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2015
Alonso Violaine
0. Introduction
- Objectifs et mthodes.
- Support pdagogique : J. Malherbe et al., Droit des socits Prcis, Bruylant
2011.
Prcis de droit des socits : sera galement utilis au 2me quadri durant le cours
de droit de l'entreprise.
-
Evaluation
o Matire : thmes vus au cours tels que dvelopps dans le Prcis
o Examen crit (avec textes lgaux sans annotations)
On peut apporter le code sans annotation, souligner et post it ok. On peut
complter le code avec des lois imprimes.
o Principaux critres
Comprhension
Connaissance
Application
Prcision
Plan du cours.
o SA constitution et organes
o SA titres et capital
o SPRL
o Socits coopratives
o Formes mineures de socits et socits cotes
Alonso Violaine
I.
SA
1. La SA : constitution et organes
1.1. Introduction
1.1.1. Dfinition
La SA (SA) est une socit dans laquelle les associs, appels actionnaires , nengagent
quune mise dtermine. La dfinition de lart. 437 du Code des socits doit cependant
tre complte en prcisant que les actionnaires possdent des droits reprsents par des
titres ngociables, ce qui distingue la SA des autres socits responsabilit limite. En
outre, ni les actionnaires ni les administrateurs nont la qualit de commerant : la SA, tre
juridique indpendant, pntre seule dans le droit commercial.
1.1.2. La place de la SA dans la classification des socits
1.1.3. Evolution historique
Prcis pp.429-446
1.1.4. Contrat ou institution ?
La SA est le type de socit dans lequel le contrat initial est presque entirement absorb
par linstitution que les contractants ont mise en place. Ds la fondation, la SA rassemble des
capitaux davantage quelle ne runit intuitu personae des associs. De plus, lorganisation
interne relve davantage de la loi que du contrat, de sorte que la dimension institutionnelle
lemporte nettement.
1.1.5. Pouvoirs et responsabilits : question dquilibre
La SA est une structure hirarchise de pouvoirs. Diffrents organes superposs en assurent
le fonctionnement : lAG annuelle se runit pour approuver les comptes, donner les
dcharges aux administrateurs et voter la rpartition des bnfices; les AG extraordinaires
se runissent, sur convocation, aussi souvent que ncessaire et, notamment quand il faut
modifier les statuts ou augmenter le capital; le CA, rouage le plus important en fait, gre la
socit; le commissaire contrle les comptes; ladministrateur-dlgu et les directeurs sont
chargs de la gestion journalire. Lorganisation des socits anonymes atteint un haut
degr de sophistication par rapport larchitecture souvent rudimentaire des socits de
personnes.
1.2. Constitution de la SA - Conditions de fond.
o Nombre de fondateurs (=dactionnaires)
Il faut au moins deux fondateurs pour crer le contrat de socit. Ils peuvent tre des
personnes morales. Si, au moment de sa constitution, la socit ne comprend pas au moins
deux actionnaires valablement engags, la nullit de la socit peut tre prononce sur la
base de lart. 454, 4.
o Montant du capital
Capital minimum
Le montant du capital dune SA est fix par les statuts. Il ne peut toutefois pas tre infrieur
61.500 euros (art. 439). La somme est dpose sur un compte bancaire.
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service (art. 453 du Code). Lapport en nature est un objet apport la socit. Par ex : un
immeuble.
Contrle des apports en nature
Ici, on craint le danger de la survaluation. En effet, les fondateurs pourraient surestimer
leurs biens. On a ainsi des garde-fous pour viter cette survaluation. Pour viter la
survaluation, le droit des socits prvoit deux types de contrle de la valeur des apports.
Le premier est contractuel; le second fait appel un expert.
Il existe dabord un garde-fou de nature contractuelle : les apports en nature sont valus
par tous les fondateurs, un consentement collectif tant requis pour rmunrer les
apporteurs en nature. La discussion entre les fondateurs donne le jour une valeur
conventionnelle.
Le Code prvoit aussi le principe du contrle de la consistance des apports en nature par un
rviseur dentreprises (art. 444, 1er)
Deux rapports doivent tre tablis : Un des rapports est rdig par le rviseur dentreprise
pour valuer le bien. Le rviseur a tudi lconomie, il a donc certaines connaissances pour
valuer des biens. Il va dcrire dans son rapport lapport en nature, dtailler les modes
dvaluation quil a choisis, indiquer si la valeur du bien est gale la valeur des actions et
expliquer la contrepartie reue pour lapport.
Lautre rapport est rdig par les fondateurs eux-mmes : ils justifient de lintrt que
reprsentent les apports en nature pour la saison et des raisons pour lesquelles ils scartent
du rapport du rviseur le cas chant.
Si la valeur de lapport en nature est survalue, les fondateurs seront tenus solidairement
envers les intresss en rparation de leur prjudice.
Quasi-apports
Beaucoup de fondateurs apportaient un objet, gnralement un immeuble, aprs la
constitution de la socit. Ils espraient ainsi chapper lvaluation du rviseur
dentreprise. Cest pourquoi, en 1984, le lgislateur a cr le concept de quasi-apport : si,
dans les deux ans de la constitution et pour une contre-valeur dau moins 10% du capital, un
bien est acquis par la socit dun comparant lacte constitutif, dun actionnaire ou dun
administrateur, on va devoir suivre la mme rglementation quen matire dapport en
nature sauf que cest le CA qui rdigera le 2me rapport (on ne parle plus de fondateurs vu
que la socit est constitue !). Ensuite, lAG des actionnaires se prononcera sur lapport. Si
la dcision est prise par lAG sans les deux rapports, le CA sera responsable en cas de
survaluation manifeste.
Apport en industrie
Service ou savoir apports la socit, rmunr en parts bnficiaires. Il interdit de
rmunrer par des actions les apports en industrie.
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o Libration du capital
La libration dune action est le paiement de la dette ne de la souscription, lexcution de
lengagement relatif la formation du capital. Le capital minimum de 61 500 doit tre
entirement libr au jour de la constitution. Ce nest pas une promesse, la somme doit tre
sur le compte au jour de la constitution. Ds le dbut, la socit doit jouir matriellement de
fonds et de biens pour entamer son activit. Art. 448.
La libration accomplie, la socit ne peut, mme par une modification des statuts,
augmenter les engagements de lactionnaire. Le devoir de lactionnaire est accompli par la
libration du capital et ne peut tre amplifi, par exemple en le forant participer une
augmentation du capital ou en le contraignant souscrire une mission dobligations.
Lactionnaire nencourt pas de responsabilit pour les dettes de la socit ds lors quil a
libr sa souscription. Cest la dfinition mme de la socit anonyme (art. 437).
o Acte notari
Deux actes sont constitus devant le notaire :
Lacte constitutif de la SA.
La constitution de la SA doit se faire par acte authentique, peine de nullit et de
responsabilit des fondateurs (art. 453 du Code). Lavocat reprsentant les fondateurs devra
produire un certain nombre de documents : les statuts de la socit, la procuration de
lavocat prouvant quil reprsente son client et une attestation du banquier prouvant le
versement sur un compte des 61 500.
Les statuts sont le mode demploi de la socit. Ils doivent contenir son nom, son sige
social, le nom des administrateurs, les runions du CA et de lAG, sa dissolution, qui adopte
les comptes, Les statuts feront lobjet dune approbation notariale au moment de la
constitution. Ensuite, le notaire publiera ses statuts au Moniteur Belge pour que les tiers
soient informs.
Le plan financier.
Ce plan justifie que le montant du capital de la SA est suffisant pour exercer normalement
lactivit projete pendant 2 ans au moins (art. 456). On na pas de contenu obligatoire pour
le plan financier, qui contient gnralement un budget dinvestissement, un budget
dexcution, ainsi que les capitaux propres et emprunts de la socit.
