgles dfinies il
est libre de dterminer les rgles de droit quil estime appropries (art. 1911 CPC).
=> donc il ya beaucoup de mthodes diffrentes
2 principales :
- larbitre dtermine la loi applicable ou la rgle de droit applicable et lapplique (si
conflictuelle : on applique la loi matrielle correspondante / si matrielle : on applique
directement).
- la voie directe : larbitre va situer le contrat (il part de la situation de fait, de la situation matrielle
lorigine du litige) dun point de vue juridique.
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PARTIE I : LES
RGLES GNRALES
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TITRE I : LES RGLES
CONFLICTUELLES
Il faut que le contrat soit un contrat international pour appliquer des rgles conflictuelles mais
quest-ce quun contrat international ?
Sous-titre 1 : Le contrat
international
2 faon de concevoir le contrat international :
- le contrat international dun point de vue juridique : un contrat sera international ds lors quil
comprendra un lment dextranit.
- le contrat international dun point de vue conomique : un contrat sera international ds lors
quil donne naissance un flux transfrontire de biens ou de services.
=> la dfinition juridique est plus exigeante que la dfinition conomique. Par application de la
dfinition conomique le contrat est trs certainement international. En revanche, par application de
la dfinition juridique, il nest pas sr que le contrat soit international.
On considre que la tendance est dappliquer la dfinition juridique ds lors quune rgle de
conflit est en cause et dappliquer la dfinition conomique ds lors quune rgle matrielle est
en cause.
Chapitre 1 : Le contrat
juridiquement international
On distingue le contrat international du contrat internationalis. Le contrat internationalis est un
contrat interne considr comme international alors que le contrat international lest rellement.
Section 1 : Le contrat international
Dfinition Batiffol : Un contrat a un caractre international quand par les actes concernant sa
conclusion ou sa conclusion ou son excution ou quand la situation des parties qiant eur
nationalit ou domicile ou par la localisation de son objet, a des liens avec plus dun systme
juridique.
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Les diffrentes conventions de conflit de lois consacre la dfinition juridique. Il y a conflit de loi
quand plus dun systme juridique est en cause dans la situation contractuelle. La JP a pendant trs
longtemps adopt une vision juridique de linternationalit du contrat mais la JP avait tendance
sparer des lments dextranit ne rvlant pas ncessairement le caractre international du
contrat dautres lments dextranit beaucoup plus pertinents quant lextranit du contrat.
En revanche, llment rellement pertinent pour dterminer le caractre international du
contrat est le lieu dexcution ou le lieu de situation de la chose-objet du contrat. Ds que cette
chose change dEtat ou que lexcution a lieu dans plusieurs Etats il sera international.
Il arrive quun contrat interne devienne international. Dans ce cas il est prvu que les parties
peuvent choisir la loi applicable destine rgir leur contrat (art. 32 et 3 du rglement Rome I).
Section 2 : Le contrat internationalis
Cest un contrat purement interne qui est soumis une loi trangre en raison de la volont des
parties.
Le contrat est un contrat interne trait comme un contrat international mais il ne lest pas
rellement devenu (permis par le rglement Rome I).
Il y a une limite : Le rglement Rome I prvoit que la loi choisie par les parties ne peut porter
atteinte aux dispositions auxquelles la la ne permet pas de droger par accord : les parties ne
peuvent pas se soustraire aux rgles dordre public de la loi applicable.
=> Possibilit thorique quil vaut mieux viter dutiliser
Chapitre 2 : Le contrat
conomiquement international
Il y a 2 faons dexprimer le caractre international du contrat dun point de vue conomique :
- soit on dit que le contrat cre un flux trans-frontire de valeurs conomiques
- soit quil met en jeu les intrts du commerce international
Section 1 : Le ux conomique transfrontire
Lexistence dun flux conomique transfrontire est LE critre qui permet de dterminer ce
quest un contrat international au sens conomique, ce qui aboutit dterminer de
linternationalit.
On assimile cette situation celle dans laquelle un contrat qui ne gnre pas un flox conomique
transfrontire se rattache un autre contrat qui lui gnre un flux conomique transfrontire
(internationalit indirecte).
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Paragraphe 1 : Linternationalit directe
Doctrine Matter : a t lorigine en France de cette notion dinternationalit directe dans des
conclusions relatives un arrt de la chambre civile du 17 mai 1927. Lavocat gnral Paul Matter
avait conclu quil fallait carter la notion juridique de linternationalit du contrat au profit dune
notion conomique. La seule prsence dans une situation dun lment dextranit ne suffit
pas toujours caractriser la situation comme tant rellement internationale. Daprs cet
avocat, il faut scruter la situation et prcisment ses effets conomiques. Pour tre qualifi de
contrat international il faut que le contrat produise comme un mouvement de flux et de reflux
au dessus des frontires et quil ait des consquences rciproques dans un pays ou dans un
autre. Seront par exemple, lobjet dun rglement international le contrat de vente qui fait passer
des marchandises dun pays dans un autre et ensuite le montant du prix du second dans le premier;
ou encore, le contrat de prt dun pays tranger sur la France car il amne en France de largent
tranger pour ensuite ramener ltranger de largent franais.

Dans cet arrt de la civ. du 17 mai 1927, la question tait pose de savoir si le paiement tait
international, car dans la loi interne il ntait pas permis que la monnaie de paiement soit trangre
ou en or, mais le rglement le permettait. En lespce ctait en paiement en Livre Sterling
Londres ou Alger. On a induit du caractre international du paiement le caractre
international du contrat.
Les applications de ce critres ont t nombreuses :
- la vente : a priori la vente est internationale lorsquelle gnre un flux de marchandise et un
reflux de monnaie transfrontire.
- le prt : le prt est international lorsque largent prt traverse la frontire et le remboursement
traverse la frontire (Cass, civ., 21 juin 1950, Messagerie Martime : constitue un emprunt
international lopration qui implique un double mouvement de fonds de pays pays).
Paragraphe 2 : Linternationalit indirecte
Dans les annes 1930, la JP a admis que le caractre international de contrat soit reconnu mme si
ces contrats sexcutent dans le cadre de lconomie interne ds lors quil constitue un lment
dune situation internationale. On peut dire que le contrat est international par ricoch, i.e quil est
interne en tant que tel mais devient international parce quil fait laccessoire dune situation
internationale.
Cass, civ, 14 fvrier 1934, affaires des prts hypothcaires franco-argentins : un prt est
contract en France, lemprunteur contracte ce prt aux prts de prteurs franais mais en vue de
lui-mme prter largent des emprunteurs argentins. Le montage a lorigine t conu comme
une succession de 2 prts et les prteurs franais savaient que cet argent serait reprter. 1er prt
interne / 2nd international ?
La JP globalise les choses et considre lopration comme une opration unique, vue que les 2
oprations sont lis conomiquement donc on va les lier juridiquement. Le 1er contrat sera
international par ricoch.
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Lorsquon a 2 contrats dont 1 contrat de vente prcd par un contrat de prsentation. Une partie se
fait reprsenter par un tiers qui va contracter le contrat de vente. Par exemple, un contrat de
commission la vente est international sil a prcd une vente internationale.
Section 2 : La mises en cause des intrts du
commerce international
Cest un critre qui est apparu dans la JP dans les annes 30 pour dsigner le caractre international
de larbitrage.
Larbitrage tait interne ou international. Larbitrage est international lorsquil met en jeu les intrts
du commerce international. Ce principe jurisprudentiel a t codifi larticle 1504 du CPC.
Linternationalit de larbitrage est due au rapport de fonds litigieux qui est soumis larbitrage, qui
fait lobjet de larbitrage.
Ce nest pas larbitrage en temps que tel qui conditionne son caractre international et donc on ne
tient pas compte du lieu de larbitrage, de la nationalit des parties, de larbitre, des rgles
applicables, de la procdure applicable...
Lorsque la situation litigieuse est un contrat, cest finalement le caractre international du contrat
qui va rendre larbitrage international.
La JP a consacr le critre conomique de linternationalit du contrat pour lapplication de cet
article 1504 du CPC.
CA Paris, 28 janvier 1988 : contrat de co-production dun film contract entre une socit
allemande et franaise en vue de lexploitation de ce film dans diffrents pays. La CA considre que
le litige est international car il est relatif un mouvement de biens travers les frontires.
CA Paris, 29 mars 2001 : mme type daffaire
CA Paris, 13 juin 1996 : contrat de construction conclu entre une socit koweitienne et
une socit italienne en vue de la construction de lambassade du Kowet Alger. Larrt considre
que pour quun arbitrage puisse tre qualifi dinternational, il faut quil intresse une opration
conomique impliquant un mouvement de biens, de services ou un paiement travers les frontires.
La dcision relve que lexcution de ce contrat de construction a suppos limportation de
matriels et quipements et dun savoir-faire en Algrie. Il y a eu un paiement transfrontire en
plusieurs devises nationales. De ce fait, le contrat tait international.
La JP peut tre confronte 2 situations plus spcifiques selon que les contractants sont
tablis dans des pays diffrents ou non.
1. Dans la premire situation, il est fort logique que le contrat est international.
2. Dans le second cas, la situation contractuelle est a priori interne. Nanmoins, mme dans cette
situation, il se peut que le contrat soit international si il est laccessoire dune opration
internationale. De cette faon nous retrouvons la situation dinternationalit indirecte.
CA Paris, 26 janvier 1990 : il sagit dun contrat dassociation de 2 entreprises franaise
dans une socit en participation (pas de personnalit morale) pour implanter une certaine
technologie en Angola et y dvelopper des activits. Est-ce que ce contrat de socit en
21
participation est international ? La CA considre que ce contrat est international parce quil a
pour objet de permettre la conclusion dun contrat lui-mme international (internationalit
indirecte).
CA Paris, 14 mars 1989 : contrat de sous traitance conclue entre 2 parties franaises qui est
excut en France. Le contrat est international donc le contrat de sous traitance est international.
Le juge a une lecture trs conomique des choses, il regarde trs prcisment quels sont les flux
conomiques principaux qui rsultent du contrat.
Sous-titre 2 : La loi applicable au
contrat international
Le grand principe en la matire est le principe de la libert de choix des parties. Ce principe peut
sappliquer partir du moment o les parties ont fait un choix, lorsquelles nont pas fait de choix,
il faut dterminer avec une mthode sre et prcise la loi applicable au contrat international.
La difficult est de dterminer gnralement la nature de la relation entre la volont des parties et la
loi quelles ont choisi. Cest aussi de dterminer les consquences pratiques en cas dabsence de
choix.
Chapitre 1 : Les principes
Il existe plusieurs conceptions du rle de la volont des parties quant au choix de la loi applicables.
Ces conceptions sont lorigine des conceptions doctrinales. Ces conceptions ont t consacres
partiellement par le droit positif.
Il existe ici une conception dite subjectiviste qui donne la volont un rle prpondrant,
quon oppose une conception objectiviste qui considre que cette volont na pas pour
fonction de choisir la loi applicable mais de localiser la relation contractuelle par rapport un
ordre juridique.
Section 1 : Les conceptions du rle de la volont des
parties
Paragraphe 1 : La conception subjectiviste
22
Daprs cette conception, la volont a le pouvoir de choisir la loi applicable au contrat en
lincorporant celui-ci.
En matire internationale , la volont prime sur la loi telle quelle est choisie par les parties.
Ce nest pas la loi choisie par les parties qui simpose celles-ci et qui limite leur volont, cest
la volont des parties qui simpose la loi.
! cette doctrine nest que la transposition en matire internationale de la doctrine de
lautonomie de la volont.
A. Le domaine de cette libert
On peut considrer que les parties sont totalement libres de choisir la loi applicable, le domaine de
cette libert est le plus large. Les parties sont libres de choisir nimporte quelle loi de nimporte
quel Etat, y compris une loi qui na aucun rapport objectif avec le contrat.
Ex : une partie allemande contracte avec une partie franaise, seulement les parties
choisissent la loi indonsienne pour rgir leur contrat.
Les parties peuvent choisir une loi sous condition, i.e quelles vont borner les dispositions de la loi
qui vont sappliquer (bornage matriel ou chronologique).
! Il y a bornage chronologique lorsque les parties consacrent telle loi une date donne
lexception des lois futures qui viendraient modifier la loi ainsi choisie. Cest une faon
dvacuer toute rforme de la loi.
! Le bornage peut aussi tre matriel du fait que les parties peuvent appliquer leur
contrat telle loi relativement tel aspect et telle autre loi relativement un autre aspect
du contrat.
Il est possible que les parties nexercent pas de choix, elles ont la libert de ne rien faire. Le contrat
sera autosuffisant, sera dtach de toute loi, il sera voulu comme autonome de tout ordre juridique
(thorie).
B. Lexercice de la libert de choix
La thorie subjectiviste se reconnait rgir les 2 situations :
! Lorsque les 2 parties ont dtermin la loi applicable, on considre quelle lont fait
en vertu dune convention appele la convention de choix de la loi applicable.
Dans une situation international, il faut distinguer au moins 2 conventions :
- un contrat qui aura des consquences conomiques internationales (par exemple un contrat
de vente qui gnre un double flux transfrontire).
- par dessus ce contrat se greffe une convention qui a une finalit purement conomique et
qui a pour objet de choisir la loi applicable.
Dans le droit positif cette convention de choix de la loi applicable voit son existence reconnue
officiellement. Une telle convention nexiste pas dans la thorie objectiviste.
! En labsence de choix des parties, la logique voudrait que dans cette situation la
thorie subjectiviste ne se prononce pas ou quelle ne propose aucune solution.
23
La thorie subjectiviste repose essentiellement sur la volont des parties. Elle ne devrait proposer
aucun solution pratique en labsence de choix des parties. Pour autant la doctrine subjectiviste
considre que dans cette situation il y a lieu de rechercher soit la volont implicite des parties
(volont existante mais qui ne sexprime que tacitement au travers de certaines rfrences
incidentes un ordre juridique) soit la volont hypothtique des parties (cest la volont que
les parties auraient eu si elles staient poses la question, le juge se prononce la place des
parties).
C. Les critiques encourues par la doctrine subjectiviste
Cette doctrine nest que la transposition dans lordre international de la doctrine de lautonomie de
la volont de lordre interne. La volont des parties serait dote dune puissance autonome parce
que dtache de toute loi applicable ou de tout systme juridique. La thorie de lautonomie de la
volont est depuis assez longtemps abandonne en droit interne, on peut considrer quelle doit
ltre et quelle la t en droit international priv.
Cette doctrine peut amener penser quune partie peut tre totalement autonome/indpendante de
tout ordre juridique et cette affirmation nest que thorique parce quun contrat sattache un milieu
social lequel dpend dun ordre juridique.
Larbitrage lui arrive ce dtacher de tout ordre juridique, de par sa dimension transnationale, qui
est une dimension dtache des souverainets tatiques.
La thorie subjectiviste est nanmoins parfois consacr, le libre choix de la loi oui mais lautonomie
de ce choix non.
Paragraphe 2 : La conception objectiviste
Cette conception est fonde sur lide que le contrat est localis par les parties
conomiquement et juridiquement. La volont des parties conserve un rle mais ce rle est
limit trs sensiblement par la ralit la fois conomique et juridique.
A. La notion de localisation du contrat
Cette thorie de la localisation du contrat a t dveloppe en France par Henri Batiffol.
Batiffol se prononce trs largement contre la thorie subjectiviste lorsquil dveloppe lide dune
localisation du contrat. Le postulat de la thorie objectiviste est celui du caractre erron de
lautonomie de la volont.
La localisation est une localisation globale du contrat la fois matrielle et juridique. Le
contrat est localis par rapport un ordre juridique en raison des diffrents lments qui le
composent.
La localisation rsulte dun ensemble dactes matriels et ventuellement de quelques actes
juridiques. Divers lments matriels localisent principalement le contrat, la date et le lieu de sa
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conclusion, sa forme, le lieu dexcution de chacune des obligations. Le contrat peut tre rattach
un ordre juridique par diverses clauses du contrat, clause dlection de fort (dtermination de la
juridiction comptente)...
Batiffol estime que la clause de la loi applicable nest quun seul lment parmi dautres permettant
la localisation du contrat.
Tous ces lments sont situs par rapport un ordre juridique, ils convergent vers lordre juridique
le plus en relation avec lconomie du contrat.
Il est vrai que les parties peuvent choisir la loi applicable mais Batiffol considre que ce choix nest
quun lment parmi dautre. Le premier lment sera la localisation des parties.
Ces lments de localisation sont objectifs, les parties ne dcident pas de leur localisation pralable.
Finalement cette thorie permet de dsigner la loi applicable par dduction des lments de
rattachement et cette thorie fonctionne parfaitement dans les 2 hypothses prcites que les parties
choisissent une loi applicable ou pas, le contrat est localis.
La thorie subjectiviste ne peut pas sappliquer lorsque les parties nont pas fait de choix,
contrairement la thorie de Batiffol qui fonctionne dans les 2 cas.
B. Consquence de la localisation
La localisation objective constitue une entrave qui limite la volont des parties. Si les parties
choisissent la loi applicable, elles ne peuvent pas oprer u choix en faveur dune loi sans rapport
avec lconomie de leur contrat. Si tel est le cas, le juge sera amen rgler le litige, ne serait pas
li par le choix de telle loi et pourrait rtablie un choix conforme la localisation objective du
contrat. Les parties ne peuvent non plus choisir de dpecer la loi applicables, elles ne peuvent pas
choisir une multilocalisation. Si plusieurs lment de la situation contractuelle sont susceptibles de
rattacher le contrat plusieurs ordres juridiques, la thorie objectiviste considre quun lment de
localisation est ncessairement prpondrant part rapport aux autres lment de localisation. Il en
rsulte que le contrat est uni-localis et non pluri-localis. Llment principal de la localisation est
lexcution du contrat. Le contrat ne peut pas tre rattach plusieurs ordre juridique. Le droit
positif ne suit pas Batiffol.
Les parties nont pas choisi la loi applicable, dans ce cas le juge dtermine en fonction des lments
de localisation objective du contrat. A lii de dterminer llment dterminant pour dterminer cette
localisation
Section 2 : Le droit positif
Le droit positif consacre un morceau de la thorie subjectiviste et un autre de la thorie objectiviste.
Hypothse 1 : les parties ont choisi leur loi applicable = thorie subjectiviste
Hypothse 2 : les parties nont pas choisi = thorie objectiviste
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Paragraphe 1 : La conscration dun subjectivisme modr
Le droit positif admet la libert de choix des parties, mais rejette la thorie de lautonomie de la
volont des parties.
A. La libert de choix des parties
1) La conscration de cette libert de choix en droit positif
Cette libert de choix a t consacre progressivement. Il a fallu des sicles pour admettre que les
parties peuvent choisir la loi applicable leur contrat.
Jusquau dbut du 20e, la CCass consacrait titre de loi applicable la loi du lieu de conclusion du
contrat et avait tendance considrer que cette loi devait imprativement sappliquer celui-ci.
La Cass consacrait la comptence imprative de la lex loci contractus.
Cass, 1878 : contrat de transport conclu en Belgique, loi belge applicable.
Il a fallu attendre larrt de la ch. civ du 5 dcembre 1910, American Trading Company c/
Quebec Steelship Company pour quenfin le principe du libre choix de la loi applicable aux
parties soit consacre. La loi applicable au contrat en ce qui concerne leur formation et effet et
conditions est celle que les parties ont adopt. Que si, en principe, entre personnes de nationalits
diffrentes la loi du lieu o le contrat est intervenu est celle laquelle il faut sattacher, ce nest
donc quautant que les contractants nont pas manifester une volont contraire. Que non seulement
cette volont peut tre express mais quelle peut sinduire des faits et circonstances de la cause.
Il sagissait pour lATC de faire transporter par la QSC des marchandises (sacs de farine) en vue
dune livraison Pointe--Pitre. Ces sacs sont arrivs endommags. Le transporteur invoque une
clause exonratoire de responsabilit qui fait quil ne doit aucun DI. LATC riposte en voquant
lapplication de la loi de lEtat de New-York sense rgir le contrat.
! Finalement la CCass considre quil faut appliquer le contrat dans toutes ses
dispositions bien que la loi de lEtat de NY ait invalid de telles clauses.
Attendu de principe : la loi applicable au contrat est celle que les parties ont adopt. Libert de
choix des parties.
Ensuite la cour revient sur lancienne rgle daprs la loi est soumise la lex loci contractus, que si
en principe entre des personnes de nationalit diffrente il faut appliquer la loi du lieu du contrat, il
faut appliquer le choix des parties. Non seulement cette volont peut tre expresse mais peut aussi
sinduire des faits ou circonstances de la cause.
Cette rgle a t ritre de nombreuse fois dans la JP et on la retrouve in fine dans les dispositions
de la convention de Rome et le rglement Rome I le contrat est rgi par la loi choisie par les
parties, article 3 1. Ils admettent aussi le dpeage de la loi choisie, les parties peuvent ainsi
dsigner la loi applicable la totalit ou une partie seulement de leur contrat, article 3 1 Rome I.
Le droit positif a tendance admettre que la libert de choix des parties est trs grande. La loi
choisie na pas besoin davoir de lien objectif avec lconomie du contrat (sauf fraude aux droits
des tiers).
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2) Lobjet du choix
Le droit positif est trs libral sur lobjet du choix, les parties peuvent choisir une loi nationale
comme devant rgir leur contrat. On admet galement quelle choisissent une convention
internationale dordre matriel ou encore des rgles matrielles que lon peut directement rattacher
ou indirectement la lex mercatoria.
Sur les conventions internationales, le choix prsente un intrt quand la conventions internationale
nont pas vocation rgir la situation. La JP admet cette possibilit mais prcise que les parties qui
conviennent de soumettre le contrat quelle conclue une convention internationale ne peuvent
carter celles de ces dispositions auxquelles si la convention internationale tait applicable de plein
droit il ne saurait tre drog peine de nullit.
! si les parties se soumettent volontairement une convention internationale, les
parties, a priori, ne peuvent pas dpecer la convention internationale. Elles ne
peuvent pas se soustraire aux dispositions imprative de cette convention
internationale (on trouve la mme rgle en droit interne).
Sagissant de la lex mercatoria les parties peuvent choisir de se soumettre la lex mercatoria. Cette
soumission, ce choix, nentraine pas les mmes consquences selon que la juridiction comptente le
cas chant est une juridiction tatique ou un arbitre :
1. La juridiction comptente est un juge tatique : la doctrine considre que le choix en
faveur de la lex mercatoria risque dtre sans effets si le litige est port devant un juge
tatique. Nanmoins on considre que ce risque dineffectivit du choix des parties tient
dabord la distance trs importante qui existe entre le juge tatique et la lex mercatoria et tient
galement au fait que la dite lex mercatoria est assez largement lacunaire. De la mme faon on
ne peut pas considrer que le choix des parties en faveur des principes dunidroit ou des
principes du droit europen des contrats serait galement efficace. En effet, et contrairement la
lex mercatoria, ces principes nont pas de valeur juridique; tout au plus peut-on considrer
quun tel choix vaut incorporation des dispositions de ces principes dans le contrat ce qui
nempche pas lapplication dune loi nationale telle quelle serait dsigne par la localisation
objective du contrat. Nanmoins, le 13 du prambule du rglement Rome I dispose que ce
rglement ninterdit pas aux parties dintgrer par rfrence au contrat un droit non tatique ou
une convention internationale. La proposition de Rome I, le projet, admettait quon puisse
intgrer des principes dunidroit mais la commission a fait marche arrire. En revanche on peut
douter que les parties puissent rellement tre rgies par les principes dunidroit et du droit
europen quand bien mme cela serait permis. Ces principes ne valent rien sauf dun point de
vue scientifique, cest de la pure doctrine.
2. Lorsque larbitre est saisi alors que les parties ont dsign les principes de la lex mercatoria
comme applicable : larbitre na ni for ni lex fori, larbitre respecte la volont des parties. Il
nest pas du tout rare que des parties choisissent plutt implicitement de soumettre leur contrat
la lex mercatoria, ce choix sera respect par larbitre et aussi par les Etats qui vont exequaturer la
dcision des arbitres.
B. Le rejet de lautonomie de la volont
Ce rejet sopre dune double faon :
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- le contrat est ncessairement rattach un ordre juridique dabord
- le contrat est soumis un ordre juridique ensuite
1) Le rattachement un ordre juridique
Cass, civ, 21 juin 1950, Messagerie Maritime : question demprunt international
remboursable en monnaie or. La ch. civ. nonce tout contrat international est ncessairement
rattache une loi dun Etat. Le contrat sans loi, sans rattachement, nexiste pas. Le contrat nest
pas autonome dun ordre juridique a priori donc le contrat doit tre rattach un ordre.
Aujourdhui il faudrait nuancer, parfois on peut avoir limpression quun contrat est dtach de tout
ordre juridique. Cest le cas lorsquun contrat international contient une clause darbitrage
international et que larbitre soumet ce contrat non pas une loi tatique mais la lex mercatoria.
Certains considre que la lex mercatoria constitue un ordre transnational, i.e un ordre juridique
distinct des ordres juridiques nationaux.
Lorsque 2 socits du commerce international contractent, elles peuvent dans une certaine mesure
soustraire cette relation horizontale (propre aux relations au sein dun Etat) de lemprise tatique
avec la complicit des Etats eux-mmes, trs certainement cause de leur faiblesse.
Larbitre, lui, ne juge pas au nom dun Etat, il juge au nom des parties. Et parce quil tient son
pouvoir des parties, il permet celles-ci dtre relativement autonomes des Etats et larbitre juge en
fonction de rgles quil dtermine dans la plus grande libert ce qui lui permet encore de sextraire
de lemprise des Etats.
! Tout contrat international est rattach un ordre juridique mais qui nest pas
forcment tatique.
Certains auteurs contractent le fait que la lex mercatoria soit un ordre juridique part entire, cette
dernire tant trop lacunaire pour former une vritable ordre juridique.
2) La soumission un ordre juridique
Cette soumission est apparue tardivement avec larrt Messagerie Maritime de 1950. Mais a t
nie par la chambre civile dans la dcision American Trading Cie de 1910.
Daprs la civ en 1910, la relation contractuelle est dtermine dans son contenu par les
stipulations du contrat. Si les parties ont choisi une loi applicable, cette loi est incorpore au
contrat. Et donc parce que cette loi est incorpore au contrat une clause exonratoire de
responsabilit carte une disposition imprative de la loi (trange pour un privatiste de droit
interne). On peut admettre cela au moment o on met sur le mme plan la volont et la loi et quon
finit par dire que cest la volont qui prime (thorie dautonomie de la volont = volont > loi). La
loi a donc la mme valeur que le contrat et si le contrat dispose contre la loi cest ce dernier qui
lemporte.
40 ans plus tard la Cass est revenue discrtement sur la thorie de lautonomie de la volont.
Elle considre que la loi choisie par les parties est amene rgir la convention des parties, i.e
cette loi choisie par les parties simpose elle, elle nest pas contractualis, elle demeure
extrieure au contrat et a une valeur suprieure au contrat.
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Les parties peuvent cartes les dispositions qui ne sont pas imprative de la loi choisi mais
elles ne peuvent pas carter les dispositions qui sont impratives (article 3 1 Rome I le
contrat est rgi par la loi choisie par les parties).
Le contrat peut tre invalid par la loi choisie par les parties ou par la loi applicable du fait de sa
localisation. cest une consquence admise par la JP et la fois par la convention de Rome et le
rglement Rome I.
CCass, 1re civ, 28 juin 1966 : vente dun fonds de commerce. Les parties nont pas
respect les dispositions de la loi du 29 juin 1935 qui exige peine de nullit que lacte contienne
certaines mentions informatives sur le chiffre daffaire...
Article 8 1 : lexistence et la validit du contrat sont soumises la loi qui serait applicable en vertu
de la prsente convention si le contrat ou la disposition tait valable.
Paragraphe 2 : Ladmission dune conception objectiviste limite
La conception objectiviste telle quexpos plus haut nest pas pleinement consacre dans le droit
positif parce que ce dernier consacre le dualisme des rgles de conflits et donc dualisme des
mthodes.
Parce que on admet que les parties choisissent stricto sensu la loi applicable avec une grande libert
on ne peut consacrer la doctrine objectiviste dans sa plnitude (thorie : le contrat est localis).
A. Le systme dualiste jurisprudentiel
Le systme dualiste a t consacr par larrt du 6 juillet 1959 Socit des fourrures Renel, arrt
qui complte la JP issue de larrt de 1910 American Trading.
CCass, ch. civ. 6 juillet 1959, Socit des fourrures Renel : Dame qui va Paris et achte
2 manteaux de fourrures. Un litige oppose ultrieurement la socit cette dame. La cour de Rabat
applique la loi marocaine, larrt est cass pour dfaut de base lgale au visa de larticle 1134 car le
juge ne sest pas expliqu sur le choix de la loi marocaine. A dfaut de choix dune loi applicable il
aurait fallu que le juge dtermine cette loi, du moins justifie son choix.
En prsence dun choix express des parties, larrt Amercian Trading disposait quil fallait
appliquer la loi choisie par celles-ci mais dfaut de dclaration expresse des parties sur la loi
applicable, daprs larrt, il appartient aux juges du fonds de rechercher daprs lconomie de la
convention et les circonstances de la cause quelle est la loi qui doit rgir les rapports des
contractants.
! dualit de la rgle de conflit : soit les parties ont dfini leur loi soit les parties ne lont
pas fait et cest le juge qui doit dterminer la loi applicable.
! Cest le juge qui doit rechercher la loi applicable daprs lconomie de la convention
et les circonstances de la cause (ralit juridico-conomique). Le juge doit essayer de
trouver une volont tacite des parties ou une volont hypothtique (=/= subjectiviste :
juge doit imaginer la volont des parties).
Le systme de Batiffol a t consacr par dautres arrts :
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CCass, 1er ch civ, 29 juin 1971 : les juges du fonds apprcient souverainement les
circonstances qui dterminent la localisation dun contrat do ils dduisent la loi qui lui est
applicable. Le juge regarde la localisation du contrat et en tire la loi applicable.
CCass, 1er ch civ, 25 mars 1980, Mercator Presse : contrat dagence commerciale conclue
par un agent franais qui reprsente une socit belge. Lagent franais demande une indemnit
son cocontractant belge en raison de la rsiliation du contrat et base sur la loi franaise. La CA
applique la loi franaise car le contrat a t conclu en France et surtout parce quil a t excut en
France. La Cass confirme et dclare que si la localisation du contrat dpend de la volont des
parties, cest au juge quil appartient, aprs avoir interprt souverainement leur volont
commune quant cette localisation, de dduire de celle-ci la loi applicable au contrat litigieux.
Dans la JP franaise, lun des lments les plus pertinent de localisation est naturellement
lexcution du contrat. Nanmoins trs souvent, les lments de localisation sont nombreux. La
CCass considre que le juge doit tenir compte de lensemble des circonstances donc de lensemble
des facteurs de localisation, lui doprer une slection parmi ces lments pour retenir les
lments les plus pertinents.
Le lieu dexcution du contrat est ainsi considr comme llment de localisation le plus
significatif car, daprs la doctrine, ce lieu est matriellement li aux intrts des parties.
Quand on parle de lieu dexcution on renvoie plusieurs lieux. Lorsque le contrat est
synallagmatique, chaque partie doit une prestation lautre partie quelle va excuter dans un lieu
prcis qui nest pas ncessairement le mme que celui de lautre partie. En pratique, le contrat peut
tre excut en plusieurs lieux.
Il a donc fallu oprer une slection supplmentaire pour isoler le lieu dexcution le plus
caractristique. La JP a finalement choisi de localiser le contrat en fonction de son lieu dexcution
principal. Et le lieu dexcution principal est celui de la prestation caractristique du contrat.
CCass, com, 12 octobre 1999, n97-17/119 : contrat conclu avant la convention de Rome
de 1991. Une socit Moore a achet des bobines de papier au Brsil, les a fait transporter jusquau
port dAnvers o elles ont t rceptionns par une socit commissionnaire de transport Keyser.
Cette socit charge une socit de transport de dbarquer la marchandise et de la confier la SNCF
jusqu Chteauroux. La Socit Moore constate des dgts et demande rparation au
commissionnaire de transport Keyser. La CA fait application de la loi franaise car, daprs elle, le
contrat est localis en France parce que le transport a t command en France et avait pour
destination la France. Larrt est cass au visa de larticle 3 du Code civil avec lattendu
suivant : sans procder lexamen densemble des indices de localisation du contrat
international de commission et prendre en considration les lments tirs du lie dtablissement
de la socit de Keyser et du lieu dexcution de la prestation caractristique du contrat quelle
fournissait, la CA na pas donn de base lgale sa dcision. Le plus important cest le lieu
dexcution de la prestation caractristique. Ici la prestation caractristique du commissionnaire
de transport tait en Belgique, car au port dAnvers les marchandises ont t rceptionnes et cest
depuis Anvers que les marchandises ont t envoyes Chteauroux.
Llment localisateur le plus important, qui rside par le lieu dexcution de la prestation
caractristique, peut tre corrobor par des lments supplmentaires : lieu de conclusion du
contrat, sige de la juridiction choisie par les parties en cas de litige, rfrence une loi nationale ...
CCass, ch mixte, 28 fvrier 1986 : contrat de travail liant un pilote la socit Air Afrique.
Ce contrat est excut en Cte dIvoire donc ce contrat doit tre rgi par la loi ivoirienne. La
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prestation de travail du pilote ntait pas fournie en France, elle tait fournie exclusivement bord
davions, mais les avions avaient la nationalit ivoirienne. Les parties ont sign lacte Abidjan. Et
surtout, il y avait des renvois au Code du travail ivoirien.
La prestation caractristique est devenue en droit positif, llment de localisation considr
comme le plus pertinent (consacr par la convention de Rome et le rglement Rome I).
Quest ce quune prestation caractristique ?
La notion est assez ambige car elle est conue dans la doctrine comme un lment de classification
alors quelle est utilise en vue de la localisation du contrat. La doctrine considre que la
prestation caractristique dans un contrat nest pas la prestation montaire mais la prestation
en nature. La prestation en nature, contrairement la prestation montaire, confre au
contrat sa spcificit.
Cette interprtation est contestable, loptique ntant pas classificatoire mais localisatrice. La
prestation montaire est au moins aussi essentielle dans un contrat que la prestation en nature (la
vente sans prix nest pas une vente).
Cela dit, il est vrai quen tant de prestation le paiement a peu de signification par rapport la
prestation en nature. Les actes matriels ncessaires au paiement sont trs limits contrairement
ceux ncessaire pour une dlivrance de service ou de bien.
La convention de Rome a t accompagne dun rapport explicatif publi au JO des communauts
europennes crit par Mr Mario Juliano et Mr Paul Lagarde.
Ces 2 auteurs ont dfini la notion de prestation caractristique en se rfrant la notion dconomie
du contrat. Daprs les auteurs, la soumission du contrat la loi de la prestation caractristique
permet de concrtiser le rattachement du contrat de lintrieur et non de lextrieur par des lments
qui ne sont pas en relation avec lessence de lobligation telles que la nationalit des contractants ou
le lieu de conclusion. La prestation caractristique vise la fonction que le rapport juridique en cause
exerce dans la vie conomique et sociale du pays. Cette conception de la prestation caractristique
permet de rattacher le contrat au milieu socio-conomique dans lequel il va sinsrer.

