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Introduction
INTRODUCTION
Le droit public interne concerne toutes les relations publiques au sein de l’Etat.
Le droit administratif se situe du coté du droit public interne. Ce droit se subdivise : - le
droit constitutionnel, - et le droit administratif.
Le droit administratif c’est un corps autonome de règles spéciales appliquées à
l’administration par un juge spécial.
L’objet du droit administratif c’est l’administration. Règles applicables au fonctionnement
de l’administration. Règles spéciales qui dérogent au droit privé. C’est un droit
dérogatoire au droit privé, dérogatoire au droit commun.
Idée de juge spécial par rapport au droit privé.
L’ordre juridictionnel administratif : le conseil d’Etat, les cours administratives d’appel, les
tribunaux administratifs. Au sein de cet ordre, le Conseil d’Etat joue un rôle majeur.
Jusqu’en 1953 il était le seul juge de droit commun.
L’administration est soumise à des règles qui n’existent pas en droit privé.
Dérogatoire au droit privé car elles donnent à l’administration des prérogatives
particulières dont ne bénéficie pas les personnes privées. Prise de décision
immédiatement exécutoire. Une personne privée ne peut pas unilatéralement obliger
juridiquement une autre personne. Il faut saisir un juge judiciaire.
Si le juge administratif considère qu’une décision est illégale, il annule cette décision et
libère X de l’obligation à laquelle l’administration l’avait soumis. Il existe donc une
sanction de l’administration.
Tant que X n’aura pas saisi le juge et tant que le juge n’aura pas jugé X, X est tenu,
obligé par la seule volonté de l’administration. Donc ce pouvoir de l’administration, de
décider unilatéralement donne un privilège particulier à l’administration. Ce privilège est
appelé privilège du préalable : un particulier doit passer par l’intermédiaire de juge
judiciaire. X est soumis à un préalable obligatoire : la saisine du juge. C’est de ce
préalable que l’administration est dispensée. C’est un privilège qui impose aux
administrés de passer par ce préalable du juge.
Ce droit administratif donne des contraintes et des pouvoirs. Parce que l’administration
poursuit une activité d’intérêt général qu’elle dispose de pouvoirs particuliers. C’est la
finalité de son action qui lui permet de s’imposer au près des particuliers. Elle doit donc
est soumise à des contraintes spécifiques.
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Le système français a une particularité: ces règles auxquelles l’Etat se soumet, sont non
pas seulement spéciales, mais un accord de règles autonomes. Le respect de ces règles
est contrôlé par un juge spécial, le juge administratif.
Dans le système anglo-saxon les règles spéciales sont considérées comme exception.
C’est à la Révolution qu’il faut fixer les origines véritables. C’est la date fondatrice
du da. Apparaît un je ad qui peu à peu a crée le droit administratif. Le juge ad est né à la
suite de la mise à l’écart du juge judiciaire auquel on a retiré la compétence pour juger
l’administration. Il y un principe dans cette mise à l’écart, c’est le principe de séparation
des autorités ad et judiciaires.
Rester libre se situe dans l’agencement des pouvoirs. Montesquieu part du constat
selon lequel il existe 3 puissances : la puissance législative, exécutrice, judiciaire. Pour
éviter le despotisme il faut qu’aucun organe ne monopolise l’exercice de ces 3 pouvoirs.
Ils doivent être répartis entre différents organes indépendants des uns des autres, qui
doivent chacun disposé de pouvoir afin de se protéger des empiétements des 2 autres.
En réalité, sa théorie n’était pas celle d’un équilibre parfait entre ces 3 pouvoirs. Il
n’existait pas de réelle puissance judiciaire car le juge était chargé uniquement
d’appliquer la loi à la lettre. Le juge c’est une puissance neutre chez Montesquieu « la
puissance de juger est en quelque façon nulle ».
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1ère raison : la sécurité juridique, le juge doit se contenter de suivre la loi car il faut que
les gouvernés soient sûrs de ce qui va leur être appliqué. Rôle neutre et transparent du
juge.
2ème raison : l’égalité, puisque le juge n’ajoute rien à la loi, puisqu’il se contente de la
suivre, quel que soit la juridiction où la loi sera appliquée, elle sera toujours appliquée de
la même façon. Le juge est un exécutant de la loi.