Si la faillite de la socit est prononce dans les 2 ans de sa constitution, les fondateurs sont
tenus de manire solidaire sur leur patrimoine pour le passif de la socit sil savre dans le
plan financier que les fonds ntaient pas suffisants pour exercer une activit normale
pendant 2 ans. La jurisprudence nexige pas quune faute personnelle soit dmontre dans le
chef des fondateurs, ni quil y ait un lien causal entre linsuffisance manifeste de capital et la
faillite de la socit, pour que les fondateurs soient tenus solidairement.
o Dpt au greffe dun extrait
La SA acquiert la personnalit juridique quand lacte authentique est dpos aux greffes du
tribunal de commerce par le notaire. partir du jour du dpt, les fondateurs sont protgs
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des cranciers sociaux, qui ne pourront plus se retourner contre eux mais devront aller
contre la socit.
Il est toujours possible pour une socit de poser certains actes avant davoir sa personnalit
juridique. Cest lart. 60 qui le prvoit. Il faut que les engagements pris par la socit en
constitution soient repris dans lacte authentique pour librer les fondateurs.
o Publication aux Annexes du Moniteur belge
1.3. Nullit
1.3.1. Limite 4 causes
La nullit dune socit anonyme ne peut tre prononce, par un jugement, que dans quatre
cas (art. 454) :
o Absence dacte authentique de constitution.
o Absence dindications au sujet de la dnomination sociale, de lobjet
social, des apports ou du capital souscrit.
o Objet social illicite ou contraire lordre public.
o Absence dindication au sujet de la dnomination sociale, de lobjet social,
des apports ou du capital souscrit.
o Nombre dactionnaires est infrieur deux.
En cas de nullit de la socit, les fondateurs sont responsables de tout dommage caus
des tiers.
1.3.2. Les clauses lonines sont rputes non crites (art. 455)
La clause qui donnerait lun des associs la totalit des bnfices ou qui affranchirait de
toute contribution aux pertes les apports dun associ est nulle. Dans les socits
responsabilit illimite, ces clauses entranent la nullit de la socit, tandis que dans les
socits responsabilit limite, elles sont rputes non crites (art. 228, 404 et 455). La
prohibition des clauses lonines stend aux conventions entre associs indissociables de
lacte constitutif.
1.3.3. Procdure de nullit (art. 172 et s.)
o Dcision de justice
o Absence de rtroactivit
La nullit de la socit na pas deffet rtroactif (ex nunc) (art. 172, al. 2), ce qui implique que
la socit annulable peut tre rgularise (art. 176). Cette rgle est justifie par
limpossibilit pratique de remettre en cause tous les actes juridiques passs par la personne
morale putative. La socit annule est, juridiquement parlant, mise en liquidation (art.
175).
1.4. Responsabilits (art. 456-459)
Les fondateurs sont en principe les comparants lacte constitutif. Toutefois, lacte peut
dsigner comme fondateurs un ou des actionnaires qui possdent ensemble au moins un
tiers du capital social.
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Les responsabilits des fondateurs sont de deux catgories. Dune part, ils sont tenus une
sorte de garantie de la rgularit de la constitution de la socit, qui les oblige excuter
personnellement les engagements dautres comparants qui sont en dfaut. Dautre part, ils
doivent rparer le prjudice qui est la suite immdiate et directe de certaines irrgularits.
1.4.1. Garantie des fondateurs.
Les fondateurs sont tenus des montants suivants (art. 456,1 et 2) :
o Souscription
La partie du capital qui nest pas valablement souscrite parce que les souscriptions sont
nulles ou quelles ont pour objet un apport sans valeur ou non susceptible dtre reprsent
par le capital, tant entendu que les fondateurs ne garantissent pas la solvabilit des
souscripteurs.
La diffrence entre le minimum lgal (61.500 euros) et le total des souscriptions.
o Libration
Libration dun quart de chaque action la constitution et libration dans les cinq ans des
actions correspondant des apports en nature.
o Mandataire et porte-fort
Les engagements non valables pris par les mandataires et portefort.
1.4.2. Responsabilit des fondateurs
Dans ces cas, les fondateurs doivent rparer le prjudice qui rsulte de lvnement (art.
456, 3 et 4).
o Nullit
La nullit de la socit entrane la liquidation qui provoque un concours qui peut causer
prjudice aux cranciers. Mais elle peut galement avoir dautres effets ngatifs : moinsvalue des actifs, lsion des actionnaires qui ont acquis leurs titres, aprs la constitution, un
prix plus lev, lsion des fondateurs lorsque la nullit est imputable lun deux seulement
et que la liquidation ne leur restitue pas leurs apports ou les prive dune chance de gain, etc.
o Mentions obligatoires
Absence ou fausset des mentions obligatoires dans les souscriptions et dans lacte de
socit.
o Survaluation manifeste des apports en nature
o Insuffisance du capital
Insuffisance manifeste du capital pour assurer lactivit sociale pendant deux ans, en cas de
faillite dans les trois ans
o Souscription dactions propres
Souscription par la socit de ses propres actions (art. 457). Cette dernire responsabilit
incombe tous ceux qui ont sign lacte constitutif et non aux seuls fondateurs.
1.4.3. Responsabilit des administrateurs ? pas dans le prcis ni dans les notes
1.5. Organe
1.5.1. Organes et thorie de lorgane
1.5.1.1. Personnalit morale et ncessit de lorgane
1.5.1.2. Transparence de lorgane
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1.6.2.3.
En pratique, on assiste souvent la cration dun comit de direction qui runit les
administrateurs actifs, les dlgus la gestion journalire et les cadres suprieurs. Le CA
voit ainsi ses dcisions prpares et limite parfois son rle la surveillance et la ratification
des actes.
Aucune contrainte nest prvue en ce qui concerne la ncessit de crer le comit de
direction, sa composition, le dtail de ses comptences, son fonctionnement, les modalits
de la dsignation de ses membres, la dure de leur mandat ou leur rmunration. Ces
diffrents points, de mme que la dure de la mission, peuvent tre fixs par les statuts ou,
dfaut, par le CA. Les membres du comit ne doivent pas ncessairement tre
administrateurs de la socit.
1.6.2.4.
La gestion journalire des affaires sociales ainsi que la reprsentation de la socit dans le
cadre de cette gestion peuvent tre dlgues un ou plusieurs administrateurs ou une ou
plusieurs autres personnes qui ne sont pas ncessairement des membres du CA (art. 525).
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Les actes de la gestion journalire sont ceux qui, en raison tant de leur peu dimportance
que de la ncessit dune prompte solution, ne justifient pas lintervention du CA lui-mme.
La Cour de cassation considre que les deux lments doivent tre runis : le peu
dimportance de lacte litigieux, dune part et, dautre part, la ncessit dune prompte
solution de sorte quune runion du CA ne peut tre attendue. Ex. : expdition des affaires
courantes, vente de produits dapprovisionnement, choix du personnel subalterne,
paiements courants, encaissement des factures, etc.
1.6.3. Rpartition des pouvoirs de reprsentation (Art. 522, 2; 524bis, al. 3; 525)
1.6.3.1.
La rpartition des tches nest pas opposable aux tiers, mme si elle est publie. Par
exemple : tel administrateur est responsable de la comptabilit et tel autre des ressources
humaines. Pour les tiers, cest le CA qui a les pleins pouvoirs leur gard.
Le pouvoir de reprsentation de la socit peut tre confi un administrateur, car on
nimagine pas tous les administrateurs reprsenter la socit devant le notaire ou le juge (de
manire pragmatique). On donne ainsi un pouvoir gnral de reprsentation un ou
plusieurs administrateurs par une clause, qui est publie et opposable aux tiers. Par contre,
les limitations de ces clauses de reprsentation ne sont pas opposables aux tiers. De plus, il
peut y avoir, ct de la dlgation gnrale de reprsentation gnrale, des
reprsentations particulires. On donne un mandat particulier pour excuter une dcision.
1.6.3.2.