Exemples :
les contrats translatifs de proprit :

- la vente : la prestation caractristique est celle du vendeur (soit
dlivrance soit transfert de proprit selon la doctrine=prof dlivran)
les contrats lorigine de srets relles : la prestation caractristique est celle du

gagiste, celle du dbiteur nanti
les contrats supposant un transfert de proprit :

- prt dargent : cest le prteur qui est considr comme le dbiteur
de la prestation caractristique. De ce fait on applique au prt
bancaire la loi de la banque.
les contrats de prestation de service :

- contrat de travail : le salari
- mandat : mandataire qui fournit la prestation caractristique
- contrats dintermdiaires : cest toujours lintermdiaire
- CCass 1re ch civ 18 juillet 2000 : intermdiaire qui avait ngoci
le transfert dun footballeur entre un club tunisien et lOlympique de
Marseille. Lintermdiaire avait ngoci une commission de 1,2
millions de Francs pays par le club tunisien. La CA fait application
de la loi franaise. La ch civ approuve la CA davoir appliqu la loi
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franaise car lintermdiaire qui est dbiteur de la prestation
caractristique est domicilie en France. On sous-entend que cest
en France que la prestation a t excute.
les contrats portant sur une chose

- contrat de bail : bailleur
- dpt : dpositaire (qui garde la chose)
- contrat de transport : transporteur
- garantie : garant
CCass 1re civ 2 janvier 2007 : Le contrat de concession nest ni un contrat de vente ni une
fourniture de service et donc la loi comptente est celle du pays o se situe ltablissement qui doit
fournir la prestation caractristique consistant au terme du contrat cadre pour la socit allemande
assurer lexclusivit de la distribution des produits la partie franaise.
Rglement Rome I article 4 1 (e) (f) + Sentence arbitrale 2004 : portait sur un contrat de
distribution de contrat laitier entre une socit allemande qui fournissait les produit et un
distributeur libanais. La socit allemande rsilie le contrat en reprochant la socit libanaise son
manque de performance. Il ny a pas de clause dfinissant la loi applicable dans le contrat. Larbitre
applique cumulativement la rgle de conflit allemande, suisse et libanaise et ces rgles de conflit
renvoient la loi du distributeur (loi libanaise). Ici le tribunal arbitral poursuit en localisant plus
directement le contrat en vue de dterminer la loi qui prsente les liens les plus troits avec lui et
finalement il apparait que cest la prestation du distributeur qui est caractristique dans ce contrat de
distribution et qui le localise avec plus de pertinence (loi libanaise donc).
! Solution contraire la JP de la chambre civile de la CCass.
Le tribunal arbitral na ni for ni lex fori , il choisit la rgle de droit applicable, soit il applique une
rgle de conflit mais en gnral il dtermine les rgles de conflit qui peuvent sappliquer et
slectionne la meilleure rgle de conflit. Alors que le juge franais doit appliquer la rgle de conflit
franaise.
Les arbitres utilisent une double mthode de localisation directe et indirecte : rgle de conflit
(extrieur) et conomie de convention (intrieur).
Quels sont les lments de localisation jugs non pertinents ?
Petit petit, la JP a fini par carter dfinitivement le lieu de conclusion et la langue comme des
lments pertinents de localisation du contrat. Il en va de mme pour la nationalit des parties.
La JP sest aussi prononc sur des contrats reposant sur un immeuble en affirmant que le lieu de la
prestation caractristique est situ au lieu de limmeuble.
CCass, 1re civ 15 juin 1982 : un architecte allemand construit un immeuble en Corse,
limmeuble est affect par diverses malfaons. La CA applique la loi franaise. La 1re civ reprend
la formule de Battifol vue plus haut, le juge doit dduire de la volont des parties quant la
localisation la loi applicable au contrat. Daprs la CA lexcution principale de la convention
devait tre localis en Corse, l o limmeuble est situ.
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B. Le systme dualiste conventionnel
Le systme a t consacr dans sa dualit la fois par Rome et Rome I.
La convention de Rome va au del de la JP franaise et que le rglement Rome I va encore au del.
Daprs la convention de Rome, les parties choisissent librement la loi applicable leur contrat
(article 3).
Permet un choix express ou tacite pouvant provenir de la cause par exemple.
Larrt Fourrure Renel exigeait un choix rel et non tacite !!
Larticle 4 de la convention explique quelle est la loi applicable dfaut de choix.
Dans Rome I, larticle 3 1 explique que le contrat est rgi par la loi choisie par les parties.
Larticle 4 : dfaut de choix, la loi applicable au contrat est dtermine en fonction dun lment
de rattachement particulier qui dpend de la nature du contrat. Par exemple, le contrat de vente est
rgi par la loi du vendeur (article plus rigide que celui de la convention).
Chapitre 2 : La mise en oeuvre des
principes
2 hypothses :
- en cas de choix des parties dune loi applicable
- en cas dabsence de choix
Section 1 : En cas de choix des parties en faveur dune
loi
Le choix de la loi applicable rsulte dune convention de choix qui sajoute au contrat lui-mme.
Paragraphe 1 : La validit de la convention de choix
Daprs larticle 3 5 du rglement Rome I lexistence et la validit du consentement des parties
quant au choix de la loi applicable sont rgis par les dispositions des articles 10, 11 et 13 du
rglement Rome I.
Ce paragraphe admet sans doute possible lexistence de la convention de choix.
Le consentement porte sur le choix de la loi applicable et donc une convention va porter sur ce
choix.
! article 10 consentement et validit 1 : lexistence et la validit du contrat ou
dune disposition de celui-ci sont soumises la loi qui serait applicable en vertu du
prsent rglement si le contrat ou la disposition tait valable.
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Lexistence et la validit de la convention de choix est soumise la loi qui serait applicable en vertu
du rglement Rome I si la convention de choix tait valable. Quelle est la loi applicable la
convention de choix de la loi applicable (trolololo) ? Cest la loi dsigne par les parties quand bien
mme cette convention de choix serait nulle.
Exemple : contrat de vente pass entre une entreprise alsacienne et une entreprise allemande. Les
parties choisissent comme loi applicable la loi franaise. Supposons que les parties puissent
invoquer la nullit de la convention de choix de la loi franaise. On va appliquer la loi franaise
cette convention de choix parce quelle dsigne la loi franaise quand bien mme elle serait nulle
(la nullit dune convention empche cette convention de produire des effets, et sil ny a plus de
choix alors on regarde les prestations caractristiques etc etc mais l il ny en a pas donc on va
appliquer la loi dsigne tout de mme).
Lexistence du contrat de vente, sa validit, est soumise la loi qui serait applicable si le contrat
tait valable, i.e si la convention de choix demeurait. Il suffit de considrer que la convention de
choix est autonome par rapport au contrat de vente. On peut considrer quun contrat est nul par
application de la loi choisie dans la convention de choix.
Lorsquon transpose ces dispositions de larticle 101 on ne peut plus raisonner comme a. On
peut estimer que le contrat de vente soit valable mais que la convention de choix soit nulle. On
appliquera lhypothse 2 cette fois-ci et donc larticle 4 au lieu de larticle 3.
(prof pas clair)
Si on combine larticle 3 5 et 10 1, labsence de choix rsultant de la nullit de la convention
de choix ne fait pas basculer de la deuxime hypothse vers la deuxime hypothse. On reste
dans la 1re hypothse par une sorte de fiction de la convention.
Paragraphe 2 : Lexpression du choix
Parfois on a limpression est clair mais il ne lest.
A. La dtermination claire de la loi applicable
1) Le choix est express
Les parties dsignent expressment la loi applicable leur contrat (Rome I article 3 1).
2) Le choix tacite
Ce choix doit rsulter de faon certaine des dispositions du contrat ou des circonstances de la cause
(Rome I article 3 1).
Hypothse 1 : le choix rsulte des dispositions tacites du contrat

On peut imaginer que la volont des parties rsulte de certains lments du contrat qui manifestent
tacitement mais de faon certaine le choix de la loi applicable.
Par exemple, les parties utilisent la langue de lune delle ce qui renvoie a priori au choix de sa loi.
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Autre exemple, il y a une rfrence dans le contrat un contrat-type rglement spcifiquement
dans un droit donn.
On suppose que la volont des parties a t de dsigner tacitement la loi de la partie la plus forte,
cest le cas en matire bancaire notamment.
Hypothse 2 : les indices tenant aux circonstances de la cause

Indices provenant indirectement de lconomie du contrat.
Par exemple, la nationalit commune des parties peut tre un lment rvlateur de leur volont
commune.
Autre exemple, on considre quun contrat accessoire dans un ensemble de contrat peut relever de
la loi du contrat principal. On va considrer que les parties au contrat accessoire ont tacitement
accept que la loi applicable leur contrat accessoire soit la loi du contrat principal (par le pass on
considrait que la loi applicable au cautionnement est la loi applicable lobligation principale).
B. Le choix ambige dune loi applicable

Il nest pas rare de trouver des clauses de choix applicables.
Par exemple, les parties choisissent une loi pour la formation du contrat. Mais pour les effets ? On
considre quelles nont pas choisi pour les effets ? On applique aussi aux effets ?
Autre exemple, les parties dsignent au fond telle loi et une autre loi sagissant de la procdure
arbitrale. La rdaction des clauses ne permet pas de bien sparer le droit au fond et le droit de
larbitrage.
Autre exemple, les parties choisissent des lois alternatives. Il faut choisir la loi qui permet dassurer
la validit du contrat.
En cas darbitrage, larbitre appliquera cumulativement les deux droits en faisant une synthse des
deux droits (en cherchant le plus petit dnominateur commun).
Paragraphe 3 : La modication de la convention de choix
Larticle 3 2 de Rome I dispose que les parties peuvent convenir tout moment de faire rgir le
contrat par une loi autre de celle qui le rgissait antrieurement. Les parties peuvent tout moment
modifier le choix de la loi.
Dans le 1er cas, les parties vont faire un choix quelle vont modifier ultrieurement, elle vont donc
modifier la convention de choix de la loi applicable.
Dans le 2me cas, la loi applicable qui rsulte dun choix se substituera la loi dsigne en vertu
de larticle 4 puisque les parties navaient pas dsign de loi lorigine.
La JP admet largement cette possibilit de changer la loi applicable, y compris pendant le cours
dun litige soit devant le juge (CCass 1re civ 6 mai 1997 : changement exprim dans les
conclusions des parties invoquant une loi autre que celle qui est dsigne par un trait ou par le
contrat) soit devant larbitre.
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Des dcisions rcentes ont affirm que le juge devait sefforcer de se demander si les parties ont eu
la volont de modifier le droit applicable. Effectivement, il arrive que des avocats ne se rendent
mme pas compte quune loi trangre ou quune convention (de Vienne notamment) peut tre
applicable.
De plus, le souhait dappliquer le droit franais par ignorance du droit applicable ne suffit pas pour
constituer une modification du droit applicable.
Sentence arbitral 2001 : contrat de vente de donnes sismiques pour plusieurs millions
entre 1 socit africaine et 2 socits asiatiques en vue de limplantation de plateformes offshores .
Le contrat est soumis un droit africain (de lEtat de la socit africaine). Les 3 parties larbitrage
invoquent devant larbitre le droit franais. Larbitre applique donc ce droit. Il y avait une clause qui
dsignait une loi africaine mais le mouvement convergent des parties a modifi cette loi.
La modification de la loi applicable ne doit pas porter atteinte la validit formelle du contrat et il
ne faut pas que la modification porte atteinte au droit des tiers. Dans ces cas on craint un usage
frauduleux par les parties de cette modification de la loi applicable
Section 2 : En labsence de choix par les parties dune
loi applicable
Paragraphe 1 : La localisation de principe du contrat
Cette localisation se fait par application du principe de proximit. Le contrat est localis en fonction
de la rsidence habituel de lauteur de la prestation caractristique.
On trouve la rgle consacre de manire gnrale par la convention de Rome et consacre dune
manire subsidiaire par le rglement Rome I (cf. supra : dans la convention larticle 4 2 dit que
le contrat est rgi avec le pays avec lequel il a les liens les plus troits = rgle de proximit; il est
prsum que le contrat a les liens les plus troits avec le pays o lauteur de la prestation
caractristique a sa rsidence habituelle; cest une prsomption simple. Le 5 estime que la
prestation caractristique ne peut tre dtermine o il rsulte des circonstances que le contrat a des
liens plus troits avec un autre pays = clause dexception).
Dans la doctrine on a considr que le juge ne devrait recourir la clause dexception (art. 4
5) qu la condition quune autre loi que celle dsigne par application de larticle 42
prsente des liens manifestement plus troit avec le contrat.
! il faut que les liens avec le contrats soient vidents. Cela signifie que cette clause
dexception entre en application quassez rarement.
La Cass a choisi au contraire de faire application de la clause dexception dans des conditions
laxistes (application facile de cette clause).