Dans ce système, il faut mettre en place des mécanismes particuliers qui vont
permettre au législateur de cantonner le juge et l’exécutif. Pour ce qui concerne le juge, il
s’est agit de trouver des mécanismes permettant de s’assurer qu’il reste strictement
dans le cadre de sa mission de la loi. Sous la Révolution, les constituants ont à l’esprit
l’enseignement de leur propre histoire. Ce dont ils sont convaincus que l’autorité
judiciaire doit être assujettie au législateur et à l’exécutif parce que l’une des causes de
l’échec de l’ancien régime réside dans l’incursion systématique du judiciaire. Depuis le
16° s l’institution royale a cherché à étendre son pouvoir sur l’ensemble du territoire, à
gommer les disparités locales, à unifier l’organisation administrative qui été
extrêmement hétéroclite. Cherche à faire en sorte que les textes royaux s’appliquent de
manière uniforme sur le territoire. C’est à ce processus d’emprise du pouvoir royal que
font obstacle les corps judiciaires. Cette emprise royale porte atteinte à leur pouvoir,
privilèges. L’organisation judiciaire n’était pas du tout uniforme : des tribunaux
d’exception. Certains s’opposent à la centralisation royale, ce sont les Parlements. Ce
sont des juridictions supérieures qui étaient réparties sur le territoire. Tribunaux
composés d’officiers, titulaires d’un office, cette particularité faisait des magistrats
autonome, indépendant de l’institution royale. Le pouvoir royal compte retirer cette
autonomie. Les Parlements vont s’opposés à cette mesure : un procédé consiste à refuser
d’enregistrer les textes royaux. Cette procédure d’enregistrement va être utilisée comme
une arme contre l’entrée en vigueur des textes royaux. Les Parlements ont adressé des
remontrances au roi.
Autre procédé : la pratique des arrêts de règlement, consiste à l’occasion d’un litige ou
non à adopter une règle générale. Normalement, lorsqu’un juge juge, il prendre une
décision individuelle. Avec les arrêts de règlement, les Parlements destinaient les règles à
une très grande catégorie de personne. Pouvoir de création de règles générales.
Enfin, les Parlements soumettaient à leur contrôle les agents administratifs du roi, et leur
imposaient des ordres. Les parlements s’immisçaient les démarches administratives du
roi.
Pour gouverner, les révolutionnaires mettent au pas l’autorité judiciaire. Le juge doit être
une puissance neutre, la bouche de la loi.
Des règles vont être adoptées pour cantonner l’autorité judiciaire : on supprime les
offices, les tribunaux d’exception. Mise en place d’une organisation judiciaire uniforme
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sur le territoire. Sur le fond des règles vont être adoptées qui vont visées d’une part à
empêcher tout empiètement du juge sur le législateur, et sur l’administration. Toutes ces
mesures sont énoncées dans la loi du 24 Août 1796. Le juge doit appliquer la loi de 1792
qui autorise le divorce pour faute grave. Le juge doit apprécier si les points entrer dans la
catégorie juridique désignée par le législateur. Il doit qualifier les faits. Il n’est pas neutre
car l’appréciation de la loi au juge pour savoir si les points correspondent à la catégorie
invoquée. Le juge dispose d’une marge de manœuvre. Le juge donne un sens à la loi qui
peut être opposé à la volonté du législateur.
Pouvoir de fabrication de la norme doit être gommé. Les règles de droit ne sont pas
légitimes parce qu’elles ne viennent pas du législateur. Cet objectif est l’origine de la
création du tribunal de Cassation. Crée pour exercer un rôle de police sur les tribunaux
inférieurs, pour s’assurer que la loi est bien appliquée. Il doit casser tout jugement qui
contient une contravention du texte de la loi. Le tribunal de cassation est un
intermédiaire.
Procédure de référé législatif, consiste en cas de doute sur le sens de la loi, le juge se voit
retirer le pouvoir de l’interpréter. Il doit saisir le législateur qui indiquera au juge la façon
dont la loi doit être interprétée. Cette disposition a été supprimée par le code civil en
1804. Le code civil va totalement réhabiliter la fonction du juge, conceptions
radicalement opposé.
Portalis dit que l’on ne peut pas plus se passer de jurisprudence que de loi. Les lois ne
peuvent pas entrer dans les détails. Art 4 du code civil pose à l’inverse du référé
législatif, l’obligation pour le juge d’interpréter la loi et de statuer.
Le législateur est protégé des intrusions du juge. L’administration l’est également. Cette
protection découle de l’interdiction qui est faite au juge de connaître sur des litiges dans
lesquels l’administration est impliquée. Ce principe est déduit du principe de séparation
des autorités ad et autorité judiciaires.
Les fonctions judiciaires sont distinctes et demeureront toujours séparées des fonctions
administratives. Les juges ne pourront à peine de forfaiture troubler de quel que manière
que se soit l’organisation des corps de l’administration, ni citer devant eux les
administrations en raison de leurs fonctions. Art 13 de la loi de 1790. Cet article sera
exploité pour retirer au juge judiciaire la compétence de juger les litiges qui intéressent
l’’d, et confier ce litiges à un autre juge spécialement crée pour ça, le juge ad.