Pour ce qui relve de la gestion journalire, il fallait confier des pouvoirs de gestion et de
prsentation certaines personnes. Ce sont gnralement des administrateurs excutifs.
partir du moment o on a dsign telle personne pour tre dlgue la gestion journalire,
les restrictions sont inopposables aux tiers, mme si elles sont publies (art. 525).
La Cour de cassation dit quun acte de gestion est celui qui a peu dimportance et qui
ncessite une prompte dcision. Sauf quon prend en considration ces deux critres comme
tant cumulatifs, plutt que de les prendre de manire alternative. Cela veut donc dire
quun acte peu important et non urgent ne relve pas de la gestion journalire, ce qui est un
peu trange.
Non seulement la dlgation doit porter sur des pouvoirs qui sont lgalement rservs au CA
mais elle ne peut tre gnrale.
1.6.3.3. Clauses statutaires
Un ou plusieurs administrateurs
Un ou plusieurs membres du CD
Seuls ou conjointement
1.6.4. Amnagement des pouvoirs
1.6.4.1. [Clauses de reprsentation]
1.6.4.2. Restrictions aux pouvoirs des organes
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Validit interne
Inopposabilit aux tiers
1.6.4.3. Rpartition interne des tches
1.6.4.4. Mandats
1.7. Statut du dirigeant.
1.7.1. Nomination et rvocation
Administrateur (art. 518)
Les administrateurs sont instables car ils sont rvocables ad nutum, sans indemnit, sans
justification, sans motifs graves, sans pravis. Cest un principe dordre public.
Membre du CD (art. 524bis)
Dlgu (art. 525)
1.7.2. Rmunration
1.7.3. Qualit de commerant
1.8. Conflits dintrts (art. 523 et 524ter)
1.8.1. Champ dapplication
Lart. 523 sapplique chaque fois quun administrateur a, directement ou indirectement, un
intrt oppos de nature patrimoniale lors de la prise dune dcision ou opration relevant
de la comptence du CA.
o Intrts opposs
Lintrt de ladministrateur doit tre oppos celui de la socit. La simple dualit
dintrts nest pas vise par lart. 523, pas plus que la coexistence dintrts seulement
diffrents.
Un intrt direct ou indirect. Lintrt oppos est direct dans les situations o
ladministrateur contracte lui-mme avec la socit. Ex. direct : ladministrateur est
propritaire dun immeuble quil veut vendre la socit. Lintrt est indirect lorsque la
socit contracte avec une personne laquelle ladministrateur est li; Ex. indirect :
ladministrateur dune socit A est aussi actionnaire dune socit B qui veut vendre un
immeuble la socit A.
o De nature patrimoniale
Une opposition dintrt patrimonial = Evaluable conomiquement. Lintrt simplement
personnel, quil soit moral, affectif ou familial, nest pas vis par lart. 523. Par contre, la
notion dintrt patrimonial vise autant lintrt financier que matriel.
o Dcision relevant du CA / CD
Lart. 523 ne sapplique quaux membres du CA, en leur qualit dadministrateur de la
socit. Une disposition similaire sapplique aux membres du comit de direction (art.
524ter).
On applique lart. 523 pour les dcisions qui relvent du CA de la SA. On ne lapplique pas
quand il sagit de la gestion journalire, quand la dcision est prise au sein dun groupe, ou
dun conflit dintrt au sein de lAG. Le droit commun du mandat peut tre invoqu pour
empcher quun mandataire soit la contrepartie de son mandant, c..d. conclut en sa faveur
un contrat quil doit conclure en reprsentant son mandant.
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La procdure prvue par lart. 523 ne sapplique pas toute dlibration du CA mais
uniquement celle par laquelle il se prononce de manire dfinitive sur un sujet. Il faut
galement que la dcision prise par le CA engage la socit.
Ex. : si le CA propose lAG de prendre une dcision, ce nest pas au niveau du CA quil y a un
engagement mais plutt au niveau de lAG. On ne va donc pas appliquer lart. 523.
Ex. : dans le cadre de loffre public dacquisition, le CA doit rendre un avis favorable ou
dfavorable, et cela nengage pas la socit.
1.8.2. Rgles applicables
o Information du CA /CD et du commissaire
Le CA reste comptent. On ne monte pas lAG.
On fait confiance ladministrateur pour tout dire lorsquil est dans une situation de conflit
dintrt. Ladministrateur ayant un intrt oppos au sens de lart. 523 celui de la
socit doit en informer les autres administrateurs avant la dlibration du CA. Cette
dclaration figurera dans le procs-verbal de la runion du CA au cours de laquelle la
dcision sera adopte. Les raisons justifiant lintrt oppos devront galement tre
prcises dans ce procs-verbal.
Il doit aussi informer le commissaire, car dans son rapport, il doit consacrer un point aux
conflits dintrts intervenus pendant lexercice en cours.
o Participation la dlibration et au vote
Le CA, averti du conflit dintrts par ladministrateur concern, dlibre sur lopration ou
la dcision envisage. Si la socit est une socit ayant fait ou faisant publiquement appel
lpargne, ladministrateur en situation de conflit dintrts ne peut ni assister aux
dlibrations du CA relatives ces oprations ou dcisions ni prendre part au vote. Dans les
socits prives ou ferms, il peut dlibrer et voter.
o PV et rapport de gestion
Le procs-verbal de la runion devra dcrire de faon minutieuse (i) la nature de la dcision
ou de lopration, (ii) la justification de la dcision qui a t prise et (iii) les consquences
patrimoniales qui en rsultent pour la socit.
Lextrait pertinent du procs-verbal sera repris dans le rapport de gestion de la socit qui
est donne chaque anne lAG. Pour les socits qui ne sont pas tenues dtablir un
rapport de gestion (2335), le procs-verbal devra tre repris dans une pice dposer en
mme temps que les comptes annuels.
1.8.3. Sanctions
En cas de non-respect de la procdure : si la procdure nest pas respecte, en tout ou en
partie, ou si ladministrateur na pas dclar son conflit.
o Nullit
Si la procdure prvue par lart. 523 na pas ou na pas t intgralement respecte, alors
quun administrateur se trouvait dans une situation de conflit dintrts, la socit pourra
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agir en nullit des dcisions prises ou des oprations accomplies si lautre partie ces
dcisions ou oprations avait ou devait avoir connaissance de cette violation. Ce qui est
facile en cas de conflit dintrt direct, car le tiers est ladministrateur lui-mme.
Seule la socit, par lintermdiaire du CA, peut agir en nullit. Laction ne pourrait, par
exemple, tre intente par un actionnaire minoritaire ou un crancier. La nullit prvue par
lart. 523, 2 est une nullit relative destine protger les intrts de la seule socit. Elle
ne requiert pas que la socit ait subi un prjudice la suite du non-respect de la procdure.
Il suffit quun conflit dintrts soit prouv pour que la nullit puisse tre prononce.
o Responsabilit
En cas de non-respect, partiel ou total, de la procdure prvue par lart. 523, les
administrateurs sont solidairement responsables envers la socit et envers les tiers des
dommages rsultant de linfraction cette disposition. Art. 528. Laction en responsabilit
peut tre intente par la socit, par certains actionnaires (minoritaires) ou par des tiers.
En cas de respect de la procdure, lart. 529 prvoit une responsabilit personnelle et
solidaire charge des administrateurs sil est dmontr que la socit ou les tiers ont subi un
prjudice et que ladministrateur a obtenu un avantage financier abusif vis--vis de la
socit.
1.8.4. Exceptions
o Filiales 95 %
o Oprations habituelles
1.9. Responsabilit
1.9.1. Responsabilit de la socit ou responsabilit de lorgane ?
o Logique du systme (art. 61)
Au-del de limmunit de principe consacre par lart. 61, les administrateurs engagent leur
responsabilit dans certaines circonstances et certaines conditions.