Cass, com., 19 dcembre 2006 : il sagit dune socit finlandaise qui expdie en France
des peaux de bison par lentremise de divers intermdiaires de transport. Au dpart intervient un
commissionnaire de transport finlandais qui se substitue un commissionnaire allemand. La
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marchandise se perd. Le litige qui sen suit oppose lexpditeur finlandais et le commissionnaire
allemand. 2 lois peuvent tre appliqus :
- la loi allemande par lapplication de larticle 4 2 (dbiteur de la prestation caractristique)
- la loi franais par application de larticle 4 5 (les marchandises sont destines au march FR).
Le commissionnaire est condamn par la Cour dappel en application de la loi franais (application
de la clause dexception. La CA estime que le contrat de commission est plus troitement rattach
au droit franais en raison du lieu de livraison des marchandises.
! Larrt est cass parce que les juges du fond auraient d comparer les liens
existants entre le contrat et lAllemagne et les liens entre le contrat et la France. La
ch. com. nonce que pour dterminer la loi la plus approprie, le juge saisi doit
procder une comparaison des liens existants entre le contrat et dune part le
pays o le dbiteur doit fournir sa prestation caractristique et dautre part lautre
pays en cause et rechercher celui avec lequel il prsente les liens les plus troits. En
lespce, on imagine que cest la loi Allemande qui devait sappliquer ici car lopration
avait t faite depuis lAllemagne.
Ici la Cass ne cherche pas rendre la clause dexception applicable en fonction dune gradation des
liens de rattachement qui soient particulirement importantes. Dans lesprit de la convention de
Rome, la clause dexception sapplique lorsque la loi en cause est substantiellement plus proche de
lconomie du contrat que la loi dsigne par la prsomption de larticle 42.
Dans le systme de la Cass il suffit que la loi en cause soit un petit peu plus proche de lconomie
du contrat que la loi rsultant de lapplication de larticle 42. Il faut un degr de proximit un peu
plus proche pour quune loi en vince une autre (doctrine = manifestement proche).
Rome I a remdi au problme :
- il consacre a titre de principe des rattachements spciaux qui dpendent de la nature du contrat
do la mise lcart de la prsomption tire de lapplication du principe de proximit (article
41)
- larticle 43 consacre titre subsidiaire la clause dexception et exige que la loi dont on se
demande si elle peut sappliquer au titre de cette clause dexception prsente des liens
manifestement plus troits avec un pays autre que celui vis au 1 ou 2 du rglement Rome 1.
! rajout du terme manifestement pour rendre lapplication de la clause
dexception trs rare (fin de la JP de la ch. com.).
Remarque :
La convention de Rome ne consacre pas tout fait le principe de proximit. Dans certains cas le
principe nest pas nonc tel quel parce que larticle 4 2 ne renvoie pas la loi du lieu dexcution
de la prestation caractristique mais la loi de la rsidence habituelle du dbiteur de la prestation
caractristique (cest moins le lieu dexcution que le lieu de rsidence).
Mais il est plus facile de dterminer le lieu de rsidence du dbiteur de la prestation plutt que le
lieu dexcution (soucis de scurit juridique).
Paragraphe 2 : Les rattachements spciaux
On les trouve dans le rglement Rome I larticle 41, ce sont des rattachements qui dpendent
principalement de la nature du contrat.
Le contrat de vente est rgi par la loi du pays o le vendeur a sa rsidence habituelle..
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Article 41(c) : le contrat ayant pour objet un droit rel immobilier ou un bail dimmeuble est
rgi par la loi du pays o rside limmeuble.
Les contrats lis un immeuble dpendent de la loi du lieu de situation dun immeuble. On va
considrer que llment de rattachement essentiel est limmeuble lui-mme.
Entre dans le champs dapplication de cette rgle les contrats de vente dimmeuble, les contrats de
dmembrement de la proprit immobilire ou les contrats relatifs la constitution dune servitude.
On peut ajouter le bail ou le contrat de construction daprs la JP. Sil est fait application du (c)
lintgralit du contrat sera soumis la loi de situation de limmeuble.
Lorsque les parties choisissent la loi applicable un contrat relatif un immeuble, en pratique elles
choisissent le lieu de situation de limmeuble.
Section 3 : La porte de la loi applicable
! question du renvoi et des lois de police
Le domaine de la loi applicable peut tre restreint soit par la loi ventuellement applicable par
renvoi qui lexclurait en tout ou partie.
Ce domaine peut galement tre neutralis par application des lois de police.
Paragraphe 1 : Le renvoi
La question du renvoi relve du DIP gnral mais en matire contractuelle ce problme se rsout
simplement : le renvoi est exclu.
La loi applicable au contrat, lorsquelle est une loi trangre, ninclut pas les rgles de droit
international priv du systme tranger.
! la loi applicable au contrat est une loi matrielle lexclusion de rgles de conflit
de lois.
Lexclusion du renvoi est fonde sur la volont des parties.
La solution est consacre par la JP, la convention de Rome et Rome I.
Cass, 1re civ, 11 mars 1997 : contrat de construction dune plateforme offshore en mer du
Nord entre une socit amricaine et plusieurs socit europennes. La plateforme coule ce qui
entraine la mise en cause des socits qui lavait construite. Le contrat de construction tait soumis
au droit anglais. La loi anglaise tait cense tre applicable tout le contrat y compris la
prescription de laction en responsabilit intent par la socit amricaine contre les constructeurs
europens. Le juge franais est saisi du litige et une CA de Paris a refus dappliquer la loi franaise
en tant que loi de la procdure par renvoi du droit anglais.
! le contrat est soumis la loi anglaise, si le juge franais applique la loi anglaise, la
rgle de DIP anglaise en matire de prescription renvoie la loi du for parce quen
Angleterre la prescription relve de la procdure civile et renvoie la loi franaise.
Si on applique la loi franaise pour la prescription il y aura un problme, une
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viction de la loi anglaise. Donc la CA applique la loi anglaise et refuse le renvoi au
droit franais opr par le droit anglais.
! la Cass approuve car la mise en oeuvre de la loi dautonomie de la volont est
exclusive de tout renvoi. Pas de renvoi en droit contractuel on applique les rgles
substantielles et le fondement rside dans lautonomie de la volont. Il faut respecter ce
que les parties ont prvu.
Paragraphe 2 : Les lois de police
Une loi de police est une rgle matrielle dorigine interne qui est internationalement
imprative.
! rgle matrielle de droit interne qui sapplique aux relations internationales directement
sans lintermdiaire dune rgle de conflit.
Lorsque le juge est confront une situation internationale, il doit dabord se demander si une loi de
police sapplique cette situation internationale. Soit les lois de police sy appliquent et le juge
est oblig dappliquer soit une loi de police nexiste pas et donc le juge applique la rgle de
conflit et applique la rgle dsigne (loi de police sapplique avant la rgle de conflit).
La plupart des rgles dordre public interne ne sont pas des lois de police internationale. Une petite
part des rgles impratives internes le sont aussi internationalement.
Les lois de police sappliquent aux relations internationales parce quelles veulent sy appliquer.
Donc la loi dun Etat se dclarer comptente pour rgir telle relation interne et telle relation
internationale.
Le rglement Rome I a dcid de dfinir les lois de police (cf. article 91 une loi de police est une
disposition imprative dont le respect est jug crucial par un pays pour la sauvegarde de ses
intrts publics de lEtat concern tel que son organisation politique, social et conomique...).
LEtat va exiger lapplication de cette loi en tout situation entrant dans le champs dapplication de
cette rgle de police.
! La rgle de police primera sur la loi du contrat (dfinie par les parties ou non).
La convention de Rome et la rglement Rome I distinguent 2 situations :
- situation des lois de police trangres : le juge saisi peut donner effet aux lois de police
trangres si la situation prsente un lien troit avec le pays dont les lois de police peuvent tre
appliques. Le texte laisse une marge dinterprtation importante au juge (il tient compte de la
nature et de lobjet de cette loi de police et des consquences de son application ou de sa non
application). Il est rarissime que le juge franais fasse application dune loi de police trangre.
- les lois de police du for : le juge doit appliquer les lois de police du for (92 Rome I / 72
convention de Rome). Le juge franais rend la justice au nom de la loi franaise, il doit donc
appliquer la loi de son propre pays. La loi de police sapplique ncessairement non seulement
parce quelle est une rgle de droit mais aussi parce quelle est imprative (application doffice).
Cass, ch. mixte, 30 novembre 2007 : Loi du 31 dcembre 1975 sur la sous-traitance, en ses
dispositions protectrices du sous-traitant est une loi de police. Socit franaise qui avait confi la
construction dun immeuble une socit allemande laquelle avait sous-trait un lot une socit
franaise. Le contrat de sous-traitance relevait du droit allemand. Mais la socit franaise ne
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voulait pas appliquer la loi franais (en ce qui concerne laction directe en paiement) en disant que
les parties avaient choisi la loi allemande et que limmeuble tait situ en France. La Cass juge que
la loi de 1975 est une loi de police.
Cass, 28 novembre 2000 : Loi de 25 juin 19991 entre les agents commerciaux et leurs
mandants nest pas une loi de police. La rgle qui accorde une indemnit lagent commercial en
cas de rupture (L134-12) nest pas une loi de police.
Larticle L441-6 du Code de commerce rglemente les dlais de paiement des obligations de
sommes dargent. Lalina 8 prvoit que le dlai de paiement suppltif (en labsence de dispositions
particulires) est de 30 jours compter de la date de rception des marchandises par lacheteur ou la
date dexcution de la PdS par le prestataire. Si ce dlai est prvu il ne peut dpasser 45 jours fin de
moi ou 60 jours compter de la date dmission de la facture. Loi de police ? Ainsi applicable aux
contrats internationaux ?
! Direction gnrale de la concurrence et de la rpression des fraudes, n2009-28,
mars 2009 : Cette disposition est dordre public (loi de police). Un crancier peut
invoquer ces dispositions de loi de police face son dbiteur ds lors que le contrat est
soumis la trangre et que cette loi trangre ne contient pas de dispositions similaires.
Pour que ces dispositions soient considrs comme loi de police il faut que le contrat
sexcute au moins partiellement en France.
Doctrine / JP : on estime quen gnral les dispositions protectrices du fournisseur sont des lois de
police.
Sous-titre 3 : Le domaine de la loi
applicable au contrat international
En DIPriv la tendance est de soumettre tout le contrat la loi contractuelle telle quelle rsulte des
rgles voques plus haut. Le contrat est considr comme une unit conomique, il a une identit.
Pour respecter cette ralit conomique il importe de nappliquer quune seule loi au contrat.
Le domaine de la loi applicable au contrat sera donc trs large.
Chapitre 1 : La formation du contrat
Section 1 : Lexistence du contrat
- ngociations prcontractuelles : le contrat international est souvent prcd de ngociations qui
visent dterminer son contenu. Elles dbouchent en principe sur un consentement que les parties
changent
- change des consentement.
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Paragraphe 1 : Les ngociations prcontractuelles
Lorsquelles se passent bien la question de la loi applicable ne sapplique pas. Cette question se
pose en cas de rupture des ngociation ou en cas de dloyaut dune partie vis--vis dune autre
consistant dans la rtention dinformation notamment.
Le rglement Rome II dispose que la loi applicable une obligation non contractuelle dcoulant de
tractations/ngociations menes avant la conclusion du contrat et que le contrat soit effectivement
conclu ou non, la loi sapplique au contrat ou qui aurait t applicable (mal formul) (cf. article
121 culpa in contrat endo).
Le rglement Rome II prsuppose que la responsabilit dune partie lors de la ngociation du
contrat est une responsabilit extra-contractuelle (responsabilit dlictuelle consacr par CJ).
En France, on va sanctionner la dloyaut par la responsabilit dlictuelle galement.
Article 122 : autres rattachement inhabituels la responsabilit habituelle (cf. texte).
Les situations vises par larticle 121 :
- larticle 30 du prambule de Rome II prcise que le concept de faute dans la conclusion du
contrat est autonome au sens du prsent rglement (dgag de ses conceptions nationales).
- rupture des ngociations : rupture brutale, la JP sanctionne le volte-face de dernire minute que
rien ne laissait prsager.
- chaque partie doit contracter loyalement (dloyaut, rtention dinformation). Si une partie
ninforme pas lautre dlments sa disposition quelle aurait intrt connaitre elle va engager
sa responsabilit.
Pour que larticle 121 sapplique il est ncessaire quil y ait un lien entre la faute qui est reproche
un contractant et les ngociations prcontractuelles. Et donc si une personne subit des dommages
corporelles au cours de la conclusion dun contrat alors larticle 12 ne sapplique et dans ce cas il
faudra appliquer larticle 4 du rglement Rome II.
Paragraphe 2 : Lexistence du consentement
La convention de Rome et le rglement Rome I prvoient que le domaine de la loi contractuelle
couvrent lexistence du contrat (cf. 81 / 101).
La qualification de la volont mise par chacune des parties relve de la loi contractuelle. La
qualification doffre ou dacceptation relve de la loi contractuelle donc.
La forme de lacte de volont de chacune des parties relve galement de la loi contractuelle.
Le lieu et la date de conclusion du contrat relveront aussi de la loi contractuelle.
Section 2 : La validit du contrat
En principe, les conditions de validit du contrat dpendent de la loi contractuelle.
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Paragraphe 1 : Les conditions subjectives de validit
A. Le consentement
Lintgrit du consentement relve de la loi contractuelle (81 / 101).
Par le pass la JP avait tendance appliquer cette question la loi personnelle du contractant, par
analogie avec la question de la capacit.
Aujourdhui, lintgrit du consentement relve de la loi du contrat.
Lexistence du consentement peut dpendre du lieu de rsidence dun contractant sil rsulte des
circonstances quil ne serait pas raisonnable de dterminer leffet de son consentement daprs la loi
contractuelle.
=> cela vise notamment la question du silence.
B. La capacit
Elle ne relve pas des dispositions de la convention de Rome ou de Rome I.
Par application de la loi franaise, cette question de la capacit relve de la loi personnelle de
la personne intresse.
Daprs la JP, en application de larticle 3 al. 3 du Code civil, la capacit relve de la loi nationale.
Le rglement Rome I (art. 13) et la convention de Rome (art. 11) apportent une exception la
comptence de la loi personnelle du contractant. Ds lors que le contrat est conclu entre
contractants qui se trouvent dans un mme pays. Lun deux ne peut invoquer son incapacit
selon sa loi personnelle si sa loi locale le considre comme capable sauf si lautre contractant a
connu ou aurait d connaitre cette incapacit.
Cette rgle est inspire de la JP Lizardi, ch. des requtes 16 janvier 1987 : un mexicain majeure
selon la loi franaise mais mineur selon sa loi nationale demande la nullit de contrat quil a conclu
en France. Logiquement il aurait fallu appliquer la loi mexicaine et considrer que les contrats sont
nuls mais la demande est rejete car le contractant du mexicain a pu considrer quil tait majeur
par application de la loi franaise. Cette solution est fonde sur la thorie de lapparence et sur
la bonne foi.
Paragraphe 2 : Les conditions objectives de validit
A. Les conditions de fond
Les conditions de fond relvent galement de la loi contractuelle. Par rapport au droit franais ces
conditions de fond sont lobjet, la dtermination, la licit de lobjet, la cause. En fait, cest le
contenu conomique du contrat, sa dtermination, sa licit.
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B. Les conditions de forme
Rgle jurisprudentielle : locus regit actum les conditions de forme du contrat relvent de la loi
du lieu de sa conclusion
Cass, 1re civ, 10 dcembre 1974 : vente de fonds de commerce au Luxembourg.
Le point de savoir si on a affaire une question de forme ou de fond relve de la loi du for (loi du
juge saisi). Ladage locus regit actum est considre comme une rgle suppltive ( dfaut de
volont contraire des parties), les parties peuvent donc soumettre la forme de leur contrat la loi
quelles choisissent librement.
Rgle consacre par la convention de Rome et le rglement Rome I : approche librale qui vise
favoriser la validit formelle du contrat (favor valididatis).
Les 2 textes distinguent 2 hypothses principales :
- les contractants contractent dans le mme pays : le contrat est valable sil est conforme
aux conditions de forme poses par la loi contractuelle et dfaut par la loi du lieu de
conclusion. Pour que le contrat soit nul il faut que les 2 lois prcites linvalide (restreindre
les cas de nullit).
- les contractants contractent distance : le contrat est valable sil satisfait aux conditions
de formes poses par la loi de lun des pays o se trouve un des cocontractants ou par la loi
du lieu de rsidence habituel de lun des cocontractants ou encore par la loi contractuelle.
Une de ces trois lois (en fait 5 en tout) suffit pour valider le contrat. Pour que le contrat soit
nul il faudrait que les 5 lois le considre comme tel.
Lorsque le contrat est conclu par un reprsentant de lune des parties, le lieu o se trouve le
reprsentant est pris en compte pour lapplication des 1 et 2 de larticle 9 de Rome ou 11 de
Rome I.
Paragraphe 3 : Les sanctions
Les sanctions des dfauts de formation rsultent de la loi contractuelle. Elles vont rsulter de
laction en nullit du contrat ainsi des consquences de la nullit (pouvant impliquer des
restitutions).
Chapitre 2 : Lexcution du contrat
Section 1 : Les effets du contrat
Les effets du contrat relvent de la rgle contractuelle (interprtation, excution, inexcution).
Exemple : cest la loi contractuelle qui va dterminer si une obligation peut recevoir une excution
en nature, cest la loi contractuelle le domaine et le rgime de la responsabilit contractuelle, de la
garantie quun contractant peut devoir, il en va de mme de la rsiliation, de la force majeure et de
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ses consquences, des clauses organisants les sanctions contractuelles, des clauses pnales /
limitatives de responsabilit...
La convention de Rome et Rome I nuancent la rgle cite, prcisment les articles 102 / 122 qui
invitent prendre en considration le lieu dexcution dobligation pour dterminer les modalits
dexcution et les mesures prendre en cas dinexcution.
Exemple : Monnaie de paiement. On distingue sagissant de la monnaie, la monnaie de compte
(dfini le quantum de lobjet de lobligation) et la monnaie de paiement (monnaie que le dbiteur
devra utiliser pour payer).
En principe la monnaie de compte relve de la loi contractuelle alors que la monnaie de
paiement est dtermine par la loi du for et donc par la loi du lieu de paiement.
Section 2 : Le rgime de lobligation
Les modes dextinction de lobligation, les oprations qui emportent cession de lobligation.
Paragraphe 1 : Les modes dextinction de lobligation
A. Les modes dextinction donnant satisfaction au crancier
- Paiement
- Dation en paiement
- Compensation
Le paiement et la dation en paiement relvent de la loi contractuelle. Cest la loi contractuelle
qui va dterminer si le paiement relve de dune obligation de moyen ou de rsultat etc...
La loi contractuelle dterminera galement le lieu (paiement qurable =/= paiement portable) et le
temps (existence dun terme) de lexcution de lobligation de paiement.
La loi contractuelle dterminera la possibilit pour le dbiteur de se faire substituer par un tiers (en
cas de sous-traitance notamment).
Les questions dimputation du paiement, de son caractre libratoire et sa forme seront des
questions relevant de la loi contractuelle.
La compensation judiciaire relve de la lex fori (loi du for) tant donn quelle dpend
compltement du juge et des rgles de procdure civile.
Quid de la compensation conventionnelle ? Cette compensation relve de la loi contractuelle, la
compensation conventionnelle est la compensation voulue par les parties et qui ne relve pas a
priori des conditions poses par la loi. Cette compensation relvera donc de la loi contractuelle ds
lors quune crance relve de la loi du contrat. La compensation conventionnelle dont les parties
nont pas dtermin la loi applicable relvera galement de cette loi contractuelle.
La compensation lgale : la convention de Rome na aucune disposition sur la compensation
lgale. La JP franaise considrait que cette compensation lgale devait relever cumulativement de
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la loi des 2 crances compenser. Le rglement Rome I dispose quant lui que dfaut daccord
entre les parties de procder une compensation, la loi applicable la compensation est celle de
lobligation contre laquelle la compensation est voque. Cette disposition (artice 17 Rome I)
consacre la solution allemande, or en droit allemand la compensation lgale nest pas de plein droit
mais est subordonne une dclaration de volont du dbiteur qui doit invoquer la compensation
pour que celle ci se ralise. Le contractant du dbiteur doit pouvoir contester la dclaration et ses
effets en invoquant les dispositions de sa propre loi. Rsultat : la loi applicable est celle du
dbiteur qui invoque la compensation comme moyen de dfense lencontre du crancier qui
lui rclamer le paiement.
B. Les modes dextinction ne donnant pas satisfaction au crancier
- la remise de dette
- la prescription
La remise de dette est conventionnelle et relve de la loi dautonomie (as forcment adquation
entre loi de la remise et loi contractuelle) ou de la loi contractuelle.
La prescription peut relever soit de la loi du for soit de la loi contractuelle. En DIP on trouve
les 2 solution, les pays anglo-saxons ont pour habitude de choisir la loi du for alors que les pays
latin choisissent la loi contractuelle.
Avant la loi franaise soumettait la prescription la loi du domicile du dbiteur. A partir des
annes 1970, la JP franaise a opt pour la loi contractuelle.
Cette solution a t consacre par la convention de Rome et le rglement Rome I (art. 101 / 121 /
221 Code civil).
Paragraphe 2 : Les oprations emportant les cessions dobligation
A. La subrogation lgale
La loi applicable la subrogation lgale est la loi de lobligation dont le paiement entraine le
transfert subrogatoire.
Daprs Rome et Rome I, la subrogation lgale suppose quun tiers soit oblig au paiement de
la dette dun dbiteur qui est tenu lui-mme sur le fondement dun contrat (art. 13 convention
de Rome / 15 rglement Rome I).
Larticle 15 commence par expliquer le mcanisme subrogatoire : description matrielle lorsquen
vertu dun contrat une personne, le crancier, a des droits envers une autre personne, le dbiteur, et
quun tiers a lobligation de dsintresser le crancier ou encore que le tiers a dsintress le
crancier en excution de cette obligation, la loi applicable cette obligation dtermine si et dans
quelle mesure celui-ci (le tiers) peut exercer les droits dtenus par le cranciers contre le dbiteur
selon la loi rgissant leurs relations.
Larticle 15 prcise que la subrogation est rgie par la loi qui rglemente la relation crancier /
tiers.
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=> Le rapport Juliano / Lagarde avait prvu que cette rgle ne sapplique quaux transferts dune
obligation de source contractuelle, et donc ne sapplique pas au transfert par voie de subrogation
dune obligation de source dlictuelle.
=> La loi qui sapplique la relation crancier / dbiteur ou tiers subrog / dbiteur ne change pas,
elle reste la mme.
Exemple : cautionnement. Un crancier allemand (banque) prte de largent un
emprunteur franais. Lemprunt relve du droit allemand. Un tiers garantit le remboursement de
lemprunt par le dbiteur. Le contrat de cautionnement relve du droit franais par volont des
parties. La loi applicable la subrogation de la caution est la loi franaise. En revanche, une fois
que la caution sera subroge elle deviendra cessionnaire de la crance de la banque allemande
et donc on appliquera la relation caution / emprunteur franais le droit allemand.
Exemple 2 : assureur subrog : a donn lieu diffrentes instances et une solution de principe.
Daprs la JP, la subrogation lgale de la loi de linstitution pour le fonctionnement de laquelle elle
a t cre.
Cass, 1re civ, 17 mars 1970 : un militaire amricain est bless par un autre militaire
amricain. La victime est soigne par lEtat amricain et ce dernier demande le remboursement des
frais mdicaux lautre militaire. LEtat amricain se prvaut de la subrogation dans les droits de
cette victime contre lauteur du dommage. La CA admet cette demande par application de la loi
amricaine qui subroge les USA dans les droits de la victime contre le tiers responsable du
dommage. Le pourvoi est jet, la 1re civ considre quil y avait bien lieu dappliquer la loi
amricaine. Pas de contrat dassurance mais il est question de la prise en charge lgale des intrts
de la victime par lEtat amricain => loi amricaine.
Lorsquun contrat dassurance lie assureur et assur, la subrogation relve de la loi applicable ce
contrat dassurance. Cette loi applicable au contrat dassurance dtermine si subrogation il y a et
dtermine les conditions et les effets de la subrogation si elle est admise.
Cass, 1re civ, 11 mars 2009 : client dune agence de voyage qui compte faire un voyage en
Tunisie. Le client est bless dans un accident de la circulation qui a lieu en Tunisie. Le client
recherche la responsabilit contractuelle de lagence de voyage. La MACIF indemnise le client et
tente dobtenir le remboursement des sommes verses au client de lagence de voyage. La MACIF
exerce ses droits subrogation dans les droits du client contre lagence de voyage. La CA rejette
cette subrogation en considrant que le droit tunisien qui sapplique parce que le dommage a eu lieu
en Tunisie nadmet pas la subrogation. Finalement la Cass casse cet arrt de CA en disant que cette
action issue de la subrogation tait rgi par la loi applicable au contrat dassurance pass entre la
MACIF et son assur. La subrogation de lassureur contre les tiers responsables relve de la loi
applicable au contrat, ici la loi franaise. Et une fois subrog dans les droits de lassur,
lassureur agit sur le fondement du droit tunisien contre le responsable.
B. La subrogation conventionnelle et la cession de crance
Larticle 14 du rglement Rome I traite galement la subrogation conventionnelle et la cession de
crance.
La subrogation conventionnelle est assez rare alors que la cession de crance est plutt frquente.
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3 questions principales sur la cession de crance :
- question de la loi applicable la cession
- question de la loi applicable lobjet de la cession (crance cde)
- question de lopposabilit de la cession de crance au tiers (dbiteur cd) et aux autres tiers.
1) La loi applicable au contrat de cession
La cession de crance est un accord de volont en vue dune cession dun contrat.
La cession de crance relve des rgles de droit Rome I.
2 solutions classiques :
- les parties ont choisi une loi applicable
- les parties nont pas choisi de loi applicable : on va appliquer la loi du domicile du dbiteur de la
prestation caractristique (loi du domicile du cdant).
Larticle 4 1(a) du rglement Rome I vise le contrat de vente de bien. Le contrat de bien suppose
un bien meuble corporel. La crance ntant pas corporelle elle ne relve pas de cet article.
=> cession de crance titre onreux = vente
Cette loi sapplique quelque soit lorigine de la cession, i.e quelque soit la qualification du contrat
de cession ou quelque soit la cause de cette cession. On peut imaginer que la cession soit faite titre
onreux; par un acte qui soit neutre qui soit ni un acte titre onreux ni un acte titre gratuit.
Acte neutre : la crance peut tre cde titre de garantie. On peut imaginer une cession
fiduciaire de la crance.
La solution rompt avec la solution antrieure qui rsultait de la JP. Avant la convention de Rome, la
doctrine et la JP soumettaient le contrat de cession la loi de la crance cde dfaut de choix
contraire des parties. On prsumait que les parties staient entendues dfaut de choix
contraire sur la loi de la crance comme loi applicable au contrat de cession.
La JP rcente fait encore application de cette solution (trangement).
2) La crance cde et la loi qui sy applique
On doit combiner la loi applicable au contrat de cession avec la loi de la crance cde. La loi de la
crance cde dtermine la cessibilit de cette crance. En droit franais, toute crance est cessible
sauf disposition de la loi.
Aujourdhui on estime que la loi applicable cette crance est la loi de la source de la crance cd
la loi du contrat qui a gnr cette crance. La loi de sa source sappliquera la relation
cessionnaire / dbiteur cd.
3) Quelle est la loi applicable lopposabilit ?
Dans le systme franais la cession de crance nest opposable au dbiteur cd et aux autres tiers
que si les formalits de larticle 1690 du Code civil ont t remplies.
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Or, cet article prvoit 2 formalits : signification (notification par acte dhuissier) ou
reconnaissance (par le dbiteur cd de la cession dans un acte authentique ou ssp).
=> Ce systme est un systme peu pratique; dans certains pays il ny a aucune formalit.
Sur la question, la convention de Rome et la rglement Rome I distinguent lopposabilit au
dbiteur cd et lopposabilit aux autres tiers :
- article 14 2 : la loi qui rgit la crance faisant lobjet de la cession dtermine le caractre
cessible de celle-ci, les rapports entre cessionnaire et dbiteur ainsi que les conditions
dopposabilit de la cession au dbiteur et le caractre libratoire de la prestation faite par le
dbiteur. La loi de la crance, la loi de la source de la crance, dtermine les conditions
dopposabilit de la cession au dbiteur cd.
Cette solution est une solution novatrice par rapport larrt qui avait t consacr avec la
convention de Rome par la JP franaise. Avant elle soumettait la question de lopposabilit de la
cession la loi du domicile du dbiteur cd.
Il y avait un intrt cette JP ds lors que la loi du domicile du dbiteur cd ne concidait pas avec
la loi de la source de crance.
A lpoque, la justification de cette JP, tait que la JP considrait que les formalits dopposabilit
de cession de crance sont des mesures de publicit. Or il est traditionnel en droit international priv
de soumettre les mesures de publicit la loi locale. La JP invoquait alors les ncessits du crdit
public (il faut informer localement l o se trouve celui qui subit la cession de crance, le dbiteur
et les cranciers autres => permet de toucher plus facilement les tiers impliqus et intresss).
On distingue dans la convention Rome I lopposabilit au dbiteur cd et lopposabilit aux
autres tiers. Si on interprte larticle 14 2 littralement on est conduit ne pas appliquer les
dispositions de cet article aux autres tiers.
Faut-il malgr tout appliquer extensivement larticle 14 2 ?
Le prof a tendance penser que comme les autres tiers ne sont pas viss par larticle cest que la
question de lopposabilit de la cession leur gard relve de la loi du domicile dbiteur cd (et
non de crance cde).
Sagissant du dbiteur cd, les formalits franaises sont les formalits qui visent informer
spcialement ce dbiteur de la cession pour quil sache qui il doit payer et quand (plutt informatif).
Sagissant des autres tiers, la question de lopposabilit relve plus logiquement de la loi locale du
domicile du dbiteur cd parce que les formalits sont des formalits dopposabilit et souvent des
formalits dordre. Les formalits de larticle 1690 permettent souvent de rgler des conflits de loi
entre le cessionnaire et le cd et dautres tiers (notamment des cranciers saisissants de cette
crance dans le patrimoine du crancier cdant ou des cranciers nantis sur la crance).
4) La question du retrait litigieux
Le retrait litigieux permet de couper court une cession spculative de crance litigieuse entre un
cdant et un cessionnaire.
Le cas est le suivant : une crance litigieuse, le crancier est en procs avec son dbiteur. Pendant le
procs la crance litigieuse est cde par une cession de crance qui est alatoire. Le prix pay par
le cessionnaire est trs infrieur au nominal de la crance. Le dbiteur cd peut alors exercer le
retrait litigieux. Par ce retrait litigieux il est substitu au cessionnaire rtroactivement, charge pour
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le cd de payer au cessionnaire le prix que lui mme a pay au cdant avec les accessoires. Le
cessionnaire sera vinc du rapport de crance puisque le cd prend sa place.
Daprs la JP on doit appliquer la loi de la source de la crance pour dterminer les conditions
et les effets du retrait litigieux.
CA Paris, 13 janvier 2005 : un prt bancaire est consenti dans un montage financier. La
crance est demeure impaye. La banque qui avait prt transmet par voie de subrogation
conventionnelle une banque suisse. La banque suisse transmet ultrieurement la crance un trust
anglais et cest ce dernier qui poursuit le dbiteur en France pour paiement. Il y a une transmission
spculative de banque franaise vers celle suisse vers le trust. Dans ses prtentions le cd demande
exercer le retrait litigieux pour 1 ! car la crance avait t cde au milieu dun gros portefeuille
de crances. Le juge fait application des dispositions franaises sur le retrait. Le juge applique la
loi franaise alors que le prt tait soumis au droit franais. On soumet le droit du retrait
litigieux la loi de la source.
C. Laction directe
2 cas spcifiques :
- laction directe en responsabilit
- une des actions directes en paiement (en matire dassurance)
1) Laction directe en responsabilit
Laction contractuelle est transmise titre daccessoire de la chose (intuitu rei). Lacqureur
final est en droit dintenter une action directe contractuelle contre le fabriquant initial du produit
lorigine dune dommage. On admet que le sous acqureur final qui subit un dommage du fait du
produit peut intenter toute action contractuelle quelque soit son fondement contre le fabricant
initial.
Le droit applicable laction directe est, daprs la JP, la loi du contrat initial.
On imagine un fabricant initiale qui fabrique et vend un produit un acheteur qui revend le produit
un autre autre acheteur. Trs souvent le vendeur intermdiaire a modifi le produit ou la
incorpor dans un produit plus grand.
=> cest la loi du contrat conclu entre le fabriquant-vendeur initiale et lacheteur vendeur-
intermdiaire qui sera applicable laction directe de lacheteur final contre le fabriquant
initial.
Cass, 1re cv, 10 octobre 1995
CA Versailles, 19 juin 2003 : contrat de vente entre une socit espagnole et une socit
allemande qui porte sur la vente de composants lectriques intgr par la socit allemande dans des
convecteurs lectriques. La socit allemande vend ensuite une socit franaise. Il y a un
problme du produit achet par la socit allemande la socit espagnole. La socit franaise
essaie dintenter une action directe contractuelle contre la socit espagnole. Daprs la CA de
Versailles cest la loi espagnole qui sera applicable parce que le contrat initial relevait de la loi
espagnole.
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2) Les actions directes en paiement
action contractuelle en responsabilit =/= action directe en paiement (pas intuitu rei).
En droit des assurances :
Le Code des assurances franais prvoit une action directe en paiement de la victime dun
dommage caus par lassur. La victime peut demander le paiement de lindemnit dassurance
lassureur du responsable et cette indemnit verse la victime simpute sur les sommes dues par
lassur et lassureur.
La loi prvoit 7 actions directes. Si aucune action directe ntait prvue on dissocierait le rapport de
responsabilit du rapport dassurance. On supposerait que le dbiteur des DI paye la victime pour
son dommage et que ce dbiteur en mme crancier de son assureur reoive une indemnit
dassurance couvrant tout ou partie de lindemnisation paye la victime.
La loi attribue une protection supplmentaire la victime en lui permettant dtre pay directement
par la compagnie dassurance. Le risque cest que lassur empoche largent de la compagnie
dassurance mais ne lutilise pas pour indemniser la victime.
Il faut savoir quelle est la loi applicable cette action directe ?
On devrait considrer que la loi applicable est celle du contrat dassurance. Mais la JP soumet
laction directe la loi de la crance de responsabilit que cette crance soit contractuelle ou
dlictuelle (contractuelle : loi du contrat / dlictuelle : loi du fait gnrateur).
D. La stipulation pour autrui
La stipulation pour autrui est un accord de volont qui est greff sur un contrat principal en
vertu duquel le stipulant stipule du promettant lengagement de ce dernier de payer une
somme dargent un tiers bnficiaire, ce dernier devient crancier du promettant
indpendamment de sa volont. Il peut alors dclarer profiter de la crance ne dans son
patrimoine sans sa volont mais grce celle du stipulant et du promettant.
Contrat de vente entre acheteur et vendeur. Le vendeur devient crancier de lacheteur pour le prix.
Si on greffe une stipulation pour autrui sur ce contrat de vente, les parties vont prvoir que
lacheteur paiera le prix un tiers bnficiaire X de telle sorte que ce dernier devienne crancier
directement la place de lacheteur.
Corrlativement le vendeur ne sera plus crancier du prix. Si la stipulation pour autrui a t greff
initialement sur le contrat de vente, la crance de prix est ne directement dans le patrimoine de X.
Le vendeur naura donc jamais t crancier du prix. Aprs X peut refuser la stipulation du prix
auquel cas elle sera caduque.
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TITRE II : LES RGLES
MATRIELLES
=> rgles matrielles quon trouve dans les principes dunidroit et europens. Ces rgles nen sont
en fait pas. Ces rgles prsentent un intrt scientifique certain mais nont pas de valeur
contraignante.
=> le prof ne les traitera pas.
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PARTIE II : LES
RGLES SPCIALES
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=> Rgles matrielles ou conflictuelles que lon applique un contrat dtermin selon sa
nature.
Il se trouve que le contrat principal du commerce international est la vente.
Parmi les rgles applicables al vente figure la convention de Vienne prcite qui contient un
ensemble relativement complet de rgles matrielles.
TITRE I : LA VENTE
Chapitre 1 : La convention de
Vienne
Section 1 : La champ dapplication de la convention
La convention de Vienne sapplique une vente internationale de marchandise condition que les
parties acceptent cette application.
Paragraphe 1 : Une vente internationale de marchandise
A. Une vente
1) La notion de vente
La convention de Vienne ne dfinit pas ce quest une vente au sens de ses dispositions. Cette
absence de dfinition nest pas vraiment prjudiciable ds lors quil existe une conception partage
dans presque tous les Etats.
La vente est le transfert de la proprit et de la dtention dun bien par un vendeur un
acheteur moyennant le paiement dun somme dargent par lacheteur au vendeur titre de
contrepartie.
=> Cette dfinition rsulte de la Partie III de la convention de Vienne et prcisment de
lnumration des obligations des parties.
53
2 hypothses de larticle 3 1 et 2 :
- 1 : sont rputes ventes les contrats de fourniture de marchandise fabriquer ou produire
sauf moins que la partie qui commande nait fournir une part essentielle des lments
matriels ncessaires cette fabrication ou cette production.
! vise lhypothse o on a affaire un contrat o le fournisseur fournit des marchandises
mais o le client fournit pour tout ou partie les lments ncessaires pour fabriquer ces
marchandises.
! pour savoir si le contrat est une vente ou autre chose on regarde quelle a t la part des
lments matriels fournis par le client et prcisment on doit comparer la valeur de ce qui
est fourni par le fournisseur et la valeur de ce qui est fourni par le client (client >
fournisseur = pas de contrat de vente / client < fournisseur = contrat de vente).
- 2 : la prsente convention ne sapplique pas aux contrats pour lesquels la part prpondrante
de lobligation de la partie qui fournit les marchandises consiste en une fourniture de main
doeuvre ou dautres services.
! ici on imagine en parallle un contrat qui porte sur une prestation de service et sur une
marchandise. On suppose une relation contractuelle qui intgre la fois une prestation de
service et une fourniture de marchandise.
! La convention de Vienne prsuppose que la qualification doit tre globale et non
distributive. On regarde au sein de lensemble ce qui forme lessentiel dun point de
vue conomique (qualification unique par absorption : contestable).
On sest aussi pos la question de savoir si la convention pouvait sappliquer au march de
fourniture : cela vise des hypothses de contrats de ventes excution chelonne.
Exemple : Souvent un contrat cadre de distribution est conclu entre fournisseur et distributeur, ce
nest pas une vente. Mais ce contrat cadre prvoit que le distributeur va sapprovisionner chez le
fournisseur etc. En application du contrat cadre des ventes seront conclues. On a donc un contrat
cadre et des contrats dapplication
Exemple 2 : Vente excution chelonne =Une vente unique est contracte entre les parties mais
les parties prvoient que le vendeur fournira les marchandises des termes donns tous les mois
pendant X mois et X annes. Chaque paiement / livraison est affect dun terme suspensif.
! la convention de Vienne sapplique ce type de vente qui est une vente dobjets
livrer. Elle sapplique aux ventes subsquentes mais ne sapplique pas au contrat cadre
(article 73 1 de la convention : dans les contrats livraison successive ...).
Cass, 1re civ, 5 janvier 1999 : une socit amricaine ThermoKing vend des systmes
frigorifiques installables sur les camions frigorifiques. La socit vend son systme un
concessionnaire franais qui le revend une autre socit Nobert E. La socit amricaine
sengageait vendre priodique des lments frigorifiques. La Cour dit que la convention de Vienne
sapplique.
Cass, com, 20 fvrier 2007 : la convention de Vienne ne sapplique pas au contrat cadre de
distribution.
54
Sagissant de laction directe contractuelle, la solution de la convention de Vienne nest pas du
tout la mme que celle relative aux conflits de loi.
La JP considre que le sous acqureur franais ne peut pas intenter une action directe
contractuelle fonde sur la convention de Vienne contre le vendeur initiale. En effet, la
convention de Vienne ne rgit que les relations entre un vendeur et un acheteur qui ont
effectivement contract un contrat de vente. Cela rsulte de lapplication littrale des dispositions de
la convention.
Cass, 1re civ, 5 janvier 1999 : la socit amricaine vend un concessionnaire franais
lequel revend un revendeur. Le revendeur revend au fabriquant du camion qui intgre le dispositif
qui revend le camion au revendeur qui revend la socit e camion franaise Norbert E.
Il ne peut y avoir daction directe contractuelle entre la socit franaise et la socit ThermoKing.
2) Les ventes exclues du champ dapplication de la convention de Vienne
Larticle 2 de la convention de Vienne dispose que la prsente convention ne rgit pas les ventes
suivantes :
- les ventes de marchandise achetes par un acheteur pour son usage personnel, familiale ou
domestique (la convention ne sapplique quentre professionnels)
- aux ventes aux enchres
- aux ventes sur saisie ou de quelque autre manire par autorit de justice
- aux ventes deffets de commerce et de monnaie
- aux ventes de navires, bateaux, aroglisseurs et aronefs...
3) Le domaine de la vente
Les ventes en question sont soumises la convention de Vienne, mais il faut savoir quels aspect de
la vente relvent de la convention de Vienne et quels aspects nen relvent pas ?
La rgle est quil y a lieu dappliquer la convention de Vienne lorsquelle est comptente pour
rgir la vente, dfaut, lorsquelle ne lest plus, il y a lieu de revenir la loi contractuelle telle
que dtermine par la rgle de conflit.
Le domaine de la convention de Vienne est prcise en grande partie par ses articles 4 et 5 :
- article 4 : la prsente convention rgit exclusivement la formation du contrat et les droits et
obligations quun tel contrat fait natre entre le vendeur et lacheteur. Le contenu de la vente ds
lors que ce contenu se traduit sous forme dobligations. En revanche, la convention de Vienne ne
sapplique pas la validit du contrat ou la validit de ses clauses. Elle ne sapplique pas non
plus la question du transfert de la proprit. Il y a l 2 lacunes importantes. Lorsquon se
trouve face une question la validit du contrat de vente ou une de ses clauses, il y a lieu
dappliquer la loi contractuelle telle quelle rsulte de la rgle de conflit de loi (cf. article 7 2 de
la convention de Vienne).
- article 7 2 : les questions concernant les matires rgies par la prsente convention et qui ne
sont pas expressment tranches par elle, seront rgls selon les principes gnraux dont elle
sinspire ou dfaut de ce principe conformment la loi applicable en vertu des rgles du droit
55
international priv. A fortiori, lors les questions ne sont pas rgies par la prsente convention,
elles relvent de la loi applicable en vertu des rgles de DIP sans passer par les prcdents
principes. Donc lorsquon affaire une lacune on applique directement les rgles de DIP cd la
rgle conflictuelle et l on retombe sur les 2 hypothses : les parties ont choisi ou non une loi. Il
faut dterminer la validit du contrat de vente dans sa globalit ou la validit dune clause du
contrat. Il y a bien des hypothses o il est question dapprcier la validit partielle du contrat de
vente plus que sa validit totale (validit des clauses pnales par exemple). Dautres questions ne
relvent pas de la Convention de Vienne mme si celle-ci nexclut pas ces questions de son champ
dapplication. Toutes ces questions relvent de la rgle contractuelle telle que dfinie par la loi de
conflit.
- article 5 : la prsente convention ne sapplique pas la responsabilit du vendeur pour dcs ou
lsion corporelle caus quiconque par les marchandises. Cas de la violation dune obligation
de scurit (directive de la Haye 2 octobre 1973).
=> www.cisg-france.org : site de Claude Vitz, spcialiste de la convention de Vienne.
B. Le caractre international de la vente
Cest un caractre qui rsulte entre autres choses de larticle 1er de la convention.
Larticle 1er distingue 2 cas. La convention sapplique soit :
- lorsque les parties au contrat de vente ont leurs tablissements dans 2 Etats partis la convention
de Vienne
- lorsque la rgle de conflit dsigne comme loi applicable celle dun Etat parti la convention de
Vienne
Larticle 1er 3 dispose quil ne faut pas tenir compte de la nationalit des parties ni de leur
qualit de commerant ou non ni encore de la nature civile ou commerciale du contrat (le
contrat sera plutt commercial en gnral).
Pour lapplication de larticle 1er il faut dterminer le lieu dtablissement du vendeur ou de
lacheteur. Ltablissement au sens de larticle 1er mais encore de larticle 10 (pluralit
dtablissement) est le lieu partir duquel lactivit daffaire est effectivement et
principalement exerce. On considre que ltablissement pour tre qualifi comme tel doit
disposer dune certaine stabilit, dure ainsi quune libert ou autonomie daction.
Larticle 1er 1 : la prsente convention sapplique aux contrats de vente de marchandises entre
les partis ayant des lieux dtablissement... :
- a) soit on a 2 parties la vente qui ont des lieux dtablissement dans 2 Etats contractant :
convention de Vienne sapplique directement car on ne passe pas par la rgle de conflit. Il faut que
les 2 Etats soient contractant.
- b) applicabilit indirecte : dans ce cas on applique dabord la rgle de conflit et si elle dsigne
comme loi comptente pour rgir le contrat la loi dun Etat contractant la convnetion de Vienne
alors on applique cette convention. Ds lors on a 2 hypothses sous-jacentes :
! les parties ont prvu une loi pour leur contrat : les parties ont voulu que la convention
sapplique
56
! les parties nont pas dsign de loi applicable : rgle de conflit (Convention La Haye 1955
et dfaut rglement Rome I qui aboutit la loi du vendeur (dbiteur de la prestation
caractristique)).
Dans cette hypothse de larticle 1er 1 b) il est indiffrent que lune ou lautre des parties ait son
tablissement sur un territoire dun Etat contractant.
ces 2 hypothses ont peu rajouter dautres hypothses :
- les parties se soumettent la convention de Vienne alors que celle-ci ne serait pas applicable ni par
application de larticle 1er 1 a) ni par application de larticle 1er 1 b).
- il arrive quun tribunal arbitral applique la convention de Vienne directement comme loi uniforme
de la vente internationale de marchandises sans ncessairement vrifier que les conditions de
larticle 1er de la convention sont runis.
C. La notion de marchandise
En France la convention sapplique ds lors quil y a vente de marchandises (en anglais goods).
Avant on parlait de vente de mobilier corporel.
Nanmoins, le changement de forme des termes nimplique aucun changement de fond.
En revanche on appliquera par la notion de marchandises aux valeurs mobilires, fonds de
commerce, brevets, marques, titres financiers, quotas...
La notion de marchandise renvoie la qualification de bien meuble lexclusion des
immeubles. On considre que sont exclus les immeubles par nature, de mme que les immeubles
par destination. En revanche, les meubles par anticipation relvent du champ dapplication de
la convention de Vienne.
Paragraphe 2 : Lincidence de la volont des parties
Les auteurs de cette convention ont souhait donner une importance particulire la volont des
parties puisquils ont souhait faire de la libert contractuelle le fondement de lapplication de la
convention de Vienne.
En principe, il faut considrer que la convention sapplique ou ne sapplique pas titre
subsidiaire selon que les parties la vente ont accept ou nont pas accept lapplication de la
Le choix en faveur de la loi franaise quivaut au choix de la convention de Vienne. Le choix de la
loi dun Etat contractant la convention de Vienne vaut choix de la convention de Vienne elle-
mme (article 1er 1 b)).
! La convention de Vienne est intgre au droit de chaque Etat contractant dont elle
fore une rglementation substantielle ou matrielle de la vente internationale de
marchandise.
! Vente interne : Code civil / Vente internationale : convention de Vienne.
57
Dans certaines hypothses il peut y avoir exclusion partielle ou totale des dispositions de la
Daprs larticle 6 de cette convention, les parties peuvent exclure lapplication de la prsente
convention ou, sous rserves des dispositions de larticle 12, droger lune quelconque de ces
dispositions ou en modifier les effets.
! les parties peuvent parfaitement exclure lapplication de la convention alors que les
conditions de son application sont runies. Dans tous les cas lexclusion de la
convention doit tre certaine.
Des problmes se poseront lorsque lexclusion ne sera pas explicite (sinon aucun problme) :
- on considre quune clause de choix dun Etat non contractant la convention vaut exclusion
implicite de cette convention si les tablissements de vendeur ET de lacheteur ne se situent
pas chacun sur le territoire dun Etat contractant. Mais on peut aussi considrer que lon
souhaite utiliser la loi choisie qu titre subsidiaire de la convention de Vienne qui
sappliquera.
Exemple : contrat de vente entre un vendeur franais et acheteur allemand. Ltablissement du
vendeur est en Fr et celui de lacheteur en All. On dsigne la loi dun Etat non contractant (Hong
Kong). On peut considrer que les parties excluent la convention de Vienne. On peut admettre
quelles admettent la convention de Vienne elles admettent titre subsidiaire lapplication de la loi
de Hong Kong.
Daprs un certain nombre de juridictions, une clause de droit applicable ne vaut pas exclusion
implicite de la convention de Vienne mais au contraire choix en faveur de la convention de Vienne
si la loi dsigne est celle dun Etat signataire de la convention sans autre prcision.
Exemple : Les parties dsignent comme droit applicable le Code civil franais (1583S). Les parties
dsignent donc le droit interne de la vente et donc le droit international de la vente. Dans ce cas la
convention sera exclue.
Exemple : les parties dsignent comme loi applicable le Code de commerce uniforme des USA.
Dans ce cas, la convention sera implicitement exclue.
La question de lexclusion implicite sest pose en droit franais propos de laccord procdural,
lorsque lors dun procs qui oppose vendeur et acheteur, lun et lautre concluent
lapplication dun droit autre que celui de la convention de Vienne alors mme que cette
convention devait sappliquer la convention.
La JP franaise a suivi lvolution de la JP internationale sur cette question, on peut distinguer 2
solutions :
- lexclusion de la convention de Vienne rsulte simplement du fait que vendeur et acheteur ne se
rfrent pas la convention mais un droit national
- lexclusion de la convention de Vienne est subordonne en plus de linvocation dun droit
national la conscience que les parties peuvent avoir de lapplicabilit de la convention de
Vienne. On tient compte de lerreur de droit possible qui serait commise par les 2 parties.
Exemple : vendeur belge et acheteur franais. La convention devrait sappliquer. Il y a un procs et
lavocat du vendeur invoque le Code civil belge et lavocat de lacheteur galement (ou
inversement). Est-ce quon doit considrer que linvocation par chaque partie dun droit national
58
vaut exclusion de la convention de Vienne ? Ou au contraire faut-il considrer quil y a une
mconnaissance de lapplicabilit de la convention ?
Dans un premier temps la JP franaise a considr que laccord dexclusion de la convention
pouvait rsulter de la convergence de chaque partie concluant lapplication dun droit national.
Dans un second temps, la JP franaise a considr que lexclusion supposait un rel accord de
volont des parties lequel suppose au moins que chacune ait conscience de linternationalit
du litige, de la vente et finalement de lapplicabilit de la convention de Vienne.
Cass, 1re civ, 25 octobre 2005 : la convention de Vienne du 11 avril 1980 instituant un
droit uniforme sur les ventes internationales de marchandises constituent le droit substantiel
franaise. Qu ce titre, elle simpose au juge franais qui doit en faire application sous rserve de
son exclusion mme tacite selon larticle 6 ds lors que les parties se sont places sous lempire
dun droit dtermin. Il rsulte de la procdure et de larrt attaqu quen invoquant et en discutant
sans aucune rserve la garantie des vices cachs toutes les parties ont, en connaissance du
caractre international de la vente, volontairement plac la solution de leur diffrent sous le rgime
du droit interne franais de la vente (...) La CA ntait donc pas tenue de rechercher en vertu de la
convention de La Haye de 1955 si les articles 25 et 40 de la convention de Vienne simposaient
alors que larticle 6 de cette convention permet aux parties den carter lapplication.
! cest une dcision qui applique les principes de la Cass, 1re civ, 6 mai 1997, Socit
Hanover International
! La 1re civ fait ici application de la convention de la Haye et ventuellement de la
celle de Vienne. En France, on applique dabord la Haye et si cette convention
dsigne la loi dun Etat contractant alors on applique la convention de Vienne. On
procde de cette faon quand on se trouve dans le cas de larticle 1er 1 b)
(application indirecte de la convention)
! Daprs la JP, lexclusion de lapplication de la convention doit tre conventionnelle
(voulue par les 2 parties). Si lexclusion est unilatrale elle ne produit aucun effet.
Section 2 : Les dispositions gnrales de la convention
de Vienne
! chapitre II, articles 7 13
Paragraphe 1 : Linterprtation de la convention de Vienne
Larticle 7 : pour linterprtation de la convention il sera tenu compte de son caractre
international et de la ncessit de promouvoir luniformit de son application ainsi que dassurer le
respect de la bonne foi dans le commerce international.
Larticle 7 insiste sur la ncessit pour les utilisateurs de la convention, les parties au contrat, les
autorits de chacun des Etats contractants de promouvoir luniformit dapplication des dispositions
de la convention de Vienne; donc finalement luniformit dinterprtation de ces dispositions
tant entendu que lorigine internationale de cette convention commande luniformit
dinterprtation.
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La convention de Vienne forme un droit commun de la vente internationale de marchandise entre
tous les Etats contractants cette convention. Si linterprtation de la convention nest pas
uniforme, cette dernire perd de son caractre commun, elle sera donc dnature.
! ncessit dune interprtation uniforme
Pour favoriser une interprtation uniforme il faut que le juge considre que les notions et concepts
de la convention de Vienne sont des concepts autonomes, cd des concepts dtachs du droit
national de lEtat du juge charg de linterprtation de la convention de Vienne.
Il faut galement que le juge sintresse la faon dont la convention est interprte par les
autres juridictions nationales. Le juge doit faire une lecture internationale et non nationale du
texte (en France les juges ont fait une lecture trs nationale de la convention).
Paragraphe 2 : Les lacunes de la convention
Larticle 7 2 est relatif aux lacunes internes la convention en ayant recours des principes
gnraux.
Les principes gnraux de la conventions :
- force obligatoire du contrat : le juge essaie de faire respecter la force obligatoire du contrat
- devoir de bonne foi et de coopration
La JP internationale a fait merger dautres principes gnraux tirs de divers dispositions de la
convention :
- la JP considre que le paiement est portable dune faon gnrale (par analogie avec les
dispositions de larticle 57 de la convention)
- la charge de la preuve pse sur le demandeur lallgation
- principe de rparation intgrale du dommage cause par linexcution de lobligation
- principe du consensualisme : on tient compte de lintention de la volont de chaque partie
indpendamment des conditions de forme (article 11 de la convention). Il sapplique tout acte
de volont quil soit unilatral ou bilatral.
Les lacunes externes relvent de la loi applicable telle quelle est dsigne par la rgle de conflit et
la solution est la mme sagissant des lacunes internes ds lors quaucun principe gnral nexiste
ou ne peut tre rvl propos de la question qui pose problme.
Paragraphe 3 : Linterprtation de la volont des parties
Cette interprtation est rgle par larticle 8 de la convention.
Daprs larticle 8 1, les indications et autres comportements dune partie doivent tre
interprt selon lintention de celle-ci lorsque lautre partie connaissait ou ne pouvait ignorer
cette intention.
Larticle 8 1 consacre une interprtation subjective et concrte de la volont des parties.
60
Si linterprtation du contrat de vente ou du comportement dune partie ne peut tre faite par
application du 1, elle le sera par application du 2 (application subsidiaire).
Daprs larticle 8 2 : si le prcdent nest pas applicable, les indications et aux autres
comportements des parties doivent tre interprts selon le sens quune personne raisonnable dune
mme qualit que lautre partie place dans la mme situation leur aurait donn.
Ce 2 consacre une interprtation objective et abstraite du contrat et du comportement dune
partie.
Dans les 2 cas on doit tenir compte de tous les lments significatifs dans la perspective de
linterprtation tel que les habitudes des parties, les usages, ainsi que tout comportement ultrieur
la conclusion du contrat (articles 8 3 et 9).
Section 3 : Le contenu matriel de la convention
! articles 14 24 (formation et effets du contrat)
Paragraphe 1 : La formation du contrat
Cette formation rsulte dune offre suivie dune acceptation avec ventuelle une contre-offre suivie
dune acceptation.
A. Loffre
Loffre est dfinie larticle 14 de la convention.
Article 14 1 : Une proposition de conclure un contrat adresse une ou plusieurs personnes
dtermines constitue une offre si elle est suffisamment prcise et si elle indique la volont de son
auteur dtre li en cas dacceptation. Une proposition est suffisamment prcise lorsquelle
dsigne les marchandises et, expressment ou implicitement, fixe la quantit et la prix ou donne
des indications permettant de les dterminer.
a. Une offre une personne dtermine
Loffre au public nest pas considre comme une offre mais comme un appel doffre
b. Le contenu de loffre
Prcise lorsquelle dsigne les marchandises et le prix. Mais larticle 55 de la convention admet la
vente sans prix (si la vente est valablement conclu sans prix fix les parties sont rputes stre
tacitement rfr au prix de march). On explique cette divergence par limpossibilit pour les
61
rdacteurs de concilier 2 points de vue radicalement opposs. Les principes europens admettent
une vente sans prix. En droit franais la rgle est quil ny a vente quavec un accord sur le prix (JP
ferme)
Pour concilier les articles 14 et 55 est trs difficile car elles sont radicalement opposes dans leur
contenu. La JP internationale tantt fait prvaloir larticle 14 1 tantt fait prvaloir larticle 55.

