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L’administration provisoire
Sous la direction du
PROFESSEUR SAIDA GUENBOUR
Préparé par
NIDALE KROUTI
AL. Alinéa
ART. Article
REF Référence
S. Suivant
P. Page
B.O Bulletin Officiel
D.O.C Dahir formant code des Obligation et Contrats
N.C.P.C Code de Procédure Civile
G.I.E Groupement d’Intérêt Economique
2
Sommaire
INTRODUCTION
PARTIE 1
Société en crise : Le recours à l’administration provisoire
Chapitre 1 : L’administration provisoire comme procédure d’exception
Section 1 : Conditions de mise en place de la procédure de l’administration provisoire
Section 2 : La procédure de demande et fin de la désignation d’un administrateur
provisoire
Chapitre 2 : Compétence de nomination de l’administrateur provisoire
Section 1 : Qui peut être nommé administrateur provisoire ?
Section 2 : Qui peut nommer cet administrateur provisoire ?
PARTIE 2
La fonction d’administrateur provisoire
Chapitre 1 : Les missions et pouvoirs de l’administrateur provisoire
Section 1 : Les missions de l’administrateur provisoire
Section 2 : Les pouvoirs de l’administrateur provisoire
Chapitre 2 : La position de l’administrateur provisoire parmi les tuteurs judiciaires
Section 1 : Administrateur provisoire et autres tuteurs judiciaires
Section 2 : Les responsabilités de cet administrateur provisoire lors de l’exercice de ses
missions
CONCLUSION GENERALE
3
INTRODUCTION
La société conformément à l’article 982 du DOC, est un contrat qui, dans son processus de
formation, requiert un consensus impliquant une entente. Cette entente fait référence à
l'affectio societatis, exprimant la volonté commune de plusieurs personnes de s'associer afin
de créer une société et de partager ses bénéfices et pertes.
Cependant, cette parfaite entente, cette communion d'esprit entre associés, est une réalité
éphémère qui s'effrite au gré des enjeux et des intérêts en jeu, laissant place à des désaccords
et des crises aux conséquences préjudiciables tant pour les associés que pour la société elle-
même.
Afin de résoudre ces désaccords et crises inhérents à la vie d'une société, le juge dispose d'un
arsenal de solutions parmi lesquelles figure la nomination d'un administrateur provisoire.
Cette nomination n'est envisageable qu'en cas de crise grave mettant en péril la survie même
de la société. Elle s'inscrit dans le contexte de l'assistance à une personne en danger, au-delà
des intérêts égoïstes des parties impliquées, le juge se fonde sur l'intérêt social.
Bien que la désignation d'un administrateur provisoire puisse s'avérer utile, voire
indispensable, dans de nombreux cas pour éviter la déroute d'une société, cette mesure doit
demeurer exceptionnelle en raison de sa gravité potentielle, pouvant entraîner le
dessaisissement des organes de direction.
Le terme « administrateur » renvoie à la personne qui est en charge de la gestion des affaires
d’une société au sein de laquelle il a été nommé, généralement, on fait référence à
l’administrateur dans le cadre de la gestion d’une société anonyme, assurant sa fonction au
sein du conseil d’administration, ce dernier ne sera pas traité dans ce sujet. Tandis que le
terme « provisoire », implique que l’exercice de la fonction ne sera assuré que pour un temps
limité.
L’administration est une notion purement jurisprudentielle. En effet, le législateur marocain
n’a pas fourni de définition de cette notion. Selon la jurisprudence marocaine, un
administrateur provisoire est un tuteur judiciaire, chargé en cas de graves crises sociales
résultant d’un dysfonctionnement des organes de gestion ou d’un conflit entre associés
mettant en péril les intérêts de la société, d’assurer momentanément la gestion de la société
au lieu et place des dirigeants. En principe, il n’appartient pas au juge de substituer, même
temporairement, un mandataire de justice aux organes d’administration d’une société tant
que ces organes fonctionnent normalement. Mais le juge des référés est autorisé à intervenir
quand la société connait un dysfonctionnement grave, qui risque de causer un dommage
imminent ou un trouble illicite.1
L’administration provisoire est une mesure d’urgence, qui n’est pas strictement réservé au
droit des sociétés, et qui tire ses prémices d’une construction prétorienne du début du 20eme
siècle, à travers laquelle se concrétise le pouvoir légitime d’immixtion du juge dans le cours
1
Paul. DIDIER, Philippe DIDIER, « Droit commercial, Tome 2 : sociétés commerciales » Economica, 2011. P.380.