Les actionnaires ont une responsabilit limite leur apport de dpart, on ne pourra jamais
exiger d'eux qu'ils engagent plus que ce qu'ils ont au dpart. Les administrateurs grent la
socit, ils sont responsables s'ils ne se comportent pas comme des administrateurs
prudents et diligents.
Qui est responsable, la socit (propre personnalit juridique et propre patrimoine) ou
l'organe (=les administrateurs) ? Lart. 61 du code des socits prvoit que les
administrateurs n'engagent aucune responsabilit pour les actes qu'ils font au nom de la
socit.
o Responsabilit contractuelle
Quand la socit s'engage vis--vis d'un tiers (contrat, dommage, etc), la socit assume les
consquences. Logique qui est respecte en matire contractuelle.
o Responsabilit extracontractuelle
Mais, en matire extracontractuelle, ca devient plus compliqu.
Ex : grant brle un feu rouge avec une voiture de socit ou tue sa secrtaire, peut-on dire
que c'est la socit qui est responsable, qu'on peut lui imputer les consquences en matire
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a une prsomption de faute grave et caractrise quand on n'a dlibrment pas pay les
impts et l'ONSS.
1.9.3. En cas de conflit dintrts (art. 529)
Il y a un conflit dintrt quand on a respect la procdure de l'art. 523 mais que, malgr
cela, l'acte pos en conflit d'intrt a pos un prjudice grave la socit. Le CA est aussi
solidaire. Cause de responsabilit spcifique qui n'est pas une faute.
1.9.4. Dommage
En matire de faute de gestion et de violation de la loi, on utilise l'usage classique de la
notion de faute. Le dommage quil peut tre amen rparer consiste, en principe, en toute
perte totale ou partielle dun bien ou dun avantage que la victime avait ou aurait pu obtenir
(art. 1149 C. civ.). En lespce, cest le dommage rsultant de la faute et lui seul qui devra
tre rpar, contrairement au droit commun, en vertu duquel tout le dommage doit tre
rpar
Ce n'est pas la mme chose pour la faute grave et caractrise.
1.9.5. Lien causal
Le lien de causalit entre la faute et le dommage sera tabli lorsque, sans la faute, le
dommage tel quil sest produit, ne serait pas survenu, conformment la thorie de
lquivalence des conditions.
Dans le cas dune faute grave et caractrise, le lien causal avec le prjudice du crancier
nest pas exig : il suffit que la faute ait contribu la faillite. Mais si celle-ci tait dj
inluctable, une nouvelle faute najoute rien. En revanche, le lien causal avec la faillite doit
tre certain. Tel nest pas le cas lorsque des administrateurs dune socit cooprative qui
omettent deffectuer une augmentation de capital lgalement prescrite (ce qui constitue
une faute grave et caractrise) mettent par ailleurs disposition des fonds qui sont
suprieurs lapport de capital qui aurait t ncessaire.
1.9.6. Intrt et qualit laction
Qui peut introduire l'action en responsabilit ? Intrt et qualit de l'action.
La socit peut se plaindre que les administrateurs l'ont mal gre. LAG peut dcider de
lancer une action sociale (action de la socit contre les administrateurs). Mais a n'arrive
pas souvent. Il n'y a que la socit qui peut se plaindre.
Les tiers peuvent se plaindre sur base de lart. 1382, rgles classiques de droit des
obligations.
Possibilit pour l'actionnaire minoritaire de mettre en cause la responsabilit des
administrateurs (art. 562).
Art. 530 en cas de faillite, le curateur reprsente tant le failli que les cranciers et remplace
les organes de dcision de la socit. Il peut engager la responsabilit de la socit.
Egalement possible pour les cranciers importants.
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1.10.
AG Comptences (art. 531)
LAG est compose de tous les actionnaires. En ce qui concerne les comptences, lart. 531
n'est pas correct. C'est le CA qui a la plnitude des comptences, lAG n'a que les
comptences qui lui sont formellement attribues.
Il sagit du pouvoir lgislatif de la SA. Mais on considre que cest le CA qui a la plnitude des
pouvoirs pour la ralisation de lobjet social et que lassemble na quun pouvoir rsiduaire.
Si lAG continue prendre des dcisions structurelles et financires ayant un impact
important sur la SA, tous les pouvoirs reviennent au CA pour la gestion quotidienne, sauf
pour les pouvoirs spcifiques de lAG (art. 522).
1.10.1. AG ordinaire
LAG ordinaire est celle que le Code impose de tenir chaque anne, au moins une fois, aux
jour et heure indiqus par les statuts.
o Rapport de gestion, approbation des comptes et dcharge (art. 554)
La dcharge est lacte travers lequel lAG reconnait que les administrateurs ont bien gr et
renonce mettre en cause leur responsabilit pour mauvaise gestion. Elle n'est valable que
si l'AG a t correctement informe de ce qui a t fait (ex : rapports mensongers ou
trafiqus).
o Affectation du rsultat
Les rsultats sont les bnfices ou pertes raliss pendant l'exercice. On dcide ce qu'on en
fait : on conserve le bnfice ou on le distribue aux actionnaires (= dividendes). Art.616.
o Nomination et rvocation des administrateurs et du commissaire
Nomination (et la rvocation) des administrateurs ainsi que la dtermination du caractre
rmunr ou non de leur mandat (art. 517 et 518).
La nomination des commissaires, leur ventuelle rvocation pour justes motifs et la
fixation de leurs moluments au dbut de leur mandat (art. 130, al. 1er, art. 134, 1er et art.
135, al. 1er).
1.10.2. AG extraordinaire
LAG extraordinaire a lieu dans les conditions de quorum et de majorit stipules par le Code
pour les modifications des statuts ou dans des conditions plus strictes si le Code ou les
statuts en prvoient (art. 558 560). Les assembles gnrales extraordinaires prennent les
dcisions financirement et structurellement importantes.
o Modification des statuts
Art.531 et 558 al.1. Pouvoir de modifier les statuts, et de prendre les dcisions qui sont
importantes pour la socit financirement ou structurellement (ex : augmentation ou
diminution de capital, approbation des projets de fusion ou de scission, dcision de modifier
lobjet social de la socit). Elle est runie ds que cela parait justifi au CA et elle prend des
dcisions des majorits renforces.
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o Titres et capital
Lhabilitation dacquisition dactions propres (art. 620), laugmentation du capital (art. 581 et
s.) et lautorisation donne au CA daugmenter le capital (art. 603 et s.), la rduction du
capital (art. 612), la modification des droits attachs aux diffrentes catgories de titres (art.
560),
o Fusions / Scissions / Restructurations
Les dcisions de transformation, de fusion et de scission et la dcision de dissoudre la
socit avant son terme ou de proroger sa dure (art. 645).
1.11.
AG Fonctionnement
1.11.1. Convocation
Dans la SA, on est en prsence dun vritable organe lgislatif. Toute la procdure est assez
complique, de la convocation jusqu la prise de dcision. Il faut runir un nombre
important dactionnaires, il faut savoir qui peut convoquer une AG, quels sont les dlais de
pravis, quel moment faut-il diffuser la convocation lAG, faut-il publier ces convocations
dans des journaux, le moniteur, comment vote-t-on lAG, etc.
o Droit de convocation (art. 532)
Le pouvoir de convocation est gnralement exerc par le CA. Il sagit dun droit de nature
collgiale, qui doit tre exerc sur la base dune dlibration du conseil fixant simultanment
lordre du jour.
CA convoque donc lAG. Le CA peut prendre linitiative de convoquer une AG chaque fois
quil lestime ncessaire. Dans certaines circonstances, il est mme oblig de le faire :
Quand les statuts imposent une AG ordinaire.
Si des actionnaires reprsentant au moins 20% du capital en font
la demande (art. 532).
Dans les 6 mois de la clture dun exercice comptable (art. 92).
Cela rejoint lobligation de runir une AG ordinaire, sauf quon
prcise le dlai de 6 mois.