Une partie de la doctrine prconise de sen remettre la rgle de conflit de loi pour savoir si
la loi applicable rsultant de cette rgle de conflit admet ou nadmet pas la vente sans prix. La
solution repose sur lapplication de larticle 4 a) de la convention de Vienne. En effet, larticle 4 a)
exclus du champ dapplication de la convention la question de la validit du contrat, or la question
de laccord sur le prix se rapporte la question de la validit du contrat.
Dans ce cas nous sommes en prsence dune lacune externe ce qui ncessit le recours la lex
contractus (loi applicable par application de la rgle de conflit).
Une autre partie de la doctrine considre linverse ds lors quon lon peut considrer quil
ny a ici aucune lacune externe. En effet, larticle 4 de la convention exclus de son champ
dapplication les questions de validit du contrat de vente sauf disposition contraire expresse de la
convention de Vienne. Or, les articles 14 et 55 sont des dispositions contraires expresses qui rglent
une question de validit et qui retirent donc toute comptence sur ce point la lex contractus.
! les 2 raisonnements sont fragiles mais le prof aurait tendance faire prvaloir le 1er sur
le second.
! Mais il semblerait que la JP internationale sur la question sassouplisse et admette la
vente sur prix. Il est vrai que le prix du march est souvent identifiable par soit une
mercuriale, une cotation (dtermination objective par la rencontre des acheteurs et
vendeurs sur le march)... En pratique les parties ont souvent recours des clauses de
dterminabilit du prix renvoyant au prix de march. Il faudrait donc distinguer les
marchandises dont le prix de march est dterminable (55) et celles o cest impossible
(14).
c. Le caractre rceptisse de loffre
Daprs larticle 15 1 une offre prend effet lorsquelle parvient au destinataire.
Daprs larticle 15 2 une offre mme irrvocable peut tre rtracte si la rtractation parvient ay
destinataire avant ou au mme temps que loffre.
Daprs larticle 24, une offre ou une acceptation, ou tout autre manifestation dintention,
parvient son destinataire lorsquelle est lui est faite verbalement ou lui est dlivre par
tout au moyen au destinataire, son tablissement ou sa rsidence habituelle.
Loffre est rceptisse en ce sens quelle na pas deffet tant quelle ne parvient pas au
destinataire. Loffre ne produit pas deffet pendant le temps darrive jusquau destinataire.
Do le 2 qui dispose quune offre mme irrvocable peut tre rtracte.
Pour quon puisse appliquer larticle 15 2 il faut que la rtractation parvienne au destinataire
avant ou en mme temps au destinataire.
La rvocation est la suppression des effets dune offre qui est parvenue au destinataire, la
rtractation est la suppression dune manifestation de volont de loffrant que lon ne peut
62
pas encore considrer comme une offre parce quelle nest pas encore parvenue au
destinataire.
Exemple : offre par courrier et rtractation faite par fax.
Loffre est en principe rvocable (articles 15 2 et 16 1). Une offre peut tre rvoque si elle
est arrive jusquau destinataire avant que celui-ci ait expdi son acceptation. Lacceptation
ne produit ses effets que lorsquelle parvient au destinataire.
Par exception loffre peut tre irrvocable par la volont unilatrale de loffrant (article 16 2).
Loffre est galement irrvocable si on a fix un dlai dacceptation. Lorsquelle fixe un dlai
dacceptation ce dlai doit tre respect (article 16 2 a)).
Loffre est galement irrvocable (article 16 2 b)) si le contenu de loffre a permis au
destinataire de la considrer comme irrvocable condition que le destinataire ait agit comme
si loffre lavait vraiment t.
B. Lacceptation
Lacceptation est dfinie par larticle 18 1 de la convention une dclaration ou autre
comportement du destinataire indiquant quil acquiesce une offre constitue une acceptation. Le
silence ou linaction eux seuls ne peuvent valoir acceptation.
Lacceptation peut tre crite ou verbale. Elle peut rsulter du comportement de lacceptant.
Le silence ou linaction peuvent valoir acceptation SI des circonstances particulires autres
permettent de considrer quils valent acceptation.
Exemple : le silence vaudra acceptation si dans la pratique habituelle des parties le vendeur
excut les commandes de lacheteur sans exprimer son acceptation. Son acceptation provenant
quil excut le contrat (commencement dexcution vaut acceptation). Et quun usage ctait
tablit en ce sens, usage qui simposera dans le futur.
Les effets de lacceptation (article 18 2) : lacceptation dun offre prend effet au moment o
lindication dacquiescement parvient lauteur de loffre (acte unilatral rceptisse).
Lacceptation ne prend effet que si elle parvient lauteur de loffre dans le dlai quil a stipul ou
dfaut dune telle stipulation dans un dlai raisonnable compte tenu des circonstances de la
transaction et de la rapidit des moyens de communication utiliss par lauteur de loffre.
! lacceptation doit tre communique loffrant avec une rapidit quivalente celle de
la communication de loffre.
! la dernire phrase du 2 mais en exergue cette rgle : une rgle verbale doit tre
accepte immdiatement.
! Si loffre a t communique par voie postale lacceptation pour lettre par voie postale...
Cela permet lacceptant de respecter le dlai raisonnable ou celui dfini par loffrant.
63
C. La contre-offre
Lacceptation doit tre pure et simple ce qui signifie quil ne doit pas y avoir de modification.
Si le destinataire de loffre modifie le contenu de cette offre, il sera lauteur dune contre-offre.
Daprs larticle 19 1, la contre-offre est une rponse qui tend tre lacceptation dune offre
mais qui contient des limitations ou additions et qui est donc un rejet de loffre et en constitue
une nouvelle.
Daprs larticle 19 2, une rponse qui tend tre lacceptation dune offre mais qui contient des
lments complmentaires ou diffrent naltrant pas substantiellement les termes de loffre
constitue une acceptation moins que lauteur de loffre, sans retard injustifi, nen relve les
diffrences verbalement ou par crit. Sil ne le fait pas, les termes du contrat sont ceux de loffre
avec les modifications compris dans lacceptation.
! par exception au 1, le contrat peut se former mme si lacceptation nest pas pure
et simple ds lors que la modification issue lacceptation nest pas substantielle et
que le destinataire de cette acceptation modifie ne conteste pas .
Exemple : article 19 3 : des lments relatifs notamment au prix, au paiement, la qualit ou
quantit... sont considrs comme altrant substantiellement les termes de loffre. Si lacte qui
pourrait tre considr comme une acceptation modifie la substance de loffre relativement au prix,
paiement... cet acte doit tre considr comme une contre-offre et ne peut valoir acceptation.
Il faut donc que la modification soit trs mineure pour que lacceptation soit considre comme telle
et ne puisse tre finalement tre requalifie en contre-offre.
Remarque : Larticle 19 3 considre que le prix est un lment substantiel de loffre. Cest un
argument supplmentaire contre ladmission de la vente sans prix.
Paragraphe 2 : Les effets du contrat
La partie III de la convention est la plus importante car elle dtermine le contenu du contrat et
dtermine les sanctions.
Cette partie III dbute par la dfinition de la notion de contravention essentielle qui est la notion
principale qui dtermine le rgime de linexcution.
A. Les obligations du vendeur
Articles 30 S de la convention de Vienne.
1) La dlivrance
Cest la fois une prestation de service et fois une obligation centre sur la chose, sa nature et
donc sur sa conformit au contrat.
64
Dans la dlivrance il y a 2 aspects :
- laspect dlivrance stricto sensu : la mise disposition de la chose par le vendeur au profit de
lacheteur
- laspect relatif la conformit : relatif la chose elle-mme, relatif sa quantit, qualit,
identit.
La dlivrance en matire internationale sexcute par la livraison de la marchandise. La
livraison est certainement la prestation caractristique du contrat.
Mais la convention de Vienne ne dfinit pas explicitement ce quelle entend par livraison. Il faut
donc se rfrer diffrents termes utiliss par la convention (remise, livraison, dlivrance...) pour
en induire une dfinition comprhensive de la livraison.
Finalement, la livraison peut tre dfinit comme lopration qui consiste pour le vendeur
mettre la marchandise la disposition de la personne qui doit la prendre en charge,
lacheteur, le transporteur ou tout autre tiers.
Larticle 31 de la convention prcise les conditions de la livraison en fonction de la nature de la
vente.
Daprs cet article, si le vendeur nest pas tenu de livrer les marchandises en un autre lieu
particulier son obligation de livraison consiste :
- lorsque le contrat de vente implique un transport (a)): remettre les marchandises au 1er
transporteur pour transmission lacheteur.
- le vendeur doit livrer la marchandise, lorsque celle-ci est un corps certain ou une chose de
genre, l o elle se trouve au moment de la conclusion du contrat (b)) : lorsque la marchandise
est un corps certain ou une chose de genre qui doit tre spcifie, alors le vendeur doit livrer
cette marchandises l o elle se trouve au moment de la conclusion du contrat
- les autres cas (c)) : le vendeur doit mettre les marchandises dispositions de lacheteur au lieu
o le vendeur avait son tablissement au moment de la conclusion du contrat.
Quant la date de dlivrance de la livraison elle est dtermine par larticle 33. Daprs cet article
le vendeur doit livrer les marchandises:
- a) si une date est fixe par le contrat ou dterminable par rfrence au contrat cette date
- b) si une priode de temps est fixe par le contrat ou dterminable par rfrence ce dernier. Le
choix de cette date appartient lacheteur.
- c) dans tous les autres cas, dans un dlai raisonnable partir de la conclusion du contrat.
Trs souvent lorsque les marchandises sont transports par voie maritime, une priode de
temps sera fix. Une date prcise serait impossible respecter. Il appartient au vendeur dinformer
lacheteur sur la date de livraison.
Dans certains cas subsidiaires il appartient lacheteur de dterminer la date de livraison.
Subsidiairement, le vendeur doit livrer dans un dlai raisonnable : diffrence avec la vision
franaise. Le dlai doit tre ncessaire lexcution de la livraison (dlai ncessaire au transport de
la chose). Le dlai raisonnable permet au dbiteur dexcuter sa prestation.
En droit franais le principe est que le dlai dexcution dune obligation est indicatif (lexigibilit
ne dcoule pas de larrive au terme : le dbiteur ne doit pas des intrts moratoires seulement parce
quil dpass lchance du terme) par exception il est impratif/ .
65
Dans la convention de Vienne : lchance du terme constitue le dbiteur en demeure.
Lchance du terme permet au crancier de demander sans formalits des DI moratoires au
dbiteur. Le dlai est impratif.
2) La conformit
a) Lobligation du vendeur
Lobligation principale, sinon essentielle, du vendeur est de dlivrer / livrer des marchandises
conformes en quantit, qualit et type (article 35 de la Convention).
La notion de conformit de dlivrance conforme doit tre considre comme originale et dtache
des droits nationaux (article 7 de la Convention).
Larticle 35 est assez compliqu. Il contient une distinction entre les lments qui sont convenus au
contrat et les lments qui ne le sont pas (cf. article 35 1 sur les lments convenus / 35 2 sur les
lments qui ne le sont pas).
Il faut donner priorit aux lments convenus, cd les caractristiques des marchandises qui sont
entrs dans le champ contractuelle. Il faudra donc appliquer le 2 qu dfaut de ces lments
convenu (suppltif de la volont des parties).
- article 35 1 : La marchandise doit tre conforme en nature, quantit et qualit. Tous
ces lments tant prvu par le contrat. Pour dterminer le contenu du contrat on se rfre
ses clauses et si une interprtation est ncessaire, il faut appliquer larticle 8 de la convention.
Ds lors que les marchandises sont distinctes en nature, quantit et qualit de celles
prvues au contrat, le vendeur manque ses obligations. Larticle 35 1 considre
galement comme un dfaut de conformit une diffrence relative lemballage ou au
conditionnement entre ce qui est livr et ce qui a t convenu.
On doit aussi se rfrer aux usages pour apprcier la qualit de la marchandise, les tolrances quant
la diffrence de quantit (tolrances de X %).
- article 35 2 : titre suppltif le 2 prvoit des rgles qui sappliquent seulement en
labsence de stipulations particulires sur la conformit ou en prsence de stipulations
insuffisantes. Lire des 4 alinas. Les marchandises sont conformes au contrat :
! a) que si elles sont propres aux usages auxquels servirait habituellement des
marchandises de mme type
! b) que si elles sont propres tout usage spcial qui a t port expressment ou
tacitement la connaissance du vendeur au moment de la conclusion
! c) que si elles possdent les qualits dune marchandise que le vendeur prsenter
lacheteur comme modle
! d) que si elles sont emballes selon le mode habituel pour les marchandises du mme
type ou dune manire propre les conserver et les protger.
Ces 4 alinas nont pas la mme importance : 2 alinas sappliquent en principe tous les contrats
(a) et d). En revanche les 2 autres sappliquent que si certaines conditions de fait sont remplies. Les
alinas a) et d) doivent sappliquer cumulativement, quant aux autres ils peuvent sappliquer en plus
si les conditions quils posent sont remplis.
66
Le b) prime sur le a) : b) ncessite un usage spcial envisag par lacheteur et connu du
vendeur. Le a) sapplique dfaut daccord des parties sur lusage particulier des marchandises
vendues.
Si un usage particulier est entr dans lusage contractuel alors les parties devront se conformer cet
usage (b)). Quel est lusage gnral ? quels sont les qualits dune chose conforme aux usage ?
Les marchandises doivent tre revendables si telle est leur destination sinon elles doivent tre
propres aux usages auxquels serviraient des marchandises de mme nature.
Exemple : des vtements doivent pouvoir tre mis / si les marchandises sont destines tre
manges il faut quelles soient mangeables / il faut les produits soient accompagns de leur notice
dutilisation / si les marchandises sont des biens prissables ils doivent pouvoir tre utiliss dans
une priode raisonnable aprs livraison.
On va considrer que par application du 2 a), le vendeur doit prendre en considration la
lgislation dordre public de son Etat et non pas la lgislation de lEtat de lacheteur.
La question sest pose en JP sagissant des rglementations concernant la scurit des produits si le
vendeur devait respecter sa propre lgislation, si la conformit du produit devait tre apprcie non
seulement selon les dispositions du contrat de vente mais aussi selon lenvironnement lgal de lune
des parties. La conformit apprcie de faon gnrale concerne aussi lenvironnement lgal, la
lgislation (notamment relative la scurit). On considre aujourdhui que les produits sont
conformes sils respectent la lgislation du vendeur mme sils ne respectent pas celle de lacheteur
(on se dit que le vendeur est beaucoup plus mme de respecter sa propre lgislation que celle du
pays de lacheteur quil ne connait pas forcment, de plus le vendeur doit vendre sa marchandise
dans diffrents pays). On doit en dduire que les marchandises ne sont pas conformes lorsquelles
ne respectent pas les exigences lgales de scurit du vendeur. Lorsque le dfaut de scurit est
majeur on ne tient plus compte spcifiquement du contenu de la loi du vendeur (on apprciera dans
ce cas aussi du point de vue de la loi de lacheteur).
Le 2 b) suppose quun usage spcial soit entr dans le champ contractuel. Il faut que lacheteur ait
inform le vendeur de lusage particulier quil souhaite faire des marchandises au moment de la
conclusion du contrat. Larticle 35 2 b) nexige pas un accord de volont sur ce point entre vendeur
et acheteur.
La deuxime partie de phrase de larticle introduit une exception : sauf sil rsulte des
circonstances que lacheteur ne sen est pas remis la comptence ou lapprciation du vendeur
ou quil ntait pas raisonnable de sa part de le faire. Lusage spcial entre dans le champ
contractuel si lacheteur se fie aux comptence du vendeur/ A contrario, lusage spcial nentre pas
dans le champ contracrtuel si lacheteur dtermine lui-mme les caractristiques du produit que le
vendeur doit lui livrer.
1re hypothse : la comptence du vendeur doit tre au moins gale celle de lacheteur.
Il faut galement que lacheteur ait un comportement passif dans le choix des marchandises qui font
lobjet de la vente.
Dans le cas contraire lusage spcial nest pas pris en considration car les caractristiques qui
forment lusage spcial nont pas t dtermines par lacheteur.
Usage spcial : acheteur achte des marchandises mais souhaiterait les utiliser des conditions
climatiques inhabituelles. Lacheteur va donc demander et insrer dans le champ contractuel cet
usage spcial. Le vendeur sera exempt de responsabilit si finalement les marchandises ne
correspondent pas cet usage spcial.
Exemple : il est possible que lacheteur informe le vendeur que les marchandises devront respecter
galement les normes du pays dans lequel il est situ.
67
Le d) concerne lemballage, on va considrer que le d) peut sappliquer cumulativement avec les
autres.
A quel moment doit-on apprcier le dfaut de conformit ? Daprs larticle 36 1 le vendeur est
responsable de tout dfaut de conformit qui existe au moment du transfert des risques lacheteur
mme si ce dfaut se dclarer ultrieurement. Le dfaut doit exister avant le transfert des risques.
Sil survient aprs le transfert des risques, le dfaut ne provient pas des agissements du vendeur et
ne relvent donc pas de sa responsabilit. Le moment du transfert des risques est souvent le moment
de la livraison (dont fait partie la remise au transporteur).
Exemple : le bl est transporteur sur un bateau et pendant le transport un champignon se cre. Le bl
nest plus conforme. Ce nest plus le vendeur qui est responsable du dfaut de conformit.
b) Les devoirs de lacheteur
Ils sont importants et noncs aux articles 38 et 39 de la Convention de Vienne.
Lacheteur supporte 2 devoirs :
- lacheteur doit dabord contrler la marchandise ds rception dans un bref dlai (38)
- lacheteur doit dnoncer le dfaut au vendeur dans un dlai raisonnable (39).
Quelle la finalit de ces 2 devoirs ?
Le fondement de ces 2 dispositions repose dans la scurit juridique. Il faut clarifier le plus
rapidement possible la situation de chacune des parties. Il faut que des preuves soient prconstitues
ou constitues le plus rapidement possible. Les contestations se rglent dautant plus facilement que
lventuel dfaut de conformit a t constat rapidement (on trouve des devoirs similaires en droit
franais, notamment dans la JP, lobligation pour lacheteur de contrler la marchandise ds
rception. La JP impose lacheteur de rception et de contrler sa conformit. Sil accepte la chose
alors quelle est affecte dun dfaut de conformit, lacheteur est rput avoir renonc son droit
de rparation (ne concerne pas les vices cachs en droit franais)).
Le contrle de conformit rception (article 38)