4
de la vie sociale lorsque la survie de la société est menacée. C’est une mesure exceptionnelle,
qui dans la majeure des cas inaccessibles.
L’administration provisoire joue un rôle primordial qui est selon l’approche marocaine
soumis aux règles de droit commun relatives aux règles qui gèrent le mandat. Si l’on se
réfère à l’article 1024 du DOC « L’administrateur non associé aux pouvoirs attribués aux
mandataires par l’article 891, sauf les clauses exprimées dans l’acte qui le nomme. »2
Ainsi l’article précité, nous renvoie à l’article 891 du DOC qui stipule que « Le mandat
spécial est celui qui est donné pour une ou plusieurs affaires déterminées, ou qui ne confère
que des pouvoirs spéciaux. Il ne donne pouvoir d’agir que dans les affaires ou par les actes
qu’il spécifie et leurs suites nécessaires selon la nature de l’affaire et l’usage. »
En droit marocain, bien que des similitudes existent entre le mandant et l'administration
provisoire, certaines particularités soulignent leurs différences. Alors que l'administration
provisoire émane exclusivement d'une autorité juridictionnelle, le mandat peut résulter d'un
contrat ou d'une décision de justice. La distinction entre le mandat spécial et l'administration
provisoire réside dans les attributions clairement définies au préalable. Le mandat général
confère le pouvoir de gérer tous les intérêts sans limitation, ce qui signifie que le mandat
revêt un caractère intuitu personae, tandis que l'administration provisoire repose sur les
qualités de professionnalisme, de neutralité et de compétence.
Dans cette perspective, il est opportun de poser la problématique centrale à savoir : comment
la jurisprudence marocaine a-t-elle encadré la procédure d’administration provisoire ?
Afin de répondre à cette dernière, et dans le but de bien mener cette recherche, il est
opportun de suivre le plan suivant :
Dans une première partie nous allons aborder Société en crise : Le recours à l’administration
provisoire et dans une seconde partie La fonction d’administrateur provisoire.
2
Dahir (9 ramadan 1331) formant Code des obligations et des contrats (B.O. 12
septembre 1913)
5
PARTIE 1
Société en crise : Le recours à l’administration provisoire
Dans le monde des affaires, il arrive parfois que des sociétés se trouvent
confrontées à des crises aiguës, mettant en péril leur stabilité financière et
opérationnelle. Face à de telles situations, l'administration provisoire émerge en
tant que procédure d'exception, offrant une approche juridique et
organisationnelle pour remédier aux difficultés rencontrées par ces entités.
Dans cette optique, on va parler dans cette partie, d’abord, de l’administration
provisoire comme procédure d’exception (chapitre 1) Enfin, nous nous penchons
sur la compétence de nomination de l’administrateur provisoire (chapitre 2).
6
Chapitre 1 : L’administration provisoire comme procédure d’exception
3
G. BOLARD, Administration provisoire et mandat ad hoc : JCP E 1995, 1, 509.
4
Cass. Com., 26 avr. 1982 : Rev. Sociétés 1984, P. 93, note J. -L. SIBON.
7
l'intérêt social est sérieusement menacé. Il convient de nuancer cette approche, car certains
juges du fond peuvent accéder à la demande des minoritaires pour un administrateur
provisoire, même en l'absence de paralysie des organes, si l'intérêt social est gravement
compromis, ce qui constitue une mesure exceptionnelle en principe.
2° Le péril imminent
C'est seulement lorsque la société est exposée à un péril certain et imminent que le juge
accepte d'intervenir au nom de l'intérêt social. Si le risque évoqué est simplement éventuel, la
demande n'est pas bien fondée. La situation est plus embarrassante lorsque le préjudice, sans
être actuel, risque de se réaliser si aucune mesure d'urgence n'est prise. Certains tribunaux
acceptent de désigner un administrateur provisoire à titre préventif pour conjurer un péril
futur, par exemple les graves conséquences que l'annulation prévisible de la désignation des
gérants ne manquerait pas d'entraîner pour la société.5
D’ailleurs, la jurisprudence marocaine ne permet la désignation d’un administrateur
provisoire qu’en cas de divergence grave entre les dirigeants et avec la seule mission de
réunir les associés pour la nomination de nouveaux dirigeants, comme a prononcé
la chambre commerciale de la cour de cassation marocaine, dans un arrêt rendu le 28
mars 20016 , en vertu duquel la cour de cassation a cassé un arrêt rendu par la cour d’appel
de Casablanca et qui a désigné un « gérant provisoire » d’une société anonyme pour un
simple conflit entre deux groupes d’actionnaires, de ce fait, un administrateur provisoire ne
peut être désigné que lorsqu’il y a un différend grave opposant les membres du conseil
d’administration, et sa mission serait exclusivement, assurer la convocation de l’assemblée
générale pour l’élection de nouveaux membres du conseil d’administration. Ainsi, la décision
du tribunal de première instance désignant l’administrateur provisoire, et qui a été modifiée
par l’arrêt de la cour d’appel de Casablanca, en limitant sa mission à la supervision de la
gestion et l’administration jusqu’à désignation de nouveaux dirigeants, la décision ainsi est
une ordonnance sans fondement légalement valable.