Quand le CA constate que les pertes saccumulent (art. 633), afin
de proposer lAG des mesures permettant de repartir sur de
bonnes bases.
Pour la nomination dun ou de plusieurs commissaire(s), lorsque la
socit nen a pas encore nomm ou lorsque le ou les
commissaires existants sont dans limpossibilit dexercer leur
mandat (art. 131 et 136).
En vertu de lart. 532, le pouvoir de convocation revient galement aux commissaires,
chaque fois quils lestiment ncessaire ou lorsquils en sont requis par des actionnaires
reprsentant le cinquime du capital social.
En cas de liquidation, le droit de convoquer lAG revient au liquidateur. Le droit des
actionnaires dtenant 20% du capital social de requrir la convocation dune AG vaut
galement lgard des liquidateurs (art. 189).
Les statuts peuvent valablement attribuer le pouvoir de convocation dautres personnes.
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Les actionnaires peuvent poser des questions aux administrateurs au sujet de leur rapport
ou des points ports lordre du jour. Les commissaires rpondent aux questions au sujet de
leur rapport et ils ont le droit de prendre la parole en relation avec laccomplissement de
leur fonction. Le droit de poser des questions est un accessoire du droit dassister lAG et
appartient tout actionnaire en vue de lui permettre de contrler lorgane de gestion, de
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Alonso Violaine
Lordre du jour, car il faut un lien entre la question pose et cet ordre du jour (ou
le rapport de gestion). Mais on interprte cette notion largement.
Les administrateurs peuvent refuser de rpondre, si cela porte atteinte aux
intrts commerciaux de la socit ou aux engagements de confidentialit de la
SA.
o Quorums de prsence
Dpendant de la nature des questions traites. Rgle par dfaut = il n'y a pas d'exigences de
quorum.
Modification des statuts : Les actionnaires qui assistent la runion doivent reprsenter la
moiti au moins du capital social. Si pas de quorum, on doit reconvoquer une AG qui pourra
dcider quel que soit le nombre d'actionnaires prsents ou reprsents.
Modification de lobjet social : LAG ne peut valablement dlibrer et statuer que si ceux qui
assistent la runion reprsentent, dune part, la moiti du capital social et, dautre part, sil
en existe, la moiti du nombre total des parts bnficiaires. Si pas de quorum, on doit
reconvoquer une AG qui pourra dcider quel que soit le nombre d'actionnaires prsents ou
reprsents.
Modification des droits respectifs des catgories dactions : idem que pour une modification
des statuts.
o Quorum de vote
AG ordinaire.
Majorit simple des voix plus une, sauf sil existe des dispositions particulires dans la loi ou
les statuts. LAG doit avoir lieu devant un notaire qui rdige le PV dans un acte authentique.
AG extraordinaire.
Modification des statuts : La majorit requise pour la dlibration est celle des trois quarts
des voix prsentes (art. 558). Les abstentions quivalent des votes ngatifs.
Modification de lobjet social : La majorit ncessaire est des quatre cinquimes des voix au
moins (art. 559).
Modification des droits respectifs des catgories dactions : idem que pour une modification
des statuts.
Ces rgles sont impratives.
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Diffrents titres (actions, obligations, etc.) et capital
2. SA : titres et capital
Les titres sont des droits sur ou dans la socit qui sont matrialiss dans un papier ou un
objet matriel. Le titre est ngociable car il peut tre facilement chang. C'est un peu
comme un billet de banque. Billet = droit d'obtenir une valeur de 20 euros. Facile possder
et changer. Ex. : droit d'tre actionnaire dans une socit est incorpor dans un papier
que je peux revendre. Droits standardiss. On distingue la forme des titres et les types de
titres. Type de droit qui sont contenus dans les titres
2.1. Forme des titres
2.1.1. Au porteur
Incorpor dans un papier, c'tait celui qui avait le papier qui tait considr comme le
propritaire du titre. Les titres au porteur n'existent plus aujourdhui. Ils sont interdits pour
des questions de fraude fiscale.
2.1.2. Nominatifs (art. 462-465)
Ils portent le nom de leur propritaire.
o Inscription dans le registre
On a, dans un registre, le nom de chaque associ avec le nombre dactions nominatives quil
possde. Cela permet une plus grande traabilit, cest une forme de drogation la rgle
de lanonymat de la SA.
o Preuve de la proprit et de la cession
Chaque SA a un registre avec une liste des actionnaires nominatifs et le nombre de titres
qu'ils possdent. Chaque actionnaire a une page avec liste des titres vendus et achets. Cela
prouve la proprit, les achats et ventes des titres.
2.1.3. Dmatrialiss (art. 468-475ter)
Ils ont progressivement remplacs les actions au porteur.
o Inscription en compte
Les actions sont inscrites sur un compte titre, ce qui permet de respecter lanonymat
lgard de la socit.
o Teneur de compte
Suppose qu'il y ait des teneurs de comptes (// banques pour l'argent) qui ouvrent un compte
au nom du client et inscrivent les titres dont le client est propritaire.
o Cession par virement
On peut cder des titres par virement.
2.2. Types de titres
Aux termes de lart. 460, les socits anonymes peuvent mettre des valeurs mobilires de
diffrents types ou catgories : des actions, des parts bnficiaires, des obligations et des
droits de souscription.
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o Exceptions
Aux termes de lart. 481, auquel les statuts ne peuvent droger, les actionnaires sans droit
de vote recouvrent ce droit lorsque la socit ne respecte pas ses engagements leur gard
et lorsque des dcisions structurelles, qui concernent la socit, ou catgorielles, qui
modifient leurs droits, doivent tre prises.
2.2.3. Parts bnficiaires (art. 483-484)
o Ne reprsentent pas le capital
Les parts bnficiaires sont traditionnellement cres, lors de la constitution de la socit ou
en cours de vie sociale, pour rcompenser les services rendus ou les concours apports la
socit par ses fondateurs, ses actionnaires ou mme des tiers (conseillers extrieurs,
ingnieurs, cadres, ...). Il sagit de rtribuer les apports en industrie ou des contributions
techniques, commerciales ou intellectuelles qui, difficilement valuables, ne participent pas
la constitution du capital.
Elles ne reprsentent pas le capital social (art. 483).
o Droits dfinis par les statuts
Les statuts dterminent les droits qui y sont attachs (art. 483 : droit de vote, droit au
dividende, droit aux rserves, en prcisant la proportion et le tour de rpartition.
o Droit de vote
Elles peuvent confrer un droit de vote pondr par rapport aux actions lactionnaire
concern si les statuts le prvoient. Si un droit de vote est prvu, il doit tre infrieur celui
des actions (Art. 482). On pourrait donc voter en AG avec des actions et des parts
bnficiaires qui peuvent avoir un effet multiplicateur du droit de vote.
Cest une faon de contourner linterdiction de crer des actions vote plural (car en
principe une action valeur gale = une voix). Si je cumule les statuts (actionnaire et
dtenteur de part bnficiaire avec droit de vote), je peux, par rapport celui qui na que
des actions, augmenter mon pouvoir de vote. De ce fait, mon pouvoir de dcision sera
amplifi par rapport une personne qui aurait investi la mme chose mais qui naurait pas
de parts bnficiaires.
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o Reverse convertible
o Intervention de lAG
La dcision dmettre des obligations convertibles ou des droits de souscription consiste en
une dcision daugmentation, ft-elle ventuelle, du capital de la socit. Elle revient donc
lorgane comptent pour dcider daugmenter le capital social, cest--dire lAG des
actionnaires, et, dans les limites du capital autoris, le CA.