Article 38 1 : Lacheteur doit examiner les marchandises ou les faire examiner dans un dlai
aussi bref que possible eu gard aux circonstances. Il ny a pas de chiffrage de la dure du dlai et
ne dtermine pas la nature du dfaut concern.
Les modalits du contrle :
Le but du contrle est de rvler tout dfaut de conformit au sens de larticle 35 mais encore de
rvler tout contrarit une garantie contractuelle qui drogerait aux dispositions de larticle 35.
Les modalits du contrle ne sont pas prcises par larticle 38, elles dpendent de laccord des
parties et des usages commerciaux.
En labsence de stipulations contractuelles et dusages la convention de Vienne ne fait pas rfrence
la loi du lieu o les marchandises doivent tre examines. On considre nanmoins que cette loi
peut dterminer les modalits du contrle si son application rsulte de la rgle de conflit de loi
applicable. Cest le cas de France par application de larticle 4 de la convention de La Haye. Cet
68
article 4 dispose que, sauf clause expresse contraire, la loi interne du pays o doit avoir lieu
lexamen des objets mobiliers corporels dlivrs est applicable en ce qui concerne la forme et les
dlai dans lesquels doivent avoir lieu lexamen et les notifications relatives lexamen ainsi que les
mesures prendre en cas de refuse des objets. On doit prendre en compte la loi du lieu de
dlivrance pour appliquer les modalits locales de contrle des marchandise, ceci dfaut de
stipulation des parties.
La question des dfauts cachs : On se pose la question de savoir si ces dfauts cachs relvent de
larticle 38. Ce dernier exige un contrle les marchandises par lacheteur pour rvler les
dfauts de la marchandise. Sur la question la JP est divise. Certaines dcisions considrent que
larticle 3! impose seulement lacheteur dexaminer la marchandise au moment de la livraison,
donc considrent, conformment la logique, que cet article ne concerne les dfaut cachs. Mais
dautres dcisions de JP considrent que le processus de contrle de larticle 38 est un contrle
progressif et continu, lacheteur doit rpter les oprations de contrle jusqu ce quil trouve un
dfaut de conformit qui serait rest cach jusque l (le dfaut cach est bien intgr dans les
dispositions de larticle 38).
Le point de dpart du dlai : larticle 38 1 exige que lacheteur examine les marchandises dans
un dlai aussi bref que les circonstances lexigent. Les 2 et 3 prcisent que le dlai commencent
courir le jour de la livraison des marchandises ou le jour de leur acheminement destination si
elles sont transportes. Lexamen des marchandises doit avoir lieu immdiatement aprs leur
dlivrance lacheteur.
La dnonciation du dfaut de conformit