Loi 7 et 14 Octobre 1790 : confie au roi le soin de trancher des questions de conflits de
compétence qui peuvent exister deux juridictions.
On confie à l’administration le soin de se juger elle même, c’est une confusion extrême.
Ceci dû à plusieurs facteurs :
- la défiance envers les juges. On veut mettre le juge judiciaire de côté.
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Au sein de l’administration les organes chargés de régler ces litiges entre administration
et administrés, ces organes vont se spécialiser. Spécialisation telle que ces organes vont
devenir véritablement juges du fait de leur autonomie. Le juge administratif s’est extrait
de l’administration. Spécialisation au sein de l’administration d’un organe chargé du
contentieux. C’est à l’époque napoléonienne que se spécialise cet organe des litiges,
cette spécialisation est liée à l’émergence d’un pouvoir exécutif fort. Jusqu’en 1795 (le
directoire) c’est le pouvoir législatif qui prédomine, Période de domination de
souveraineté de l’administration, précisément cet autoritarisme napoléonien, celui de
l’exécutif qui va permettre l’éclosion d’un système dans lequel l’administration est
contrôlée par des personnes spécialisées données, mène à l’émergence de cet organe
des litiges de l’administration.
○ 1ère raison : plus le pouvoir de l’administration est fort plus il est important
d’un point de vue politique de rendre tolérable ce pouvoir, […] nécessaire
qu’ils puissent faire valoir leur droit face à l’administration donc faut qu’ils
puissent faire appel à une autorité administrative compétente qui puissent
trancher les litiges qui les opposent à l’administration.
○ 2ème raison : La nécessité de rationnaliser l’action administrative. Lorsqu’un
différend apparaît entre l’administration et un administré, du point de vue
de l’administration c’est un dysfonctionnement. Litige qui résulte aussi
d’une mauvaise administration, autorités administratives doivent être bien
contrôlées par un organe expert en litiges administratifs qui saura les
sanctionner efficacement.
C’est dans ce contexte qu’a été créé le Conseil d’Etat par la Constitution du 22 primaire
1799. Conseil d’Etat pas encore détaché de l’administration d’un point de vue organique,
c'est-à-dire que tous les membres du Conseil d’Etat sont nommés discrétionnairement
par Napoléon et peuvent aussi être révoqués de la même manière. Pas seulement chargé
de résoudre les conflits entre l’administration et les administrés, surtout un conseillé
gouvernemental. C’est lui qui rédige, sous le contrôle de l’exécutif, les projets de loi, les
règlements d’administration publics (textes de portée générale qui été pris par l’exécutif
sur habilitation du législateur). Exercer aussi une fonction contentieuse
(administration/administrés). Retrouve cette confusion volontaire entre une autorité qui
exerce une fonction administrative (consultation et rédaction des textes pour le
gouvernement) et d’une fonction contentieuse (trancher des litiges), ce mélange reposait
sur l’idée que puisque le conseil d’état en raison de son activité consultative était
immergé dans la fonction consultative, il serait expert en affaires administratives
(trancher les litiges). Conseil d’Etat = mise en application de l’idée de celui qui juge de
l’administration administre aussi. Les fonctions contentieuses du Conseil d’Etat sont sous
la coupe de l’exécutif, car il n’a pas un pouvoir de décisions propres, les délibérations
qu’il prend ne sont pas par elles-mêmes exécutoire (pas force juridique), doivent être
approuvées par le chef de l’Etat.
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Sont aussi institués des Conseils de préfecture loi du 28 pluviôse an 8, dispersés sur
l’ensemble du territoire et placé prés des préfets. Dans chaque département il y a un
préfet et un Conseil de préfecture, préfet = agent de l’Etat qui le représente dans le
département et le Conseil de préfecture est chargé des litiges. Le Conseil de préfecture
n’a pas de compétence générale en matière de contentieux avec l’administration, a une
compétence d’attribution. Ex : en matière de travaux publics. La compétence générale
revenait au Conseil d’Etat. A une compétence relativement modeste, mais marque une
étape importante dans l’histoire de la justice administrative, car c’est la 1ère fois que
l’administration contentieuse est matériellement séparée de l’administration active. Cette
séparation n’a pas été décidée au nom de l’impartialité et de la justice par Napoléon,
origine décision qui vient du préfet, pour permettre au préfet d’administrer. Avant le
préfet au sein du département l’administration était collégiale donc signifie que les
décisions étaient prises par un collège de personnes, aussi chargées de trancher sur les
litiges avec les administrés. Avec une administration collégiale la procédure est plus
lourde pour décider et Napoléon veut libérer l’action administrative des entraves de la
collégialité, remettre le pouvoir de décider à une personne par soucis d’efficacité. « Agir
est le fait d’un seul, délibérer le fait de plusieurs » Création des conseils de
préfecture a permis de penser une distinction entre administration contentieuse (conseil
de préfecture) et administration active (préfet), distinction qui va s’appliquer peu à peu
au conseil d’Etat.