En effet, les statuts peuvent autoriser le CA augmenter en une ou plusieurs fois le capital
social souscrit par lmission dobligations convertibles et de droits de souscription (art. 603,
al. 2).
o Dlai dexercice du droit de conversion
Le dlai dans lequel lobligation doit tre convertie est dau maximum dix ans compter de
son mission (art. 489, al. 1er).
o Mesures anti-dilution
On veut viter que les actionnaires ne dcident des choses qui nuisent aux obligataires. Ex :
j'ai une obligation convertible contre lesquelles je recevrai 10 actions la fin. Mais si, entre
temps, les actionnaires ont multilpli par 1000 le nombre d'actions, mes 10 actions ne valent
plus rien. Aller relire prcis p.541
o Droits de souscription (warrants)
Ne sont pas lies une obligation, droit de devenir actionnaire de la socit. Obligation avec
droit de souscription : obligation qui, au terme de l'emprunt, permet mais n'oblige pas, de
devenir actionnaire de la socit.
2.3. Transfert de titres (art. 504 sv.)
La SA est caractrise par son ouverture : en matire de titres, la cession est libre (art. 504 et
sv.). Cest un principe fondamental de la SA.
2.3.1. Modes de transfert
o Socits cotes en bourse.
Sous sein priv ou par l'intermdiaire de la bourse.
o Titres nominatifs.
La cession des titres nominatifs, parfaite solo consensu entre parties,
sopre, lgard des tiers au contrat de cession, y compris la socit dont
les titres sont cds, par une dclaration de transfert inscrite dans le
registre relatif ces titres, date et signe par le cdant et le cessionnaire.
o Titres dmatrialiss.
Par virement de compte compte (art. 468).
Ngociabilit maximale (diffrence avec SPRL).
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Inalinabilit
La clause dinalinabilit ou dincessibilit est celle par laquelle un actionnaire sinterdit de
cder les titres quil dtient. Linterdiction peut tre gnrale ou viser les cessions
certaines personnes ou catgories de personnes (concurrents, groupe dactionnaires,...).
o Licit de principe
Les clauses dinalinabilit doivent tre limites dans le temps et justifies par lintrt social
tout moment (art. 510, al. 2), la diffrence des clauses dagrment et de premption
o Intrt social
La clause dinalinabilit ne doit pas uniquement tre justifie par lintrt social lors de sa
conclusion mais tout moment, cest--dire jusqu son terme.
La notion dintrt social est floue, ambige, volutive, et elle varie selon la conception que
chacun sen fait. Les parties ne peuvent donc prvoir linterprtation que le juge fera de la
clause.
o Limitations temporelles
Toutes les clauses doivent tre limites dans le temps.
Pour les clauses dinalinabilit, Dure maximale raisonnable (ex : 999 ans, c'est tellement
long que c'est comme si ce n'tait pas limit). Leur dure peut tre relativement longue :
durant les travaux prparatoires, le ministre a donn lexemple dune clause dincessibilit
par laquelle deux actionnaires se mettent daccord pour ne pas cder leurs titres durant dix
ans. Des engagements plus longs sont concevables, mais il faut respecter la rgle selon
laquelle nul ne peut sengager pour la vie. Une clause dinalinabilit non limite dans le
temps sera sans effet.
Pour les clauses d'agrment et de premption, leur application ne peut aboutir ce que la
cession des titres soit bloque pendant plus de 6 mois. Si la clause dagrment ou de
premption prvoit un dlai suprieur six mois, ce dlai est rduit de plein droit (art. 510,
al. 4). La sanction est donc la rduction du dlai et non la nullit de la clause.
o Sanctions
Quid si on ne respecte pas les diffrentes limitations ? Il nexiste pas de thorie gnrale sur
la question. Les solutions varient selon que les clauses se trouvent inscrites ou non dans les
statuts. La connaissance par le tiers de lexistence de ces clauses est dterminante.
Nullit de la convention
La clause peut tre considre comme nulle. Toute la convention peut tre annule.
Opposabilit de la cession
Quid si les titres ont t cds sans respecter le droit de premption, la procdure
d'agrment ou les rgles d'inalinabilit ? On doit distinguer qui invoque le souci. En gnral,
l'acheteur ne peut pas se voir opposer ces clauses auxquels il est extrieur. La doctrine
majoritaire saccorde considrer que les clauses statutaires limitant la cessibilit des titres
ne crent que des droits personnels dans le chef des parties contractantes et quen
consquence, elles ne sont pas opposables aux tiers. Toutefois, en cas de mauvaise foi du
tiers, qui savait ou devait savoir que la cessibilit des titres tait limite, les clauses pourront
lui tre opposes en application de la thorie de la tierce complicit.
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Est-ce que la socit peut se voir opposer une cession contraire ses clauses ?
2.4. Capital
2.4.1. Rappel de la notion
Le capital est le montant qui est fix par les statuts au-dessus d'un certain minimum et qui
est la contrepartie des apports. Il est reprsent par les actions et sert la fois rpartir les
droits des actionnaires entre eux et les droits des actionnaires d'une part et de la socit
d'autre part. Montant que les actionnaires se sont engags laisser dans la socit et qui est
l pour assurer une certaine base qui servira de garantie pour les cranciers.
2.4.2. Intangibilit (2e directive)
On ne peut pas y toucher, on doit le laisser dans la socit, socle auquel les actionnaires ne
peuvent pas toucher.
2.4.3. Distribution de dividendes
o Notion de dividende
Part des bnfices qui est verse aux actionnaires. Ce dividende doit tre une part des
bnfices et pas du capital qui ne serait alors plus intangible.
o Conditions de distribution (art. 617)
Actif net capital + rserves indisp.
Actif net = total du bilan, moins provisions et dettes, frais dtablissement et frais de R&D
Capital = capital libr ou appel
CA et AG ne peuvent dcider ce quils veulent car il y a des rserves obligatoires, imposes
soit par la loi soit par les statuts. Trois types de mises en rserve :
Rserve lgale.
Toutes les SA doivent pratiquer lauto-financement, en mettant en rserve une partie de
leurs bnfices (art. 616). La SA devra prlever 5% de ses bnfices et les affecter la
rserve lgale, jusqu ce que celle-ci atteigne 10% du capital.
Rserve statutaire.
Sa constitution est impose par les statuts de la SA. Les fonds ainsi constitus peuvent servir
pour faire face certaines difficults imprvues, assurer la rgularit des dividendes ou
procder de nouveaux investissements. Cette hypothse est toutefois de plus en plus rare.
Rserve libre.
La SA dcide de mettre ses bnfices en rserve plutt que de les distribuer. Une fois les
rserves libres constitues, elle peut les maintenir ou, lors dun exercice ultrieur, les
distribuer aux actionnaires.
Dcision de lAG
Alonso Violaine
o Droit au dividende
Explicitement mentionns dans lart. 617, les dividendes se dfinissent gnralement
comme la part des bnfices attribue chaque actionnaire ou porteur de part
bnficiaire. Il ny a pas de droit obtenir un dividende. Ce droit n'existe qu' partir du
moment o l'AG le dcide. Tant que lassemble na pas vot, lactionnaire na aucun droit
la distribution du dividende.
o Distribution en dehors de lAG ordinaire
On dcide de l'attribution des bnfices lors de l'AG ordinaire, quand on fait le bilan des
sorties/entres de l'anne. Mais rien n'oblige de faire a pendant lAG ordinaire, on peut
convoquer une AG n'importe quel moment de l'anne et se baser sur les derniers comptes
disponibles.
o Acomptes sur dividendes (art. 618)
Si les statuts le prvoient, le CA peut distribuer, en cours dexercice, un acompte sur le
dividende dfinitif futur (art. 618). Le CA se dit que les affaires vont tellement bien quil y a
une quasi-certitude darriver des bnfices. Il dcide ainsi de verser un acompte sur
dividende, en calculant le dividende qui serait peru la fin de lexercice en cours. Il faut
donc respecter 5 conditions :
Autorisation des statuts
Elle ne peut tre dcide par le CA que si les statuts ly autorisent. Lart. 618 mentionne
uniquement le CA. Sur la base de sa comptence gnrale en matire de distribution de
bnfices, il y a lieu de reconnatre galement la comptence de lAG de distribuer un
dividende prlev sur les bnfices de lexercice en cours.