Section 2 : La procédure de demande et fin de la désignation d’un administrateur
Provisoire
La demande est présentée devant le tribunal, le plus souvent par la voie du référé en raison
de l'urgence (V. infra, n° 348). N'étant pas attitrée, l'action est ouverte à toute personne se
prévalant d'un intérêt légitime (NCPC, art. 31). Les associés minoritaires sont les
demandeurs naturels ; les dirigeants, notamment lorsqu'ils viennent d'être révoqués, peuvent
également présenter une demande, ou encore les administrateurs d'une SA s'ils estiment que
les informations dont ils disposent sont insuffisantes. Dans des situations exceptionnelles,
surtout en cas d'inertie des associés, l'initiative peut être prise, sous réserve qu'un intérêt
légitime soit démontré, par le commissaire aux comptes, le comité d'entreprise, voire un
créancier7. Enfin, l’administrateur provisoire nommé pour régler les situations qui sont la
5
Cass. com., 17 janv. 1989 : Bull. Joly 1989, p. 321, note J.-J. DAIGRE
6
Arrêt n°655, rendu par la Cour de cassation marocaine, chambre commerciale.
7
Cass. com., 14 févr. 1989 : JCP E 1989, l1, 15517, n° 2, obs. A. VIANDIER et J.-J. CAUSSAIN.
8
conséquence de sa désignation, ne peut pas lui-même décider la fin de son engagement mais
la décision appartient à l’autorité qui est à l’origine de sa nomination.8 Ainsi deux situations
cessent l’intervention de l’administrateur provisoire :
La première situation est celle ou l’administrateur provisoire a mené à bien sa mission qui se
finit dès lors que la société retrouve un fonctionnement normal et c’est par une décision
judiciaire qu’est prononcée la fin de la mission de celui-ci.9
La deuxième situation concerne aussi bien la nature que la durée de la mission ainsi
déterminée par le dispositif de l’ordonnance ou du jugement qui a commis l’administrateur
provisoire.10
Lorsque ces deux situations s’expriment, l’administrateur provisoire cesse d’être le
représentant légal de la société.
8
Cass, 1ère civ, 10/06/1986, °84-13.673
9
Cass.com,26/02/1985, N°83-14.689
10
Cass. Com. 23/03/1966
9
Chapitre 2 : Compétence de nomination de l’administrateur provisoire
Dans ce chapitre on va parler, d’abord, de qui peut être nommé administrateur provisoire ?
(Section 1). Enfin, nous nous penchons sur qui peut nommer cet administrateur provisoire ?
11
Article L811-1 du code de commerce français
10
PARTIE 2
La fonction d’administrateur provisoire
11
Chapitre 1 : Les missions et pouvoirs de l’administrateur provisoire
D’abord on va entamer les missions de l’administrateur provisoire (Section 1) et, ensuite, les
pouvoirs de l’administrateur provisoire (Section 2).
12
M.COZIAN, A. VIANDIER, F. DEBOISSY, Droit des sociétés, LexisNexis, 24ème édition, 2011.
12
assemblée générale de la société, pour faire le point et de déterminer les conditions dans
lesquelles la société doit poursuivre son activité, de ce fait, le tuteur est tenu de gérer les
affaires de la société en bon père de la famille. Cependant, il faut noter que certains actes ne
peuvent être conclus par l’administrateur provisoire ou ils peuvent engager sa responsabilité.
On cite ainsi l’exemple des statuts d’une société prévoyant une clause d’agrément, dans ce
cas le mandataire n’a pas le droit d’agréer de nouveaux actionnaires. C’est aussi le cas de la
présentation du bilan de la société, l’administrateur provisoire doit obligatoirement prendre
des précautions (telle l’audition des anciens dirigeants, consultation des actionnaires…). Il
faut aussi noter que l’administrateur provisoire peut se voir confier une mission déterminée,
qui pourra être strictement limitée à la recherche d’un accord entre les associés ou à la
vérification des statuts et leurs modalités.13
En revanche, il ne saurait prendre des décisions qui relèveraient de la compétence des
assemblées, dissoudre la société par exemple.