Le devoir de dnonciation suppose que par application du devoir dexaminer les marchandises
lacheteur ait dcouvert un dfaut de conformit. Tous les dfauts de conformit sont concerns,
quil sagisse dun dfaut au sens du 1 ou du 2 de larticle 35 ou quil sagisse dun dfaut
rsultant de la violation dune garantie contractuelle. Selon larticle 39 1 lacheteur doit prciser
dans la dnonciation la nature du dfaut (qualit, quantit...) pour que le vendeur puisse identifier
prcisment la nature du dfaut en vue de procder sa suppression le cas chant.
Sil y a plusieurs dfaut la dnonciation devra clairement sparer et prciser chacun des dfauts.
Le dlai de dnonciation : Daprs larticle 39, le dlai est un dlai raisonnable. S(il ne le dnonce
pas au vendeur dans un dlai raisonnable partir du jour o il aurait constater le dfaut ou aurait d
le constater. Le dlai raisonnable renvoie toutes les circonstances, habitudes des parties, usages et
nature du dfaut. Il faut galement prendre en considration la nature des marchandises (si elles
sont simples ou complexes...) mais aussi la qualit des parties (moyens leur disposition).
Sur la question du dlai raisonnable la JP a suivi une volution assez notable. On peut dire quau
dpart il y avait une divergence entre la JP allemande et dautres JP amricaines, franaises,
italienne. Les allemands considraient que le dlai tait un dlai en jour, cd un dlai de quelques
jours (trs stricte). Les amricains et les franais considraient que le dlai pouvait tre de plusieurs
mois.
Depuis, la JP a chang et on a trouv un juste milieu qui est fix 1 mois en moyenne en fonction
des circonstances (il est souvent moins long et il doit ltre lorsque les marchandises vendues sont
des marchandises prissables: quelques jours).
69
Le point de dpart du dlai : au moment o lacheteur a constat le dfaut o il aurait d le
constater. Si lacheteur dcouvre le dfaut immdiatement, le dlai de larticle 39 dmarre
immdiatement. (qq lignes oublies, p64 Cdric)
Le point darriv st dtermin par la convention. La doctrine considre quil faut se rfrer aux
rgles de DIP et notamment la loi contractuelle.
Larticle 39 2 institue un dlai limite de 2 annes. dans tous les cas lacheteur est dchu
du pouvoir de se prvaloir dun dfaut de conformit sil ne le dnonce pas dans un dlai de 2 ans
compter de la date laquelle les marchandises lui ont t effectivement remise.
Ce dlai est appel dlai butoir. Cest un dlai supplmentaire dans lequel le double dlai de
larticle 39 1 (dlai raisonnable partir du moment o le dfaut est constater) et de larticle 39 2
(dlai de 2 ans compter de la date o les marchandises ont t remises par lacheteur). Les points
de dpart ne sont pas les mmes, ni les dlais.
Il se peut que le dfaut napparaisse pas au moment de la livraison mais plus tard, si cest un vice
cach, par hypothse il napparait pas au moment du contrle effectu.
Aprs la convention de Vienne a fix un dlai butoir de 2 ans, aprs lequel le vendeur est
libr. Ce dlai butoir de 2 ans sapplique dans tous les cas (tous les dfauts de conformit)
daprs larticle 39 2. Le vendeur peut considrer aprs 2 annes quil est libr de toute
responsabilit sur le fondement de la vente quil avait conclu.
Cass. com. 8 avril 2009 : un acheteur achte auprs dun professionnel un carrelage non-
glif. Il finit par se dgrader fortement aprs 4 ans sous leffet du gel. Lacheteur consommateur se
retourne contre le vendeur. Le vendeur est italien donc la vente initiale est internationale. Cette
vente relve de la convention de Vienne. Le vendeur initiale invoque le dlai butoir. La CA refuse
dappliquer le dlai butoir de la vente au motif que le caractre glif du carrelage est un vice cach
et que donc on ne peut faire application du dlai butoir. La Cass casse pour violation de larticle 39
ce qui veut dire que mme les vices cachs de conformits sont couverts par le dlai butoir.
Le 2 admet une modification par le contrat de ces dispositions, notamment une modification du
dlai du dlai butoir. Si les parties prvoient une garantie contractuelle plus longue de 2 ans elles
cartent le dlai butoir de 2 ans et le repousse de la longueur du dlai contractuel.
Il ne faut pas confondre le dlai butoir et le dlai de prescription de la responsabilit du vendeur.
Lacheteur dispose toujours dun dlai pour rclamer au vendeur lexcution de rparation,
remplacement, DI.... qui forcer le vendeur a assumer sa responsabilit.
Dlai de prescription de laction de lacheteur contre le vendeur : loi contractuelle du contrat
(France : 5 ans / 2 ans vice cach).
Quel est la sanction de la dnonciation tardive du dfaut de conformit ?
Article 39 1 : lacheteur est dchu du pouvoir de se prvaloir dun dfaut de conformit
(dchance).
Lacheteur perd tous ses droits tirs de la convention de Vienne qui rsulte du dfaut de conformit
(exiger la rparation des marchandises, obtenir des marchandises de remplacement, recevoir des DI,
rsoudre le contrat...). On doit considrer quil perd galement le droit de se prvaloir de sanctions
prvues par la loi contractuelle, il devra payer le prix comme si la marchandise tait conforme.
Larticle 39 est considr comme dispositif suppltif de la volont des parties. Ce qui veut dire
quelles peuvent modifier intgralement les dispositions de larticle 39.
70
c) La dchance des droits du vendeur
Article 40 de la convention. Le vendeur ne peut pas se prvaloir des dispositions des articles 38 et
39 lorsque le dfaut de conformit porte sur des faits quil connaissait ou ne pouvait rvler
lacheteur.
Larticle 40 repose sur le principe de bonne foi. Le vendeur ne peut se prvaloir de la dchance
de lacheteur sil est de mauvaise fois.
Il est 2 mauvaise foi 2 conditions :
- le vendeur connait ou ne peut ignorer le dfaut. Par application de la convention de
Vienne on ne doit pas considrer, comme en droit franais, que le vendeur professionnel
connait tous les dfauts de la chose : par application de larticle 40, on ne prsume pas la
mauvaise fois du vendeur. Cette mauvaise foi doit tre dmontre par lacheteur. Cette
connaissance dpendra des circonstances de la qualit du vendeur et de la nature du dfaut. On
suppose que le fabricant connait mieux la marchandise que le revendeur (plus probable quun
fabricant est de mauvaise foi quun distributeur / si le dfaut apparait aprs un examen
superficiel le vendeur pourra tre considr de mauvaise foi).
- il faut le vendeur nait pas inform lacheteur du dfaut de conformit : il a manqu son
devoir dinformation concernant le dfaut en cause. On ne considre pas que le vendeur
supporte un devoir gnral dinformation de lacheteur mais malgr tout est mis en perspective
dans le cadre de larticle 40 le fait que le vendeur doit informer lacheteur soit de la prsence
du dfaut sil le connait soit de la prsence dun risque de dfaut.
3) Les sanctions en cas de violation par lune des parties de ces obligations
Ces sanctions sont envisages aux articles 45 S de la Convention de Vienne. Les sanctions
fonctionnent soit au bnfice de lacheteur contre le vendeur soit au bnfice du vendeur contre
lacheteur en fonction de lorigine de la violation du contrat.
Il est vident que la premire hypothse est plus importante en fait et en droit que la seconde
hypothse. Les sanctions qui psent sur le vendeur sont bien plus importantes que celles qui psent
sur lacheteur.
Les sanctions dpendent trs largement de la prsence dune contravention essentielle. La
Convention de Vienne consacre un systme fond sur la proportionnalit et distingue une
inexcution grave lourdement sanctionne et une inexcution moins grave moins lourdement
sanctionne.
Lexcution est grave lorsquil y a contravention essentielle.
Nanmoins, la Convention de Vienne essaie tant bien que possible que le dfaut de conformit soit
rpar si ce dernier peut ltre. Si ce dfaut ne peut pas tre rpar alors, comme ultime remde, le
contrat sera rsolu.
71
a) La distinction entre la contravention essentielle et la contravention
non essentielle
Article 25 : une contravention au contrat commise par lune des parties est essentielle lorsquelle
cause une autre partie un prjudice tel quelle la prive substantiellement de ce que celle-ci tait
en droit dattendre du contrat. moins que la partie en dfaut nait pas prvu un tel rsultat et
quune personne raisonnable de mme qualit, place dans la mme situation, ne laurait pas prvu
non plus.
! caractre important du prjudice
! caractre prvisible du prjudice : mais le texte prvoit que la prvisibilit est
apprcie in concreto et aussi in abstracto.
lment objectif : importance du prjudice
lment subjectif : prvisibilit
lment objectif : la contravention doit causer un prjudice. Le prjudice est apprci largement. Il
y a contravention essentiel lorsque lintrt de lune des parties ne peut plus tre satisfait. Au
considre que ce nest pas tant limportance de linexcution, limportance du dfaut qui doit tre
pris en considration que limportance du prjudice subit par la partie victime.
Larticle 25 ne fait aucune distinction entre une obligation principale ou secondaire, ainsi le simple
prjudice subit par lacheteur, sil est important, quel quil soit est une contravention essentielle.
lment subjectif : on va considrer que la contravention est essentielle lorsque la partie en dfaut
a pu prvoir limportance du prjudice quelle causerait lautre partie et quune partie raisonnable
place dans la mme situation aurait galement prvu limportance du prjudice.
Comment dterminer la prvisibilit de limportance du prjudice ? Cette prvisibilit dpend
surtout du contenu du contrat et ce qui est entr dans le champ contractuel.
Aprs on distingue 2 situations :
- une partie informe lautre de ce quelle considre telle ou telle obligation ou telle ou telle
modalit dexcution prsente pour elle une modalit essentielle (exemple : lacheteur
informe le vendeur que la date de livraison est essentielle).
- limportance particulire de telle ou telle obligation est entre dans le champ contractuel
mais sans que les parties nait insist particulirement sur cette importance : la question
pose sera une question dinterprtation du contrat (article 8 2 et 3 de la Convention). Si
llment en cause napparait pas comme essentiel on se rfrera aux standards de la partie de
mme qualit place dans la mme situation pour savoir si llment peut revtir un caractre
essentiel eu gard aux circonstances.
La prvisibilit du prjudice est apprcie au jour de la conclusion du contrat. Il appartient au
crancier (victime) de prouver le caractre prvisible du prjudice pour la partie en dfaut.
Nanmoins cette preuve nest pas ncessaire lorsque lobligation en cause ou lorsque la modalit de
lobligation en cause est trs clairement entre dans le champ contractuel. Autrement dit cette
preuve est ncessaire lorsquil y a un doute sur lexistence de lobligation ou lexistence de la
modalit de lobligation.
Exemples de contraventions essentielles commises par le vendeur :
- linexcution totale : le vendeur na pas livr ou quelque chose qui na rien voir
72
- le retard peut tre une contravention essentielle (en principe il ne lest pas) si la date
dexcution est fondamentale pour lacheteur et que le vendeur en tait inform. Le caractre
essentiel pour le retard rsulte de la nature de la chose . (JP amricaine : vente de gaz et de
ptrole. Le gaz tait situ en Europe et devait tre livr aux USA. Il est livr avec 2 jours de
retard. Lacheteur se plaint dune contravention essentielle. Le juge considre quun tel retard
en loccurrence ne constitue pas une contravention essentielle).
- le dfaut de qualit : est apprci diffremment selon la nature de la marchandise. On
distingue les marchandises de type gnrique (fongible) et les marchandises de type spcifique
(corps certain). Pour quil y a ait une contravention essentielle sur une marchandise gnrique
il faut quelle soit invendable (plutt strict); si elle est revendable on va considrer quil ny
aura pas de contravention essentielle (exemple de produit chimique pour la nourriture des
vaches (du sulfate de cobalt contenant 2% de solvant trolololol...), le manque de ce solvant ne
rend pas la nourriture impropre sa consommation par le btail). Sagissant de marchandises
spcifiques la contravention essentielle est reconnue plus facilement.
Exemples : on considre habituellement que le non respect par lacheteur dun dlai de paiement
nest pas une contravention essentielle sauf si le dlai est considr comme trs important par les
parties.
En revanche, il y a contravention essentielle lorsque lacheteur refuse de payer le prix ou lorsquil
ne le peut pas.
De mme, il y a contravention essentielle lorsque lacheteur ne veut pas ou ne peut pas retirer la
marchandise (dfaillance de son obligation de retirement de la marchandise).
b) Lexcution en nature
Articles 45 52 de la convention de Vienne qui sont les articles relatifs aux moyens dont dispose
lacheteur en cas de contravention au contrat par le vendeur.
Les dispositions sont relatives aux moyens la disposition de lacheteur obligeant le vendeur
sexcuter.
Principe : Le vendeur doit sexcuter en nature et lacheteur dispose pour ce faire de plusieurs
moyens qui sont indiqus aux articles 46S de la convention de Vienne.
Il est de principe galement que lacheteur peut cumuler les moyens en question avec des DI
venant rparer le prjudice que lui a caus le vendeur (article 45 2).
Moyens :
- larticle 46 1 : disposition gnrale portant sur le droit pour lacheteur dobtenir lexcution
en nature de ses obligations. A moins quil se soit prvalu dun moyen incompatible avec cette
exigence dexcution. Le moyen incompatible est en fait la rsolution : on ne peut pas demande
la fois lexcution et la rsolution. (1.)
- lacheteur dispose du droit dobtenir le remplacement de la marchandise (462) (2.)
- lacheteur dispose du droit dobtenir la rparation de la marchandise (46 3) (3.)
- lacheteur dispose de la possibilit dimpartir un dlai supplmentaire au vendeur pour quil
excute ses obligations.
- le vendeur est en droit aussi de proposer certains moyens (larticle 48 lui permet de proposer la
rparation lacheteur sous certaines conditions)
73
Remarque : de ce point de vue le droit de la convention sloigne du droit franais qui est
moins prcis.
Copies imprcises sur les sanctions de la convention de Vienne. Les tudiants projettent sur le cas
pratique des conceptions propres au droit franais interne. Attention, cette partie des sanctions. La
convention est prcise.
Les droits de lacheteur

1.
On considre que larticle 46 1 pose in fine une rgle qui sapplique tous les moyens visant
lexcution en nature (article gnral).
Larticle 46 1 annonce que le vendeur peut exiger lexcution de ses obligations au vendeur
moins quils se soit prvalu dun moyen incompatible avec cette exigence (rsolution). Lacheteur
ne pourra pas demander le remplacement, la rparation, il ne pourra plus non plus impartir
au vendeur un dlai supplmentaire sil a prononc la rsolution.
En vertu de larticle 46 1 lacheteur peut obtenir la rsolution de ses obligations par le vendeur :
cas o soit le vendeur a compltement manqu dexcuter ses obligations soit il partiellement
manqu dexcuter ses obligations.
2.
Article 46 2 : le remplacement. Le remplacement suppose la non conformit de la marchandise
au contrat. On considre que le remplacement est plutt relatif des marchandises gnriques
(choses de genre en droit franais) plutt qu des marchandises spcifiques (corps certains).
Il faut que le dfaut puisse tre qualifi de contravention essentielle (46 2).
Pourquoi exiger une contravention essentielle ? Le remplacement suppose le retour des
marchandises au vendeur et lenvoi de marchandises nouvelles qui soient conformes au contrat
donc cela suppose des frais et dlais supplmentaires qui ne peuvent tre justifis quen cas de
contravention essentielle.
Cela vise notamment les dfauts relatifs la nature de la marchandise ou sa qualit. On suppose
que le dfaut est grave et quil ne peut pas tre rpar.
Le vendeur peut sopposer au remplacement sur le fondement de larticle 48 de la convention de
Vienne si la rparation est possible. Larticle 46 2 ne sapplique que si larticle 48 et 46 3 ne
peuvent pas sappliquer (plus la sanction est contraignante plus le dfaut requis est important; si le
dfaut est rparable il devra ltre : rgle de proportionnalit).
Par ailleurs, les dfauts de quantit sont exclus du champ dapplication de larticle 46 2 pour les
mmes raisons prcdentes. Les dfauts de quantit sont rparables.
Larticle 4 2 pose des conditions de temps pour lexercice du droit dobtenir le
remplacement des marchandises par lacheteur. Il faut que que le remplacement soit demand
par lacheteur au moment de la dnonciation du dfaut faite conformment larticle 39. Le texte
prcise ensuite que la demande de remplacement peut aussi tre faite dans un dlai raisonnable
compter de cette dnonciation.
Lacheteur perd le droit de demander le remplacement sil est dans limpossibilit de restituer la
marchandise reue dans un tat sensiblement identique celui dans lequel il la reu (article 82 1).
74
3.
Larticle 46 3 : la rparation. Lacheteur peut demander la rparation du dfaut, cd ce que le
vendeur fasse disparatre le dfaut. Le texte nexige pas une contravention essentielle contraire au
paragraphe prcdent sur le remplacement.
A priori toute marchandise est concerne par la rparation.
Le texte de larticle 46 3 prvoit certaines conditions qui empchent ou limitent le droit
rparation de lacheteur. Si les marchandises ne sont pas identiques au contrat il peut les rparer
moins que cela soit draisonnable au vue des circonstances.
On considre quil y a lieu de tenir en considration le cot de la rparation qui devra tre
support par le vendeur et lavantage corrlatif qui rsultera de cette rparation pour
lacheteur (on met en balance le cot et lavantage quen retire lacheteur) :
- Si les dpenses sont trs leves, si elles sont plus leves que celles engendres par le
remplacement, la rparation sera exclue.
- De la mme faon, si il est moins onreux que la rparation soit faite par lacheteur lui-mme
ou par un prestataire de service travaillant sur ordre de celui-ci, alors la rparation par le
vendeur sera exclue.
Le texte prvoit aussi dautres conditions qui sont formelles, la 2me phrase de larticle que la
rparation doit tre demande au moment de la dnonciation du dfaut ou dans un dlai raisonnable
compter de cette dnonciation.
Si la rparation est inefficace (ne donne pas satisfaction) ou nest pas effectue, alors il y aura
contravention essentielle. Lacheteur pourra donc demander soit le remplacement de la
marchandise (46 2) soit prononcer la rsolution (49 1 A).
On retrouve cette ide que dans un premier temps lacheteur peut attendre lexcution en nature par
le vendeur et si ce dernier na pas correctement excut ses obligations, lacheteur pourra passer
aux effets suprieurs qui sont le remplacement et la rsolution.
4.
Larticle 50 : rfaction du contrat (rsolution partielle). Lacheteur est en droit de rduire le prix
de la marchandise non conforme de la diffrence entre la valeur de la marchandise conforme et la
valeur relle de la marchandise livre.
Larticle 50 concerne le dfaut relatif lidentit ou la qualit de la marchandise.
On suppose que la rfaction peut tre mise en oeuvre par lacheteur lorsque la marchandise a
encore une valeur et prsente donc une certaine utilit pour lacheteur.
La doctrine considre que la rfaction ne peut pas sappliquer une marchandise sans valeur du fait
dun dfaut de conformit important.
La JP allemande sest prononce en sens contraire en considrant que la rfaction peut aller jusqu
la rduction du prix 0.
La rduction du prix rsulte dun acte unilatral dont lauteur est lacheteur, ce qui signifie que la
rfaction est mise en oeuvre unilatralement par lacheteur qui en prend linitiative. Lacheteur fixe
sous sa responsabilit la valeur de la marchandise livre. Il ny a aucun contrle juridictionnel a
priori, mais il peut y en avoir un a posteriori. Dans la pratique il est conseill de recourir 1 ou
plusieurs experts indpendants venant valuer la valeur de la marchandise.
75
Larticle 50 ne prvoit aucune forme particulire pour la rfaction, on soumet celle-ci aux rgles
habituelles.
La rfaction ne dpend pas du paiement du prix ou non. Si le prix a t pay, lacheteur demandera
le remboursement partiel du prix.
On considre que la rfaction est incompatible avec certains moyens. Elle vient rquilibrer un
contrat dfectueux. Elle est donc incompatible avec la rparation qui serait effectue par le vendeur
mais aussi avec le remplacement des marchandises.
Remarque : la rfaction est admise en droit franais dans la vente commerciale (pas admise en droit
civil).
5.
Article 47 : dlai supplmentaire. Lacheteur peut accorder un dlai supplmentaire au vendeur
pour lexcution de ses obligations. Cette sanction est dinspiration allemande, elle ne ltait pas
jusqu peu en droit franais mais elle sera introduite de faon gnrale par une directive en cours
de transposition.
On considre que ce dlai supplmentaire suspend lutilisation des autres moyens sauf les DI.
Si le vendeur manque toujours son obligation de dlivrance aprs le dlai supplmentaire,
lacheteur pourra rsoudre le contrat ou tout autre moyen sa disposition si leurs conditions sont
runies.
Le texte dispose que linexcution par le vendeur de ses obligations aprs le dlai supplmentaire
vaut contravention essentielle (donc rsolution du contrat).
6.
Article 28 : Lexcution en nature force.
Est-ce que lacheteur peut obtenir une dcision qui force le vendeur sexcuter ? (pour le moment
on parlait de sanctions extra-judiciaires).
Daprs cet article, si une partie est en droit dexiger dune autre lexcution de son obligation, un
tribunal est tenu de demander lexcution en nature que si il le ferait en vertu de son propre droit
pour les contrats de vente semblables non rgis par la prsente convention. (compromis entre
diffrents points de vue au sein de lUE)
! loi du for : loi du juge saisi. Le juge saisi appliquera son droit substantiel directement
sans appliquer la rgle de conflit de loi en vue de dterminer la lex contractus et il
prononcera ou non lexcution force en fonction du contenu de sa loi nationale
substantielle.
Exemple : contrat de vente entre une entreprise franaise et une entreprise allemande. Les parties ne
dsignent pas de lex contractus. Les parties dsignent comme juridiction comptente le TGI de
Strasbourg. Lentreprise allemande demande au TGI de prononcer lexcution force de son
obligation lentreprise franaise. Le TGI va appliquer Rome I et donc il appliquerait la loi
franaise et dterminerait si en application de la loi franaise lexcution force en nature est
possible. (le droit franais actuel autorise lexcution force).
76
Exemple 2 : Les parties ont dsigne la loi allemande comme loi du contrat. Malgr lapplication de
la loi allemande, le juge franais applique la loi du for et peut donc prononcer lexcution force.
Les droits du vendeur