Comptence
Lart. 618 constitue un cas de dlgation explicite de comptences de lAG au CA au mme
titre que dautres dlgations telles que laugmentation de capital dans les limites du capital
autoris. Une dlgation de pouvoirs nimpliquant pas un abandon de comptences, lAG
conserve tout moment la facult de reprendre ces pouvoirs et de distribuer un acompte
sur dividendes sur les bnfices de lexercice en cours.
Montants distribuables
Les montants distribuables peuvent tre calculs en cours d'anne et justifis dans le rapport
de CA et commissaire de la socit. Lacompte ne peut tre vers quau moyen du bnfice
de lexercice en cours. On ne peut puiser dans les rserves, et il faut tenir compte de la
rserve lgale constituer. Cest rellement un acompte sur du dividende futur.
Rapports
Le CA doit tablir pralablement un tat actif et passif constatant que le bnfice ainsi
calcul est suffisant pour permettre la distribution dun acompte. Il expliquera aussi
pourquoi ce rsultat pourra tre maintenu pendant la suite de lexercice. Ltat sera vrifi
par le commissaire. Il sagit l dune garantie destine pallier labsence de comptes annuels
approuvs.
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Dlais
La distribution ne peut tre dcide moins de 6 mois aprs la clture de lexercice
prcdent, ni avant lapprobation des comptes annuels de cet exercice (art. 618). Il faut
liquider la situation de lexercice antrieur pour pouvoir envisager un acompte sur
dividende.
La dcision de distribution ne peut tre prise plus de deux mois aprs la date laquelle la
situation active et passive a t arrte.
o Sanctions (art. 528, 619 et 648)
Si les art.s 617 et 618 ne sont pas respects, deux sanctions sont possibles (art 619).
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Les actions souscrire en espces doivent tre offertes par prfrence aux actionnaires
proportionnellement la partie du capital que reprsentent leurs actions. Art. 592 CS. Lide
est que les actionnaires anciens ont en principe un droit prfrentiel de participer toute
augmentation de capital pour maintenir leur participation un niveau identique, pour viter
dtre dilu et que leur droit de vote soit rduit dans le cadre des augmentations de capital,
ce qui serait le cas si on laissait entrer de nouveaux actionnaires sans laisser de prfrence
aux anciens.
o Dlai ngociabilit
L'AG dcide d'augmenter le capital et laisse aux actionnaires un certain dlai pour exercer
leur droit de prfrence. Quand il y a droit de prfrence, il ne peut sexercer que pendant
un dlai de 15 jours dater de louverture de la souscription (art. 593). Si lexpiration du
dlai de souscription tous les droits de souscription ont t utiliss, il ny aura que les
actionnaires anciens qui contribueront. Si par contre certains droits nont pas t utiliss,
soit des nouveaux actionnaires pourront utiliser ces droits, soit dautres actionnaires anciens
pourront les utiliser. On organise un deuxime tour.
o Ouverture aux tiers
A lexpiration du dlai de souscription, il est frquent, par suite de ngligence ou doubli, que
tous les droits naient pas t exercs par leurs titulaires. En ce cas, si la socit ne fait pas
ou na pas fait publiquement appel lpargne, les statuts peuvent rgler le sort des droits
de souscription non exercs. Ainsi, par exemple, ils pourraient prvoir que les porteurs de
parts bnficiaires ou les tiers pourront souscrire le reliquat. A dfaut de dispositions
statutaires, les tiers pourront participer laugmentation du capital, sauf au CA dcider
que les droits de souscription seront exercs, proportionnellement la partie du capital que
reprsentent leurs actions, par les actionnaires anciens qui avaient dj exerc leurs droits
(art. 594).
o Drogations
Il peut arriver que le respect du droit de prfrence ne soit pas opportun. Tel pourrait tre le
cas, par exemple, lorsquune socit souhaite largir son actionnariat en recourant au
march international des capitaux, ou encore lorsquune socit dsire voir entrer un tiers
dtermin dans son actionnariat, en raison des synergies existant entre ce tiers et la socit.
Or, le droit de prfrence ne peut tre ni supprim, ni limit par les statuts (art. 595). Il ne
peut ltre que selon une procdure spciale prvue par la loi. Cette procdure diffre selon
que laugmentation de capital est faite par le CA, dans le cadre du capital autoris, ou par
lAG.
2.5.4. Procdure
o Dcision de lAG
En principe cest lAG qui dcide dune augmentation de capital (art. 581) ou le CA sil a t
pralablement autoris par lAG (art. 603). Cette autorisation prend la forme dune clause
statutaire, qui a une validit de 5 ans. (cfr ci-dessus).
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o Sommes distribuables
On ne peut acheter que des sommes distribuables au sens de lart. 617, cest--dire les
montants qui pourraient tre redistribus aux actionnaires comme dividendes. Il faut utiliser
les bnfices ou des rserves libres. Le systme sest assouplit.
o Actions entirement libres
Seules des actions entirement libres peuvent tre acquises.
o Egalit des actionnaires
Lacquisition doit respecter lgalit des actionnaires. Tous les actionnaires doivent pouvoir
bnficier de cette mesure. L'acquisition doit tre propose dans les mmes conditions
tous les actionnaires. a prendra la forme dun appel lanc aux actionnaires qui souhaitent
vendre leurs actions la socit. En fonction du succs, chacun pourra vendre un certain
nombre dactions concurrence du montant maximum fix.
2.7.4. Conditions de dtention
Une fois que la socit a achet les actions, elle en devient propritaire. Tant que la socit
dtient des actions, des conditions de dtention s'appliquent.
o Suspension du droit de vote (art. 622)
Le droit de vote affrant aux actions acquises est suspendu. Ainsi, le CA ne peut utiliser le
droit de vote affrant aux actions pour procder de lauto-contrle.
o Dividendes (art. 622)
La socit ne va pas se payer de dividendes elle-mme.
Deux hypothses sont envisageables : Soit le CA dcide de suspendre le droit aux dividendes
des titres dtenus par la socit. Dans ce cas, les coupons de dividendes y restent attachs.
Le bnfice distribuable est alors rduit en fonction du nombre de titres dtenus et les
sommes qui auraient d tre attribues sont conserves jusqu la vente des titres, coupons
attachs. Soit la socit dcide de maintenir au mme montant le bnfice distribuable et de
le rpartir entre les titres dont lexercice des droits nest pas suspendu, les coupons chus
tant dtruits (art. 622,
1er, al. 2). Il semblerait que cette dernire dcision doive tre prise par lAG. Il sagit, en
effet, dune opration ayant pour effet de faire sortir de manire irrvocable de largent de
la socit.
o Rserve indisponible (art. 623)
Une rserve indisponible est constitue au passif pour la contrepartie de la valeur laquelle
les actions propres sont values lactif (art. 623). Les actions propres, quant elles, sont
comptabilises parmi les placements de trsorerie.
2.7.5. Alination des actions propres
Auparavant, il y avait un dlai pour revendre les actions. Dsormais, il ny a plus de dlai et la
socit peut dtenir ses actions sans limite de temps, mais elle doit respecter les mmes
conditions de vente que pour les acquisitions.
o La vente doit tre dcide en vertu dune dcision de lAG. Il y a cependant
des exceptions : au moment de lalination, laccord de lAG nest pas
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accords par une socit anonyme en vue de lacquisition de ses actions ou de ses parts
bnficiaires par un tiers ou en vue de lacquisition ou de la souscription par un tiers de
certificats se rapportant des actions ou des parts bnficiaires.
La prise en gage de titres propres par une socit anonyme, sa filiale directe ou une
personne agissant en son nom propre mais pour le compte de cette socit ou de sa filiale
est assimile une acquisition dactions propres quant aux rgles applicables la conclusion
de lopration (art. 630, renvoyant lart. 620, 1er).
o Participations croises
Des participations sont dites rciproques ou croises lorsquune premire socit possde
une participation dans le capital de la seconde et que la seconde possde son tour une
participation dans le capital de la premire.