13
www.useyourlaw.com
14
Cass. com. 6 mai 1986, Rev. soc. 1987, 286, note Y. Guyon.
15
Cass. 3° civ., 25 oct. 2006, D. 2006, 2792, note A. Lienhard ; Bull. Joly 2007, 274, note F.-X. Lucas.
16
Paris 12 sept. 1989, RTD civ. 1990, 275, obs. J. Mestre ; RTD com. 1990, 112, obs. J.-P. Hachl.
17
Cass. crim., 22 sept. 2010, Rev, soc. 2011, 15, note B. Bouloc; Bull. Joly 2011, 12, note B. Dondero.
13
Chapitre 2 : La position de l’administrateur provisoire parmi les tuteurs judiciaires
18
Mohammed El Mernissi, Traité marocain de droit des sociétés, LexisNexis, 2019 P.71
19
Il (le séquestre) peut être fait, du consentement des parties intéressées, à une personne dont elles sont convenues entre elles,
ou ordonné par le juge, dans les cas déterminés par la loi de procédure.
20
Rabat 22 mars 1963, RACAR XXIII, 153.
21
V.infra n°1530 et s.
14
d'enquêteur-conciliateur, qui sera chargé d'enquêter sur les causes du conflit, de proposer des
remèdes et, si possible, de concilier les protagonistes. Le juge se fait ainsi juge de paix des
affaires sociales 22. Et ce, dans le cadre d’un arrêt rendu le 7 mars 1990 par la cour
d’appel de Paris, a qualifié le juge ordonnant cette mesure d’un juge de paix des affaires
sociales.
4. Contrôleur de gestion
Il est des cas dans lesquels les conditions de nomination d'un administrateur provisoire ne
sont pas réunies, mais le juge estime opportun de mettre en place une mesure d'information
pour sauvegarder les droits du demandeur ; il désigne alors un observateur ou contrôleur de
gestion. La solution apparaît dans un arrêt de la Cour de cassation de 1972 23. En l'espèce, un
ancien actionnaire, après avoir vendu ses titres sous condition que la pérennité de la société
soit assurée, avait obtenu la nomination d'un contrôleur de gestion ayant pour mission de
veiller à ce que la gestion des cessionnaires n'entraîne pas la liquidation de la société avant
qu'il ne soit statué sur la résolution de la vente. Il est désormais régulièrement fait application
de cette jurisprudence. L'observateur ne gère pas, il regarde et écoute. Son rôle est en
quelque sorte celui d'un « casque bleu ». Voici quelques exemples de missions dévolues à
l'observateur de gestion :
- assister aux délibérations des organes sociaux ;
- faire connaître aux créanciers tous actes qui seraient susceptibles de compromettre la valeur
des actions nanties
- faire rapport au tribunal des manquements aux injonctions ordonnées par celui-ci ;
- surveiller la régularité et l'effectivité des actes accomplis par le gérant.
Section 2 : Les responsabilités de cet administrateur provisoire lors de l’exercice de ses
Missions
L’administrateur provisoire a la même qualité d’un mandataire social, il encourt les même
responsabilités civiles et pénales que les autres dirigeants de la société. Ainsi, en cas de
manquements à l’une de ses obligations, tel est le cas d’une faute de gestion, il sera
responsable des conséquences et des préjudices dérivant de la faute. Il encourt des
responsabilités à l’égard de la société, des actionnaires ou des tiers.
C’est un tuteur judiciaire qui exerce ses fonctions dans la limite de l’objet et de l’intérêt
social, ainsi, il est dans l’incapacité de prendre des mesures qui ne sont pas justifiées par
l’intérêt social 34. Les décisions jurisprudentielles ont démontré à plusieurs reprises que
l’administrateur provisoire est tenu des responsabilités et obligations qui incombent à un
mandataire salarié, il pourra être pénalement complice de l’infraction d’abus de biens
sociaux, allant plus loin, la Cour de cassation a précisé à travers un arrêt rendu le 10 janvier
1977 que l’activité d’un administrateur provisoire peut donner lieu à une expertise de gestion
22
CA Paris, 7 mars 1990, Pétrossian : Rev. sociétés 1990, p. 256.
23
Cass. com., 10 janv. 1972 : JCP 1972, II, 17134, note Y. GUYON.