1.
Larticle 48 : proposition par le vendeur de certains moyens. Prvoit que le vendeur peut rparer
ses frais tout manquement ses obligations, sauf retard draisonnable.
La nature de ces prrogatives nest pas claire, le texte nonce que le vendeur peut ce qui tend
dmontrer que cest une facult et non un droit.
Nanmoins, le vendeur est en droit dimposer la rparation lorsque les conditions du texte sont
runies. Lacheteur doit donc supporter la rparation.
Le texte est imprcis sur la chronologie car il dit que le vendeur peut mme aprs la date de
livraison. Il rsulte de toute la convention que cette prrogative du vendeur est possible seulement
aprs la date de livraison prvue (on appliquera donc les articles 34 et 37).
Larticle 48 1 nonce que le vendeur peut rparer ses frais tous les manquements ses
obligations (dfaut didentit, de qualit, de quantit et la combinaison de ces dfauts est possible).
La rparation envisage par le texte droit tre conue largement : la rparation est la suppression
du dfaut. Cela peut donc tre une rparation stricto sensu (machines) ou alors une livraison
supplmentaire de remplacement, de complment etc... La rparation inclue donc le remplacement
au sens de larticle 48.
Les frais de rparation psent naturellement sur le vendeur. On en tire 2 consquences :
- le vendeur ne peut pas demander lacheteur le remboursement des frais de rparation
- linverse est possible
Cette rparation est possible du moment quelle nentraine pas un retard draisonnable ou ne
cause ni un inconvnient draisonnable ni une incertitude quant au remboursement par le vendeur
des frais faits par lacheteur (interruption de la production de lacheteur par exemple).
Larticle 48 1 commence par les mots suivants : sous rserve de larticle 49, le vendeur peut....
Ces mots tendent coordonner le droit pour le vendeur de proposer la rparation et le droit pour
lacheteur de rsoudre le contrat. Littralement, cet article signifie que le droit la rsolution
lemporte sur le droit la rparation propos par le vendeur.
Or, cette interprtation, ne cadre pas du tout avec lesprit des sanctions tel quil rsulte des
dispositions gnrales de la convention. Il se trouve que le droit du vendeur rparation devrait
exclure le droit de lacheteur la rsolution. On devrait considrer que dans le combat entre larticle
48 et larticle 49, cest larticle 49 qui lemporte. Car la rsolution suppose la contravention
essentielle, et la rparation ne la suppose pas justement; a priori la rparation suppose labsence de
Rsultat : larticle 48, en ltat est difficilement comprhensible. La doctrine na pas de solution
(logique c/ lettre du texte).
Enfin, larticle 48 nexclut pas lallocation de DI.
77
c) La rsolution
Larticle 49 1 dispose que lacheteur peut dclarer le contrat rsolu :
a/ si l'inexcution par le vendeur de l'une quelconque des obligations rsultant pour lui du contrat
ou de la prsente Convention constitue une contravention essentielle au contrat; ou
b/ en cas de dfaut de livraison si le vendeur ne livre pas les marchandises dans le dlai
supplmentaire prvu larticle 47.
Article 49 2 Cependant, lorsque le vendeur a livr les marchandises, l'acheteur est dchu du
droit de dclarer le contrat rsolu s'il ne l'a pas fait :
a/ en cas de livraison tardive, dans un dlai raisonnable partir du moment o il a su que la
livraison avait t effectue;
b/ en cas de contravention autre que la livraison tardive, dans un dlai raisonnable:.... i ; ii..
Larticle 49 1 nonce 2 cas dans lesquels lacheteur peut prononcer la rsolution et larticle
49 2 nonce les conditions chronologiques de cette rsolution.
A ces articles il faut ajouter larticle 72.
La convention de Vienne essaie autant que possible que la vente soit excute. Si les sanctions
prcdents nont pu permettre une excution correcte en nature de lobligation, alors
lacheteur pourra prononcer la rsolution (moyen ultime).
En matire internationale on tient compte de la distance qui ne prsente pas les mmes
inconvnients qu lchelle interne (mieux vaut viter les rsolutions qui entraine un retour des
marchandises et qui dit retour dit risque).
Article 49 1
3 cas de rsolutions :
1.
Conformment larticle 49 1 a/.
Relatif linexcution ou la mauvaise excution par le vendeur de lune quelconque de ses
obligations.
Dans ce cas sil peut y avoir rsolution prononce par lacheteur ds lors que linexcution est une
contravention essentielle, de mme si linexcution partielle entraine une contravention essentielle.
2.
Conformment larticle 49 1 b/ in fine.
Lacheteur peut prononcer la rsolution ds lors que le vendeur na pas excut ses obligations
dans le dlai supplmentaire qui lui a t imparti en vertu de larticle 47.
Il en est de mme lorsquavant mme la fin du dlai supplmentaire, le vendeur informe lacheteur
quil ne veut pas ou ne peut pas excuter ses obligations.
78
3.
Lacheteur peut dclarer le contrat rsolu sil est manifeste que le vendeur commettra une
contravention essentielle avant mme la date de lexcution du contrat. Il faut quil ressorte des
apparences que le vendeur nexcutera pas ses obligations avant mme la date du dlai dexcution
de celle-ci (faillite du vendeur avec cessation dactivit par exemple).
La rsolution nest pas automatique :
- sur le fond (article 26) : il faut une manifestation de volont de la part de lacheteur. Elle
nest pas de plein droit.
- sur la forme (article 27) : cette manifestation de volont doit tre notifie au vendeur. Larticle
75 2 3 rglemente cette notification.
La rsolution est extra-judiciaire, mais cela nexclut pas un contrle a posteriori du juge (ne pas
dire que lacheteur demande la rsolution, il la prononce).
Quels sont les dlais requis pour prononcer la rsolution ?

(article 49 2).
Pas de dlai dans le cas dune absence totale dinexcution.
En revanche, en cas de livraison tardive de la marchandise, lacheteur doit prononcer la rsolution
dans un dlai raisonnable compter de la livraison.
En cas dinexcution distincte de la livraison tardive, lacheteur prononcer la rsolution dans un
dlai raisonnable partir du jour o il en a eu connaissance ou lexpiration du dlai de larticle 47
ou du dlai de larticle 48 2.
JP :
- on a considr quune dclaration faite 1 mois 1/2 aprs la connaissance de la contravention
essentielle avait t opre dans un dlai raisonnable (dcision suisse).
- en revanche une dclaration de rsolution 2 mois et 18 jours aprs la dcouverte de non
conformit est considre comme tardive (dcision allemande, strict dans lapprciation du
dlai raisonnable).
Les effets de la rsolution

La rsolution aura un effet rtroactif et entrane un anantissement rtroactif de la convention de
vente do la naissance de restitutions ds lors que le contrat avait t excut.
Lacheteur doit restituer la marchandise et le vendeur doit restituer le prix.
La convention de Vienne considre que lacheteur est dchu du droit de prononcer la rsolution sil
ne peut rendre la marchandise dans un tat sensiblement identique celui dans lequel il la reu sauf
79
si cette impossibilit est due au dfaut de la marchandise, est due lexamen de conformit de
celle-ci ou si la marchandise a t revendue / consomme / transforme dans le cadre dune
oprations commerciale normale.
La convention de Vienne contient divers dispositions sur la coordination entre le droit pour
lacheteur de prononcer la rsolution et dautres moyens la disposition des parties : ds que
lacheteur a dclar la rsolution, le vendeur perd le droit de proposer la rparation sur le
fondement de larticle 48 (sous rserve de larticle 49... sur ce point la convention nest pas
cohrente mais la lettre est claire).
La rsolution prononce par lacheteur est incompatible avec les moyens sa dispositions relavant
des articles 46 et 47.
d) Les DI
Lacheteur est en droit de demander des DI en toute circonstance mme sil recours lun des
moyens prcdents, par exemple la rparation, le remplacement ou la rfaction du prix (cf. article
45).
La convention de Vienne consacre le principe de la rparation intgrale du prjudice. On en
dduit que lacheteur peut et doit obtenir la rparation de lintgralit de son prjudice et donc il ne
peut pas obtenir plus (pas de DI punitifs sauf si lex contractus en faveur).
Les DI dpendent des conditions habituelles : inexcution causant un prjudice lacheteur.
Fait gnrateur du dommage : on considre que le systme dindemnisation consacr par la
convention ne repose pas sur la faute mais sur le constat effectif de linexcution du vendeur.
Quant aux DI, ceux-ci ont pour fonction de rparer lintrt positif de lacheteur, cd que les DI
sont destins replacer lacheteur dans la situation qui aurait t la sienne si le vendeur avait
correctement excut ses obligations. Le vendeur doit rparer la perte subie et le gain manque par
lacheteur (article 74).
Seul le dommage prvisible est rparable (article 74 in fine). Ce caractre prvisible du dommage
nest pas apprci de faon subjective par lacheteur mais par rapport un contractant plac dans
les mmes situations qui serait un contractant raisonnable.
En toute circonstance, le crancier (lacheteur) doit prendre les mesures raisonnables pour
minimiser ses propres pertes de faon rduire le montant des DI (article 77). Lacheteur doit
galement prendre des mesures raisonnables afin dviter que la perte ne se ralise.
Si lacheteur nglige de minimiser la hauteur du dommage, la partie dfaut peut demander une
rduction des DI du montant de la perte qui aurait d tre vite.
Exemple : il apparait le vendeur ne pourras pas livrer du tout la marchandise. Lacheteur peut trainer
avec de rsoudre le contrat par dclaration unilatrale avant dacheter des marchandises de
remplacement (surtout que assez souvent lacheteur a ses propres clients). Si le vendeur manque
son obligation de livraison, lacheteur tardant se replacer sur le march va retarder ses propres
prestations. Son prjudice augmente donc par la faute de lacheteur. Laugmentation du dommage
du par sa ngligence vient en dduction des DI dus par le vendeur.
80
e) Lexonration
Un droit de la responsabilit est impensable sans un certain droit de lexonration.
Lexonration est prvue par larticle 79 de la convention de Vienne.
Daprs larticle 79 1 une partie nest pas responsable de linexcution de lune quelconque de
ses obligations si elle prouve que cette inexcution est due un empchement indpendant de sa
volont et que lon le pouvait raisonnablement attendre delle quelle prenne en considration, au
moment de la conclusion du contrat, quelle le prvienne ou, le surmonte ou quelle en prvienne
ou surmonte les consquences.
4 conditions sont donc ncessaires pour que lune des parties puisse tre exonre de sa
responsabilit :
- linexcution doit tre provoque par un vnement indpendant de la volont de la partie
en dfaut : il a t jug que larticle 79 1 ou 2 ne permet pas au vendeur de sexonrer de sa
responsabilit lorsque les origines de la dfectuosit de la marchandise lui sont imputables; en
consquence ce vendeur ne peut sexonrer que si la dfectuosit est hors de son propre
domaine dinfluence et hors de celui de ses fournisseurs. Lexonration ne peut venir dun fait
venant dans la sphre de contrle du vendeur.
- lvnement invoqu ne pouvait tre raisonnablement prvu par le vendeur ou on ne
pouvait raisonnablement sattendre quil le prenne en considration au moment de la
conclusion du contrat :
- on ne peut sattendre ce que le dbiteur surmonte lvnement ou ses consquences : si
lvnement est prvisible le dbiteur doit prendre les mesures ncessaires pour viter la
survenance de lvnement (cf. FM en droit franais).
- le dbiteur doit informer son contractant de la survenance de la force majeure avec des
indications prcises sur la nature de lempchement et sur ses consquences quant sa capacit
excuter ses obligations.
Effets de la force majeure :
La convention est imprcise. Le dbiteur nest pas responsable de linexcution de ses obligations
(article 79 1).
Le mme article maintient, au bnfice du crancier, la titularit et lexercice de ses droits autres
que celui dobtenir des DI. On en dduit que le dbiteur qui invoque la FM est seulement exonr
de DI en sorte que le crancier conserve, malgr la FM, les autres moyens en vue dobtenir
lexcution en nature du contrat si ces autres moyens sont efficients.
Quand la FM est elle-mme temporaire linexcution sera elle-mme temporaire.
Comment rsoudre le problme lorsque linexcution est dfinitive ?
Le texte de larticle 79 ne donne pas de rponse claire. La doctrine en dduit que linexcution doit
aboutir la rsolution ds lors quelle est dfinitive car la contravention est a priori essentielle dans
cette hypothses. Nanmoins, le crancier pourrait demander lexcution en nature si cette
excution peut produire un rsultat.
La question du changement de circonstance (diffrent de la FM ?) :
La convention de Vienne ne contient aucune disposition sur le changement de circonstances. La
doctrine est partage sur le sens quil faut donner au silence de la convention.
81
Daprs certains auteurs le changement de circonstance relverait de la loi contractuel en vertu de
larticle 7 2.
Mais dautres considrent que larticle 79 contient des rgles qui sappliquent au changement de
circonstance de telle sorte que la convention de Vienne ne comporte aucune lacune.
Il faut distinguer clairement linexcution excessivement onreuse qui est due au changement de
circonstance de l'impossibilit dexcution d a un cas de FM. En effet, la FM ncessite
lirrsistibilit et cette condition fait dfaut en cas de changement de circonstance aboutissant
une excution excessivement onreuse.
La JP sest rarement pose sur la question.
Cass de Belgique, 1re ch, 19 juin 2009 : les parties dans un cas de changement de circonstance
supportent lobligation de rengocier le contrat dsquilibr.
Mais au vue de la JP arbitrale cette solution est douteux car elle considre que le devoir de
rengocier nest pas communment admis en droit du commerce international et nest pas un
principe stricte du droit international.
Arrt Canal de Craponne : force obligatoire du contrat / intangibilit, il nest pas du rle du juge
de s'immiscer dans le contrat. Or dans larrt de belge le juge oblige les parties rengocier car le
prix tait devenu insuffisant.
Le droit international tend faire prvaloir la force obligatoire du contrat (il faut lexcuter
jusqu la mort et on na pas dobligation de rengociation). Le principe du commerce international
est le principe rebus sic standibus (les choses restent telles quelles sont).
B. Les obligations de lacheteur
Lacheteur supporte 2 obligations :
- payer le prix
- prendre livraison des marchandises
Ces obligations sont nonces larticle 53 de la convention de Vienne, lacheteur soblige dans
les conditions du contrat et la prsente convention payer le prix et prendre livraison des
diffrentes marchandises.
Les articles 54 60 dtaillent ces obligations.
Les articles 61 65 sont relatifs aux sanctions en cas dinexcution.
Lobligation de payer le prix