Décrets de juillet 1806, marque au Conseil d’Etat le début d’une distinction des fonctions,
création de la Commission du contentieux et 5 sections (intérieur, marine, guerre…).
C’est le Conseil d’Etat en formation plénière qui tranche en 1806, pas d’autonomie
parfaite du Conseil du contentieux, mais commence à statuer comme une juridiction. Les
recours portés devant la commission du contentieux sont porté par des avocats au
Conseil d’Etat. Communique aux parties les pièces que l’administration fournie au juge.
Juridictionnalisation de la procédure. Tout au long du 19ème siècle les choses se
confirment au Conseil d’Etat.
Avec la loi du 24 mai 1872, puisque passe d’un système de justice retenue à un système
de justice délégué. Le Conseil d’Etat dispose d’un pouvoir de décision propre lorsqu’il
statue en matière de contentieux. Retenait encore cette indépendance, car dans certains
cas prévus dans les textes les administrés pouvaient porter directement au Conseil leurs
réclamations, il fallait avant de saisir le Conseil d’Etat faire juger l’affaire par un ministre.
Et c’était seulement si le ministre ne faisait pas droit aux prétentions du particulier que
l’administré pouvait dans un second temps saisir le Conseil d’Etat. Théorie du ministre
juge. Théorie abandonnée en 1889 par la décision Cadot du 13 décembre 1889, Conseil
d’Etat désormais compétent et donc plus en appel après le ministre, fin de cette
confusion entre la fonction d’administré et de juge, le ministre ne juge plus.
Autonomie qui découle de l’existence de ce juge spécial (juge administratif), qui explique
la naissance du droit administratif. Le Conseil d’Etat a remis au juge administratif
Droit administratif est un droit jurisprudentiel, puisque Conseil d’Etat était immergé dans
affaires administratives il est compétent pour créer les règles de l’Administration.
Immersion du Conseil d’Etat dans l’administration vient de la dualité de fonctions
(conseillé de l’Etat et compétent en matière de litiges). Reste conseillé du gouvernement.
2 ailes au palais royal, une qui s’occupe de statuer sur les litiges et l’autre réservée aux
formations administratives. Juge a lien avec l’administration.
Membres du Conseil d’Etat sont régulièrement en cours de carrière détaché du conseil
d’état pour aller travailler dans les ministères. Droit administratif créé par le juge
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administratif car saura mieux que le législateur créer le bon droit pour l’administration.
Comment un juge en vertu de la séparation des pouvoirs se contenter de juger et créer
des règles de droit qui s’applique à l’administration (exercer un pouvoir normatif). Art 5
du Code Civil qui s’applique à tout juge semble interdire au juge de créer ces règles
générales, art posé pour interdire les arrêts de règlement « il est défendu aux juge de
se prononcer par voie de disposition générale et règlementaire sur les causes
qui leur sont soumises »
Arrêt Ternon de 2001, le conseil d’état pose que l’administration ne peut retirer une
décision individuelle créatrice de droit que si elle est illégale et que dans un délai de 4
mois.
Officiellement, le juge ne prend pas un arrêt de règlement parce que c’est à l’occasion
d’un litige que le juge dégage cette règle de droit, et donc reste dans le cadre de sa
mission qui est d’appliquer le droit à une solution d’espèce, non seulement reste dans le
cadre de sa mission mais il est obligé de dégager une règle de droit, mais article 4 rentre
en compte… Art 4 du code civil « le juge qui refusera de juger sous prétexte de
silence, d’obscurité ou d’insuffisance de la loi pourra être poursuivi pour délit
de justice ».
Le juge est face à un vide dans l’affaire Ternon, mais il doit statuer, donc doit créer la
règle de droit face à ce vide en vertu de l’article 4, habilitation à exercer un pouvoir
normatif. Ce qui justifie ce qui pourrait être une atteinte à art 5 est qu’il faut statuer sur
ce litige.
Puisque ce droit est jurisprudentiel créé par le juge administratif, il est extrêmement
confidentiel. Il faut des interprètes pour reconstituer ce droit. C’est la doctrine qui remet
de l’ordre dans toutes ces règles. La connaissance du droit administratif varie selon
l’interprète qui raconte les règles de droit.