15
35. On pourra mentionner comme exemple courant, la responsabilité de l’administrateur
provisoire. Dans ce cadre, les actionnaires mis sous l’administration provisoire, ne perdent
pas leur droit à l’information 36. L’administrateur est ainsi obligé de l’informé
régulièrement des mesures de gestion et de demander leurs avis lorsque la mesure requiert
l’accord de l’unanimité des sociétaires. Concernant la responsabilité de l’administrateur
provisoire des actes et obligations des actionnaires, le principe est que le mandataire est
obligé seulement vis-à-vis de son mandat, il ne repondéra que des actes accomplis par lui au
cours de l’exercice de sa mission. De ce fait les actionnaires ou les sociétaires peuvent
difficilement contraindre l’administrateur dans ses pouvoirs de gestion, or, ils peuvent
toujours se défendre contre tout abus, s’ils parviennent à prouver que l’intérêt social a été
menacé. Ainsi, les agissements de l’administrateur peuvent faire engager sa responsabilité
civile délictuelle pour les griefs causés par sa mauvaise gestion, comme il pourra engager sa
responsabilité pénale s’il est coupable de prévarication 37. La rémunération de
l’administrateur provisoire est fixée par le juge. Elle est calculée en fonction de l’étendue
de ses diligences ainsi que la taille de la société, les associés et les actionnaires de la société
à travers un commun accord ou le juge lui-même, fixe la valeur de la rémunération en se
fondant sur le taux horaire assorti d’honoraires sur résultats. En ce qui concerne l’organe qui
s’occupe du paiement de la rémunération, c’est normalement la société qui prend en charge
les honoraires. Cependant, ils peuvent aussi être payé par le dirigeant dont l’activité fautive a
causé la crise de la société, entrainant ainsi la nomination de l’administrateur provisoire. Et
c’est au juge de désigné la personne ou l’entité qui sera en charge du paiement
C'est un tuteur judiciaire qui exerce ses fonctions dans les limites définies par l'objet et
l'intérêt social. Par conséquent, il est incapable de prendre des mesures qui ne sont pas
justifiées par l'intérêt social. 24 Les décisions jurisprudentielles ont confirmé à plusieurs
reprises que l'administrateur provisoire assume les responsabilités et obligations d'un
mandataire salarié. Il peut être pénalement complice de l'infraction d'abus de biens sociaux,
et la Cour de cassation a précisé, par un arrêt du 10 janvier 1977, que l'activité de
l'administrateur provisoire peut faire l'objet d'une expertise de gestion. 25
Un exemple courant de responsabilité de l'administrateur provisoire concerne la situation où
les actionnaires placés sous l'administration provisoire ne perdent pas leur droit à
l'information. 26 L'administrateur est donc tenu de les informer régulièrement des mesures de
gestion et de solliciter leurs avis lorsque la mesure nécessite l'accord unanime des
sociétaires. En ce qui concerne la responsabilité de l'administrateur provisoire à l'égard des
actes et obligations des actionnaires, le principe est qu'il est responsable uniquement vis-à-
vis de son mandat et répond uniquement des actes accomplis pendant l'exercice de sa
mission.
Bien que les actionnaires ou sociétaires aient une influence limitée sur les pouvoirs de
gestion de l'administrateur, ils peuvent se défendre contre tout abus en prouvant une menace
24
Ce qui l’interdit d’agir pour le compte des intérêts catégoriels.
25
M. GERMAIN, V. MAGNIER, Traité de droit des affaires : tome 2 : les sociétés commerciales. L.G.D.J, 20ème édition.
26
Ils peuvent l’exercer directement en assemblée générale ou indirectement par lettre écrite adressée à l’administrateur.
16
à l'intérêt social. Les agissements de l'administrateur peuvent ainsi engager sa responsabilité
civile délictuelle en cas de griefs causés par une mauvaise gestion, et sa responsabilité pénale
s'il est coupable de prévarication. 27
La rémunération de l'administrateur provisoire est fixée par le juge, calculée en fonction de
l'étendue de ses diligences et de la taille de la société. Les associés et actionnaires peuvent
convenir d'un accord ou le juge peut fixer la valeur de la rémunération en se basant sur un
taux horaire assorti d'honoraires sur résultats. Normalement, la société prend en charge les
honoraires, mais ils peuvent également être payés par le dirigeant responsable de la crise de
la société, entraînant la nomination de l'administrateur provisoire. Le juge est chargé de
désigner la personne ou l'entité responsable du paiement.
27
La prévarication : est un grave manquement d’un fonctionnaire, aux devoirs de sa charge, d’un abus.
17
CONCLUSION GENERALE
18
BIBLIOGRAPHIE
WEBOGRAPHIE
DERONCOURT (E.)
L’administrateur provisoire : le bras droit des dirigeants en temps de crise.
12 avril 2021
www.useyourlaw.com consulté le 14/11/2023
19