Lacheteur doit payer le prix mais surtout il doit excuter les formalits ncessaires afin de faire
transfrer la quantit de monnaie convenue entre les parties (le paiement se fait pas crdit
documentaire ou par virement).
Crdit documentaire : systme de garantie par lequel lacheteur donne lordre sa banque de payer
le vendeur en change de la remise par le vendeur dun certain nombre de documents, lesquels
attestent la bonne excution par celui-ci de ses obligations.
82
La convention de Vienne ne dtermine pas la monnaie de paiement, pourtant la question se pose.
Elle peut tre rsolue par le contrat de vente, par les usages du commerce international ou par les
habitudes des parties.
En labsence de ces prcisions la monnaie de paiement est dtermine par le lieu dexcution lui
mme tant fix par larticle 57.
En effet, larticle 57 1 a) prcise quen labsence de prcision dans le contrat de vente, la monnaie
de paiement sera celle du vendeur.
Le lieu de paiement du prix : on suppose que le lieu a t dtermin par le contrat. A dfaut, la
convention prvoit que le paiement est portable (et non qurable : solution de droit franais). Les
formalits pour que le paiement ait lieu doivent tre diligentes par lacheteur au lieu
dtablissement du vendeur.
La date du paiement : la date de paiement doit tre fixe par le contrat. A priori elle lest. A dfaut la
convention consacre le principe de simultanit des prestations. Ainsi le paiement doit se faire au
moment de la mise disposition relle ou symbolique des marchandises par le vendeur (article 58
1). Le prix est exigible au jour de lchance du terme. De ce point de vue la convention de
Vienne (article 59) diffre du droit franais. En droit franais lchance du terme ne rend pas
lobligation exigible, il faut une mise en demeure. En droit franais le retard se fait sans
sanctions; pour que le dbiteur soit redevable de DI il faut une mise en demeure. En droit
international, lacheteur aura droit des intrts moratoires sans mise en demeure.
La convention de Vienne ne dsigne pas la loi applicable aux intrts moratoires. On peut hsiter
entre plusieurs lois : la loi contractuelle, la loi du lieu dtablissement du crancier (vendeur) ou la
loi du lieu dtablissement du dbiteur (acheteur).
Dans la doctrine on considre quil y a lieu de se rfrer la loi contractuelle. Cest une solution qui
est consacr dans larbitrage commercial international (dans certains dsigne la loi de la monnaie de
paiement comme loi rgissant les intrts moratoires).
La prise de livraison
La livraison ncessit la coopration des parties. Donc on peut pas imaginer que la livraison se fasse
unilatralement la seule volont du vendeur. Il est ncessaire que lacheteur coopre avec le
vendeur pour rendre effective la livraison de la marchandise.
Lacheteur doit accomplir les actes prparatoires que lon peut raisonnablement attendre de lui pour
que le vendeur puisse effectuer la livraison (article 61 a)).
Par ailleurs lacheteur doit retirer la marchandise et doit aussi rceptionner les marchandises
destination (celle-ci tant convenue entre les parties : gare, port, lieu dtablissement de
lacheteur...).
A titre de comparaison, on trouve la dichotomie de la vente en droit franais entre lobligation de
dlivrance et de retirement. La dlivrance a pour obligation corrlative le retirement.
83
Les sanctions
Le vendeur est en droit dexiger de lacheteur quil excute ses obligations (article 61 1 A / 62).
Larticle 28 de la convention de Vienne sapplique aux droits du vendeur de recourir lexcution
force de son obligation de payer le prix des marchandises ainsi qu celles de prendre livraison de
celles-ci.
Daprs larticle 28, pour savoir si lexcution force en nature est possible, il y a lieu de se rfrer
la loi du for (=/= loi contractuelle).
Le vendeur peut exiger des DI si linexcution par lacheteur de ses obligations lui cause un
prjudice (article 61 1 A). En outre le vendeur peut accorder un dlai supplmentaire lacheteur
pour quil sexcute (article 63 1). Sil ne sexcute pas linexcution sera considre comme une
Rappel : La rsolution est ncessite une contravention essentielle. Le fait pur lacheteur de ne pas
payer le prix en est une.
Chapitre 2 : Les autres ventes
Toutes les ventes qui ne relvent pas de la convention de Vienne relvent soit :
- de la convention de la Haye (15 juin 1955)
- du droit franais jurisprudentiel des conflits de loi
Dans le commerce international, lorsque la chose est une marchandise il y aura lieu, le plus souvent,
de faire application de la convention de la Haye. Mais cette dernire exclus certains biens mobiliers
corporels, pour lesquels il faudra se rfrer aux rgles jurisprudentielles.
Le principe est la dissociation entre les effets personnels de la vente et ses effets rels.
! La vente est un contrat translatif de la proprit et des risques (effets rels)
! Mais tout contrat de vente gnre des obligations entre les parties : le vendeur doit
dlivrer la chose et lacheteur doit payer le prix de la chose (effets personnels)
Remarque : cette dissociation se retrouve notamment pour les srets rels, or ces dernires
participent du commerce international. Mme si cette notion tient plus du droit international priv
gnral.
Section 1 : Le principe du partage entre le statut rel et
le statut de lacte juridique
En principe un contrat translatif de proprit tel que la vente relve la fois du statut rel et de la
lacte juridique (loi contractuelle).
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Larticle 3 alina 2 du Code civil : la loi franaise sapplique aux immeubles situs en France. La
JP a gnralis cette solution en considrant que les questions relles relvent de la lex rei citae (loi
du lieu de situation du bien).
La vente relve galement de la loi contractuelle dans ses aspects personnels. La loi contractuelle
est quant elle dtermine en application des rgles classiques rsultant du rglement Rome I.
En pratique on essaie de gommer cette dissociation autant que faire se peut en soumettant les effets
personnels de lacte la loi du lieu de situation du bien. Cela permet dviter davoir clairement
distinguer les effets personnels des effets rels.
Section 2 : La mise en oeuvre du partage entre le statut
rel et le statut de lacte juridique
Sagissant des effets personnels ceux-ci relvent de la lex contractus. Donc les obligations qui
dcoulent du contrat sont soumises la loi contractuelle.
La Cass dcide que lacquisition qui rsulte dun acte juridique est en principe soumise la loi
choisie par les parties.
Cass, 1re civ, 21 juillet 1987 : une vente porte sur un immeuble et est signe Paris entre
une socit de droit franais et une socit de droit mongasque. Il se trouve que limmeuble en
question taient cheval sur la frontire franco mongasque. Sur le principe il faut combiner 2 lois :
celles relles et celles qui sappliquent au contrat de vente. Limmeuble est situ au 2/3 Monte-
Carlo et pour 1/3 en France. La loi relle sera la loi mongasque (laccessoire suit le principal).
Quant la loi de lacte il sagit de la loi franaise (parce que sign et enregistr Paris).
Rsultat, il y a lieu dappliquer la franaise aux effets personnels et la loi mongasque aux
effets rels.
85
TITRE II : LES AUTRES CONTRATS
- srets
- contrat de socit
- fiducie et trust
- contrat de distribution et de prt
Chapitre 1 : Les srets
On distingue les srets personnels et les srets relles.
Les srets personnels : adjonction dun droit personnel supplmentaire en garantie dun droit
personnel principal. En la matire les solutions sont relativement simples. Il y a lieu de distinguer
les 2 solutions classiques : les parties ont dcid de la loi applicable ou pas. La question se pose de
lapplication de la loi applicable sur lobligation du garant.
Les srets relles : plus compliqu. On retrouve la dissociation prcdente entre statut de lacte
juridique et statut rel. Car les srets relles supposent ncessairement que le titulaire de la sret
jouisse dun droit rel sur la chose qui en est lobjet. Cela conduira lapplication de la lex rei citae.
Ceci tant, il nest pas rare que la situation gnre un conflit mobile du fait de la mobilit de lobjet
de la sret.
Section 1 : Les srets personnelles
Paragraphe 1 : Le cautionnement
Encore faut-il que le cautionnement soit international, sil ne lest pas on appliquera la loi franaise
classiquement.
En soit, le cautionnement nest pas international en tant que tel. Ce nest pas lobligation de la
caution vis vis du crancier qui est international ce nest que le paiement ventuel qui est effectu
par la caution en application de cette obligation qui peut tre conomiquement international.
Le contrat est unilatral donc il faut se rfrer cette obligation mais ce nest que le paiement qui
est international.
Pour que le paiement soit international il faut que le crancier et la caution soient situs dans des
Etats diffrents.
Si le cautionnement est international, il y a lieu de dterminer la loi qui y est applicable.
86
2 hypothses :
- les parties ont dtermin la loi applicable au contrat de cautionnement : on lapplique.
Certains auteurs considrent quimplicitement les parties soumettent le cautionnement la loi
de lobligation principale garante (cf. article 3 1 convention de Rome : dcision implicite de
se soumettre telle ou telle loi).
- les parties nont pas dtermin la loi applicable au contrat de cautionnement : on va
dterminer le dbiteur de la prestation caractristique mais comme le contrat est unilatral on
dira que le dbiteur est la caution. On soumettra donc le contrat au lieu de rsidence habituel de
la caution. Cette solution est critique car elle conduit souvent la dissociation des lois
applicables ds lors que le dbiteur principal et la caution nont pas leur rsidence habituelle
dans un mme Etat (prof pense que ce nest pas si problmatique que a que de soumettre la loi
de la caution une loi diffrente de celle de lobligation principale).
La Cass a du mal en faire application de cette solution.
Cass, 1re civ, 11 octobre 2011 n10-19517 : larrt applique au cautionnement la loi de
lobligation principale du fait de son caractre accessoire. Ici la Cass fait un raisonnement quil ne
faut pas tenir en application du rglement Rome !!!
Pour que la caution pusse invoquer la loi de son lieu de rsidence habituelle, dans le cadre de Rome
I, il faudra soit que le crancier professionnel dirige son activit vers ce pays ou exerce cette activit
dans ce pays.
Par ailleurs, la caution pourra chercher linvocation de la loi franaise (loi de police franaise) selon
larticle 7 et article 9 de Rome I.
Paragraphe 2 : Les autres srets
A. Obligation solidaire et in solidum
Ce sont des garanties personnelles donc il faut se rfrer la loi de la source. Cela est logique pour
ne pas avoir oprer une dissociation, par soucis de simplification.
Exemple : une vente prvoit lobligation solidaire de plusieurs acheteurs. Si la solidarit nest pas
stipule le prix se divise et chacun doit payer sa part. Si les acheteurs acceptent la solidarit le prix
ne se divise pas de telle sorte que chacun doit payer lintgralit. Lobligation supplmentaire issue
de la solidarit appliquera la loi de la vente.
Chaque acheteur doit la part des autres co-acheteurs (garant des autres acheteurs).
B. La garantie autonome
Utilise principalement dans le droit international. On prfre fournir un garant autonome qui
sengage payer une certaine somme dargent au lieu de dposer des garanties.
! Substitut personne dune garantie relle.
La plupart du temps la garantie autonome est contre garantie de faon autonome souvent pas une
banque.
On a dabord une relation internationale dbiteur / crancier. Le crancier se fait consentir par une
banque de son pays une garantie autonome qui en gnral nest pas international en tant que tel car
87
il est conclu entre le crancier et une banque de son Etat. Cette crance est contre garantie par une
banque de lEtat du dbiteur. La contre-garantie est internationale coup sr. Par ricoch
lobligation intermdiaire sera internationale car elle stablit entre 2 oprations internationales.
Loi applicable ?
- les parties ont dsign la loi applicable : on lapplique. Cest ce qui arrive dans la majorit des
cas et cest la loi de la banque et du crancier dans la garantie de premier rang car cette loi aura
t impose au dbiteur.
- les parties nont pas dsign de loi applicable la garantie : on va appliquer la loi de la
rsidence habituelle du dbiteur de la prestation caractristique. Ce sera donc la loi du garant
autonome ou contre-garant autonome.
C. La lettre dintention
Cest une lettre qui est mise par une socit mre destination dun crancier de sa filiale. Cest un
engagement unilatral de volont qui parfois se transforme en contrat par lacceptation de la banque
de filiale. Cette lettre dintention suppose que la socit mre dirige la filiale de faon effective.
On trouve dans les lettres dintention des rgles divers et varies.
Lengagement est souvent un engagement de faire (et non de payer) qui sexcute en direction de la
filiale mais qui vise en finalit bnficier au crancier de cette filiale.
Exemple : socit mre, socit filiale et une banque qui veut financier cette filiale. Mais la banque
na pas confiance en la capacit de remboursement de la filiale. La socit mre envoie la banque
une lettre disant quelle mettra tout en oeuvre pour que la filiale puisse rembourser etc etc. Dans
tous les cas les obligations sont prises sur la filiale.
Loi applicable ?
- les parties ont dtermin la loi applicable : on lapplique telle quelle est dtermine. En
pratique la socit mre aura naturellement tendance soumettre lengagement sa propre loi.
- les parties nont pas dtermin la loi applicable : on se rfre la solution habituelle : celle de
la rsidence habituelle du dbiteur de la prestation caractristique : metteur de la lettre /
socit mre.
Section 2 : Les srets relles
Paragraphe 1 : Les srets relles lgales
A. Les privilges
La question des privilges est une question assez difficile. Le privilge est une priorit de paiement
due du fait de la nature de la crance.
On distingue : les privilges gnraux (ensemble de biens) et les privilges spciaux (bien en
particulier).
88
Le privilge, lorsquil est gnral, mais mme lorsquil est spcial sexerce contre le dbiteur dans
une procdure dordre ou une procdure collective. La particularit du privilge est daboutir un
classement entre les cranciers chirographaires dun ct et les cranciers privilgis de lautre.
Le privilge sexerce aussi contre les autres cranciers. Il permet dvincer les autres cranciers
de ce bien qui appartient au dbiteur.
Rsultat : la doctrine prconise dappliquer cumulativement aux privilges la loi de la source
de la crance garantie et la loi du lieu de situation du bien objet du privilge. Ces 2 lois
sappliquent cumulativement. On conclura donc lexistence du privilge lorsque les 2 lois
convergent. On conclura donc labsence de privilge si lune des 2 lois de ladmet pas. Si une des
2 lois est plus restrictive que lautre, on appliquera cette loi la plus restrictive (le plus petit
dnominateur commun).
B. Lhypothque
Lhypothque lgale dite judiciaire est une hypothque qui peut tre inscrite lorsquune crance
est reconnue aprs admission dfinitive de la crance une dcision judiciaire.
Daprs la JP, lhypothque judiciaire relve de la loi de situation de limmeuble autant pour
ses conditions que pour ses effets.
Cass, 1re civ, 17 novembre 1999 : immeuble situ en France qui appartenait une socit
suisse. La juridiction du fond avait appliqu la loi franaise linscription dfinitive de
lhypothque provisoire. Les juridictions suisses disaient le contraire. La Cass a rejet les arguments
des juridictions suisses car la Cass estime que le rgime et les effets de lhypothque provisoire
sont soumis la seule loi de situation de limmeuble et quil en est de mme pour lhypothque
dfinitive.
Contrairement au privilge, ici il ny a pas de combinaison ncessaire. Le privilge est conditionn
par la nature de la crance.
Concernant lhypothque judiciaire, elle peut garantir toute crance quelque soit sa nature.
Paragraphe 2 : Les srets conventionnelles
A. Le gage ou nantissement
On doit distinguer le statut rel et personnel.
Le gage ou nantissement gnre des obligations selon quil est avec ou sans des possessions.
Lorsquil y a des possessions, le crancier doit conserver la chose est la restituer au terme du contrat
sil a t pay.
Mais le crancier ne possde pas les biens stricto sensu.
(complter)
89
Nanmoins, le gage ou le nantissement rend le bien quelque peu indisponible dans des conditions
qui dpendent de sa nature. On peut dire que le constituant de la sret subit des sujtions du fait de
cette constitution.
Exemple : lorsque le gage porte sur des choses fongibles, le dbiteur est autoris de les vendre mais
charge pour lui de se procurer des choses fongibles pour les remplacer. Le dbiteur supporte des
obligations issues du gage ou du nantissement.
Quoiquil en soit le crancier est titulaire dun droit rel sur la chose objet du gage qui lui confre
un droit de prfrence et dans certains cas limits un droit de suite en cas dalination de la chose
par le dbiteur.
Les obligations des parties issues du gage ou du nantissement relveront de la loi applicable ce
gage ou ce nantissement. Tout ceci relvera de la loi applicable au gage ou au nantissement.
Tout ce qui relvera de lopposabilit aux tiers (effets rels) seront soumis au lieu de situation de la
chose soumise gage ou nantissement.
Il nest pas rare que la chose se dplace. Lorsque la sret est un gage ou nantissement, la chose
est par dfinition meuble. Dans ce cas, les parties et donc le juge sont confronts un cas de
conflit mobile. Ce cas de conflit mobile pose 2 questions diffrentes (et difficiles); le conflit mobile
est un changement de loi relle applicable en cours de contrat alors quil a t form et na pas
encore dploy tous ses effets :
- question de lincidence de ce changement sur la nature de la sret : pas de problme
quand les srets entre les 2 pays sont identiques. En revanche, il y a un rel problme lorsque
lEtat B nadmet pas les mmes srets que lEtat A.
Cession fiduciaire : le crancier devient propritaire au moment de la dfaillance du dbiteur.
Cass, ch. requtes, 24 mai 1933,arrt Kantoor de Mas : une cession fiduciaire de 5
vhicules est conclue Mayence entre une socit hollandaise et franaise en garantie dun prt. On
a une cession fiduciaire et donc ne sagissait pas dun gage ou dun nantissement. Les vhicules
reviennent en France. Il y a un conflit mobile (avant loi allemande maintenant loi franaise). La
question sest pose de savoir quelle est la nature de cette sret ? En France la fiducie nexiste que
depuis 2007. Le raisonnement de la Cass un raisonnement par quivalence, elle se pose la question
de trouver la sret franaise la plus proche de la sret allemande fiduciaire. La Cass dgage donc
le gage avec pacte commissoire. La sret est annule car lpoque le pacte commissoire rendait
la sret nulle (convention adjointe au gage disant que le le crancier peut devenir propritaire par
simple acte unilatral de sa volont). Aujourdhui cette dcision serait diffrente.
Cass, 1re civ, 8 juillet 1969, Diac : contrat de fiducie sur des vhicule constitu avec un
prt soumis au droit allemand. Ces vhicules avaient t immatriculs en Allemagne et ont t
dplacs en France o ils ont t saisis. La Cass juge que la loi franaise est SEULE applicable aux
droits rels dont sont lobjet les biens mobiliers situs en France. Il en rsulte que la sret est
invalid car elle contient un pacte commissoire prohib lpoque.
- question de lincidence de ce changement sur le rgime de la sret : si on considre qe le
conflit mobile na pas dimpact sur la nature ou la validit de la sret (telle sret allemande
devient un gage en France = ce gage ne serait plus annul du fait de la prsence dun acte
commissoire). Dans quelles conditions une sret soumise au droit franais provenant du droit
allemand est saisie ? On va soumettre les effets de cette sret ds lors quils sont rels la loi
90
du lieu de situation de la sret au moment o elle sera exerce. Le conflit nait assez souvent en
raison de la saisie de la sret par une autre personne que le titulaire de la sret.
Malheureusement le conflit mobile conduit souvent l'inaffectivit de la sret trangre en raison
de son inopposabilit aux autres cranciers franais du titulaire allemand.
Il y a une question dinopposabilit qui se pose. Le droit rel issu de la sret devient opposable au
tiers quaprs la ralisation de formalits dopposabilit. Or, dans les affaires en question, la sret
tait opposable en Allemagne mais non en France car aucune formalit dopposabilit en France
navait t ralise.
Exemple : une sret allemande est accepte en droit franais. Il faudrait que les formalits ait t
ralises en France au moment de larrive des biens sur le territoire franais. Or en pratique le
crancier allemand ne pense jamais raliser ces srets. Le conflit mobile a un effet sur
leffectivit de la sret.
Cette solution sapplique aussi au nantissement de crance, mais il est difficile de situer cette
crance (rex lei citae). On prendra lieu du dbiteur de la crance (CA Paris, 15 ch B, 10 mai
2007 : nantissement dune crance constate dans un compte bancaire).
B. Lhypothque conventionnelle
Porte sur des immeubles. On distingue le contrat dhypothque (acte juridique) de lhypothque
elle-mme (droit rel).
La forme de ce contrat relve de la loi du lieu de situation de limmeuble. Cest une particularit du
droit franais (2417 Code civil).
La forme du contrat dhypothque relve du lieu de situation de limmeuble.
Le fond et les effets personnels relveront de la loi contractuelle :
- les parties ont choisi une loi : on lapplique
- les parties nont pas choisi de loi : on appliquera la loi du lieu de situation de limmeuble
(article 4 3 convention de Rome / 4 1 C Rome I).
Les notaires ne saventurent pas choisir comme loi applicable au fond et aux effets la loi de
situation de limmeuble.
Lhypothque elle-mme relve de la loi de situation de limmeuble. Le droit rel accessoire relve
de cette loi de situation de limmeuble (rex lei citae).
Cass, 1re civ, 19 janvier 1999
! Le droit rel est ncessairement soumis la rex lei citae alors que les conditions de
fond et les effets personnels pourraient relever dune autre loi. Mme sil est plus
sage de soumettre ces conditions de fond et effets personnels la rex lei citae
(choix).
91
C. La clause de rserve de proprit
La loi contractuelle aura comptence pour dterminer les conditions de validit de la rserve de
proprit. En revanche les effets de la clause de rserve de proprit, si tents quils soient rels,
relvent de la rex lei citae.
Nanmoins, on combine souvent la rex lei citae avec la loi de la faillite. Trs souvent, la clause de
rserve de proprit est utile alors que le dbiteur est soumis une procdure collective.
La JP soumet la revendication la loi de la faillite. La loi de la faillite est la loi du for, cd la loi
du juge qui est lorigine de louverture de la faillite (qui souvre par jugement).
D. Le droit de rtention
Cest le droit de retenir la chose qui appartient son dbiteur sil y a lien entre la rtention et la
crance garantie (rglement en 2006).
Cass. com. 2 mars 1999 : le droit de rtention relvera de la rex lei citae (loi de situation du
meuble ou immeuble). Tous les biens sont susceptibles de rtention ds quils sont susceptibles de
dtention (droit franais permet la rtention de biens immeubles / impossibilit dutiliser le droit de
rtention sur les biens incorporels).
Chapitre 2 : Le contrat de socit
Section 1 : La dtermination de la loi applicable au
contrat de socit
2 systmes consacrs :
- systme de lincorporation : consiste faire rgir la socit par la loi de son lieu
denregistrement ou dimmatriculation. Un tel systme dtermine la loi applicable une fois pour
toute. Cela permet de dterminer aisment la loi applicable la socit. Lavantage de cette
solution permet aussi un changement du lieu de situation du sige social sans changement de la
loi applicable (UK, Suisse, Japon).
- la loi de la socit est celle de sa nationalit ou de son sige social (France) : larticle 3 de la
loi de 1956 codifie larticle L210-3 du Code de commerce : les socits dont le sige social
est situ en territoire franais sont soumises la loi franaise. Larticle 1837 du Code civl a
gnralis la solution. Le lieu est celui o la socit a son principal tablissement. Ce lieu
correspond son centre de direction effectif et non au lieu de son activit dexploitation. La JP
se rfre plutt un critre dordre juridique quconomique : le lieu sera celui o les dcisions
sont prises (l o se runit le CA par exemple). La JP pense que cette rgle est imprative : en
la matire les parties ne peuvent pas choisir la loi applicable, elles ne peuvent pas droger la
rgle selon laquelle la socit dpend de la loi de son sige social. Tout ce quelle peut faire
cest changer le lieu o elle va immatriculer la socit.
92
Il arrive que le sige social rel soit distinct du sige social statutaire. Le contrle sexerce un
endroit distinct rellement de lendroit o il est cens sexercer daprs les statuts de la socit.
Si le sige effective =/= sige statutaire, le juge peut prendre en considration le sige rel sil
peut tre dtermin avec prcision.
En cas de fictivit du sige statutaire, les tiers ont le choix de se prvaloir soit du sige rel soit du
sige statutaire (1837 alina 3 Code civil / L210-3 code de commerce). Les tiers peuvent
invoquer la loi trangre du sige statutaire ou la loi du sige rel (droit doption).
En revanche la socit ne peut se prvaloir de son sige rel contre les tiers.
Section 2 : Le domaine de la lex societatis
Ce domaine est extrmement large, la lex societatis gouverne la constitution, la capacit et le
fonctionnement de la socit. Prcisment, les conditions de constitution et la sanction de ces
conditions (nullit) en cas de non respect relvent de la lex societatis. Cette loi dtermine
galement, la forme de la socit, lexistence dune personnalit morale, elle dtermine la nature
des apports et leurs montants... elle rgit galement les pouvoirs externes des dirigeants
(opposabilit aux tiers de lexercice de leurs pouvoirs, leur responsabilit vis--vis des tiers...). En
interne la lex societatis dtermine les droits et obligations des associs et dirigeants et
rciproquement les droits de la socit par rapport aux dirigeants. Enfin, la lex societatis dtermine
la nature des titres mis par la socit (actions / parts sociales). La dissolution et la liquidation de la
socit relvent encore de cette loi.
En revanche, les cessions de titres mis par la socit entre un associ et un tiers relvent de la loi
dautonomie et non pas de la lex societatis.
Les contrats annexes qui rglementent les relations entre associs relvent galement de la loi
dautonomie. Il sagit des pactes dassocis ou du contrat join venture.
93
Examen
Cas pratique :
Dbut simple et plus complexe vers la fin.
- qualifier les faits
- leur appliquer la rgle de droit adquate
- dterminer les effets juridiques ultime
Les faits doivent concider avec la prsupposition de la rgle de droit (si telles et telles conditions
sont runies...). Paralllisme des formes.
=> la convention de Vienne est trs prcise donc il faut ltre.
Il ne faut pas raisonner au regard de la loi franaise (on sen fout). On ne raisonne que par rapport
au droit de la convention de Vienne. Lire la convention de Vienne.
Forme : 3 pages maximum.
Ne pas recopier les faits du cas pratique. Ne pas faire de phrase de prsentation des faits.
Correction :
Enonc :
Cf. Annales.
1 Quelles sont les rgles de droit applicable au contrat de vente conclu le 14 mars 2011 ?

Comment se positionner pour raisonner ? Il faut dire :
- cest un contrat international.
- il ne faut pas raisonner par rapport au droit suisse, ni par rapport au juge mais par rapport
nous (avocat). Il faut appliquer le droit international priv franais (la clause attributive de
comptence suisse na aucune incidence sur notre raisonnement. On va donc appliquer le
droit international priv franais.
- dans cette situation, la 1re convention qui doit sappliquer est la convention de La Haye de
1955 (dterminer les conditions dapplication et voir si elles sont remplies : vente internationale
car lment dextranit, porte sur un objet mobilier corporel). Donc on applique cette
convention de La Haye et on va dterminer la loi applicable. Si ctait une vente dimmeuble la
convention de Vienne ne sappliquerait pas (donc bien vrifier si le contrat entre dans le champ
dapplication de la convention de Vienne).
- lapplication de la convention de La Haye renvoie la convention de Vienne. Le contrat est
sign Vienne mais la suisse nest ni la loi du pays de lacheteur ni du vendeur. Mais, daprs
lesprit de la convention, ce serait plutt la loi du pays vendeur qui devrait sappliquer. Les
USA sont parties la convention de Vienne donc on lapplique.
- Or la convention de Vienne sapplique dans 2 cas : directement si les pays sont partis /
indirectement si les rgles de DIP renvoient un Etat partie la convention. Les parties ont
appliqu leur contrat la loi franaise donc indirectement les dispositions de la
convention sappliquent.
94
2 Quelles sont les sanctions auxquelles la socit Tatol peut prtendre contre la socit Lesh ?

- Faits : Le vendeur va notifier limpossibilit de respecter lexcution du contrat pour cause
mtorologique. 1 mois aprs lacheteur notifie la rsolution du contrat. La socit Tatol est un
intermdiaire entre la socit amricaine et Leflouze or la socit amricaine Lesh ne livre pas,
la socit Tatol se replace sur le march mais tardivement ce qui cause un dommage
lacheteur final.
- question lie aux DI mais aussi la question du remplacement.
- Lacheteur notifie au vendeur la rsolution. Est-elle fonde ?
- La sanction qui a t mise en oeuvre a t la rsolution. Cette rsolution est-elle conforme la
convention de Vienne ?
- 3 cas de rsolution : cas n3, article 72 1 et 3 de la convention de Vienne. Si avant la date de
convention du contrat il est manifeste quune contravention essentielle sera commise par le
vendeur (liquidation etc etc... Cas o il ny a pas de dlai supplmentaire mais cas o
lacheteur indique quil ne sexcutera. Dans ce cas lacheteur pourra dclarer le contrat
rsolu. La rsolution a t prononce juste titre.
- sanction des DI :daprs la convention on peut cumuler les sanctions qui ne sont pas
contradictoires entre elles (rsolution + DI = OK).
- Lacheteur a achet du ptrole 122 $ le baril or il devait lacheter 85 $ la socit Lesh donc
il a perdu la diffrence entre les 2 prix : 37 $/baril X 10 000 = 370 000 $. En plus il peut
demander 500 000 $ au titre de DI car Leflouze a du indemniser son propre acheteur car il na
pas pu revendre temps son ptrole. En tout on a 870 000 $ de DI.
- Et il y aussi une clause pnale : est-ce que la question de clause pnale relvent de la
convention de Vienne ? NON donc on en dduit que cette clause pnale relve de la loi
contractuelle donc ici on applique la loi franaise (loi dsigne par les parties). On passe dun
raisonnement de type matriel un type conflictuel, cest le juge saisi (suisse) qui
dterminera lapplicabilit de la clause pnale daprs la loi franaise (rduction de la
clause pnale si elle est manifestement excessive).
3 Quels sont les moyens de dfense de la socit Lesh (vendeur) ?
- Lacheteur supporte un devoir : minimiser son dommage.
- Le vendeur la prvenu suffisamment tt.
- La rsolution est OK.
- Mais pour les DI, lacheteur devait se remplacer rapidement sur le march pour
minimiser son dommage. Au moment de la notification de la rsolution le prix avait baiss
(85$=>75$) il ny aurait pas eu dommage car le ptrole tait devenu plus faible.
- Or ici lacheteur rsout le contrat au 15 juin et qui se remplace le 12 novembre et dans
lintervalle le baril passe de 75$ 122$.
- Le vendeur va pouvoir invoquer les dispositions de larticle 77 de la convention de Vienne :
la partie qui invoque la contravention au contrat doit prendre les mesures raisonnables pour
limiter la perte y compris le gain manqu.... Si elle nglige de le faire, la partie en dfaut
peut demander une rduction du montant des DI du montant des pertes qui auraient du tre
vites.
- 122-75 X 10 000 = 37 000 $.
- Pour les 50 000 $, le vendeur peut aussi demander ne pas les payer car si lacheteur stait
remplac sur le march assez tt il aurait pu fournir lacheteur final.
- Pour la clause pnale cf. supra.
95

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La convention de Rome du 19 juin 1980

pour la convention de Rome :

les contrats translatifs de proprit :

les contrats lorigine de srets relles : la prestation caractristique est celle du

les contrats supposant un transfert de proprit :

les contrats de prestation de service :

les contrats portant sur une chose

Hypothse 1 : le choix rsulte des dispositions tacites du contrat

Hypothse 2 : les indices tenant aux circonstances de la cause

Le contrle de conformit rception (article 38)

La dnonciation du dfaut de conformit

Les droits de lacheteur

Les droits du vendeur

Quels sont les dlais requis pour prononcer la rsolution ?

Les effets de la rsolution

Lobligation de payer le prix

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