Deux socits indpendantes ne peuvent tre dans une situation telle que chacune possde
simultanment des titres reprsentant plus de 10% des voix attaches lensemble des
titres mis par lautre (art. 632, 1er).
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III.
!!! Attention : code des socits : un chapitre par forme de socit. Certains articles sont
recopis l'identique dans chaque chapitre. Faire attention mentionner le bon article
l'examen. !!!
3. Socit prive responsabilit limite (art.210)
3.1. SPRL vs. SA
3.1.1. Historique
Socit cr aprs la SA, dans les annes 30 car on ralisait qu'on avait besoin d'une socit
adapte aux plus petits business. SA = grande affaires comme charbonnage, sidrurgie, etc.
Les petits commerants n'taient souvent pas constitus sous forme de socit.
3.1.2. La SPRL dans le paysage du droit des socits
La socit prive responsabilit limite (SPRL) est dfinie comme une socit o les
associs nengagent que leur apport, o les parts ne sont transmissibles que sous certaines
conditions et qui ne peut faire publiquement appel lpargne (art. 210).Il sagit dune
socit avec personnalit juridique. Il n'y a pas d'actionnaires mais des associs.
Socit de capitaux ou de personnes ? Elle est rgule selon des rgles similaires celles de
la SA, notamment en ce qui concerne le capital. Le capital est considr comme un lment
fondamental dans la socit. Mais c'est une socit beaucoup plus ferme ou la personnalit
des associs a de l'importance. Elle a un caractre hybride, mixte, empruntant certaines
caractristiques aux socits de personnes et dautres aux socits de capitaux.
Ce type de socit rpond particulirement bien aux besoins des PME, familiales ou non, et
des professions librales en particulier sa version unipersonnelle en permettant
laffectation dun patrimoine auquel est limit le risque financier, la limitation de la
cessibilit des parts et la prennit de lentreprise.
3.1.3. Ressemblances avec la SA
Dans son organisation juridique, la SPRL fonctionne comme une socit anonyme, avec un
formalisme tatillon.
Les rgles relatives au capital suivent toutes la mme structure.
Rgles de protection des tiers.
3.1.4. Principales diffrences
Socit qui est voulue comme plus petite.
Socit plus simple, de nombreuses possibilits existent dans la SA mais pas dans SPRL.
Limitation de la transmissibilit ou cessibilit des parts, avec une procdure dagrment qui
est impose par la loi. Cest donc une socit ferme, on ne devient pas associ comme on
veut et on ne sort pas de la socit comme on veut. Importance des personnes qui s'y
trouvent.
Organisation de l'organe de gestion.
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Tous les comparants sont lacte constitutif, prsents ou reprsents sont considrs
comme fondateurs (art. 225), sans possibilit dexclure certains de cette qualit comme en
SA (art. 450, al. 2). Ils assument tous une responsabilit dans le cadre du plan financier en
cas de faillite dans les 3 ans.
3.2.6. Nullit et responsabilit
Restrictive, ce n'est que dans 4 cas particuliers qu'on peut invoquer la nullit de la socit.
o Aucun associ.
o Aucune indication sur la finalit.
o Objet social illicite ou contraire OP.
o Aucun fondateur valablement engag.
Les rgles de responsabilit des fondateurs identiques SA.
3.3. Organes (art. 255 et sv.)
Le rgime de la gestion de la SPRL diffre largement de celui de ladministration de la SA, qui
reste applicable pour le surplus.
AG qui reprsente tous les associs. Lorgane de gestion est le grant.
3.3.1. Pouvoirs du grant
o Grant unique
Un seul organe de gestion donc il a tous les pouvoirs de gestion. Pas de division des
comptences de gestion qu'on retrouve dans la SA. Le grant a tous les pouvoirs sauf ceux
que la loi accorde spcifiquement l'AG.
La rgle de base est quil y a un grant unique qui est personne morale ou physique qui
exerce les pouvoirs du grant et dcide toute seule au nom de la socit.
o Pluralit de grants
Ils ont chacun tous les pouvoirs et peuvent chacun agir seul. Ce n'est pas une runion de
plusieurs personnes qui dcident ensemble, c'est plusieurs personnes qui dcident chacune
comme si elles taient seules. Chaque grant est un organe part entire.
o Collge de gestion.
Mettre dans une SPRL un systme comme un CA. C'est prvu dans le code mais cela reste
contraire l'esprit de la SPRL.
Il y a 3 systmes au choix, ce sont gnralement les statuts qui fixent dans quel
systme on se trouve.
3.3.2. Statut du grant
o Grant nomm par lAG
Grant nomm par AG, analogue aux administrateurs de la SA. Diffrence : la loi ne limite
pas a dure du mandat, on peut le nommer pour une dure indtermine. Le grant non
statutaire est rvocable ad nutum. La jurisprudence ne considre pas que dans ce cas il
sagisse dun principe dordre public. On peut donc trs bien y droger. Cest une rgle
suppltive, on peut prvoir dans les statuts ou dans le contrat, une dure minimale, un
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pravis, une indemnit en cas de rupture, etc, ce qui est interdit pour les administrateurs de
la SA.
o Grant statutaire
On peut indiquer le nom du grant dans les statuts. Il est alors cens tre nomm pour toute
la dure de la socit et n'est rvocables que pour motif grave. Il bnficie donc dune
grande stabilit. On peut changer les statuts et effacer son nom mais il faut alors une
majorit de 3/4, si grant a 1/4 des voix, ca ne fonctionne pas. Beaucoup plus grande
stabilit que l'administrateur.
L'acte constitutif contient trois parties : le contrat qui fonde socit, le statut, les dispositions
transitoire. Dans les dispositions transitoires on a toujours la nomination des premiers
organes. Dans acte notari qui constitue socit mais pas dans les statuts.
3.3.3. Conflit dintrts
Sil y a un collge de grants, on applique les mmes rgles que pour la SA (on applique par
analogie 523). Sil ny a quun seul grant (donc pas de collge), il en rfre aux associs en
AG. Ils vont dsigner un mandataire ad hoc qui reprsentera la socit lgard du grant
pour la transaction. Ex. grant veut acheter un immeuble sa socit ou vendre un
immeuble sa socit.
Quid si on est grant unique ou pluralit des grants qui peuvent agir seuls ? On doit
expliquer le conflit l'AG qui dsignera un mandataire ad hoc qui nous remplacera juste pour
l'opration qui suscite un conflit d'intrt et prend la responsabilit de cette opration. Art.
259-261.
3.3.4. Actes dpassant lobjet social
La socit est lie par les actes passs par les grants mme lorsqu'ils dpassent l'objet
social sauf si le tiers savait qu'on dpasse l'objet social.
3.3.5. AG
Organise de manire similaire ce qui se passe dans une SA, elle a les mmes
comptences. Elle peut tre convoque par lettre recommande car toutes les parts d'une
SPRL sont nominatives.
3.4. Titres (art. 232 et sv.)
3.4.1. Parts (// actions), parts sans droits de vote et obligations
On ne parle pas d'action mais bien de parts. La SPRL ne peut mettre que des parts
reprsentatives du capital et des obligations (art. 232). Pour le reste, c'est similaire. Il y a
diffrents types de titres : parts sans droit de vote, obligations.
3.4.2. Pas de parts bnficiaires, obligations convertibles ou droits de souscription
Elle ne peut mettre de parts bnficiaires non reprsentatives du capital ni de warrants ou
dobligations convertibles.
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intrts des associs. D'abord on privilgie le retrait, sinon exclusion, sinon dissolution.
3.7.2. Intrt social
Dcider la dissolution de la socit dans l'intrt de la socit = compliqu voir impossible.
Laction en dissolution n'est possible que si l'on voit que la socit n'a aucun avenir.
3.7.3. Intrt laction
Question controverse. A priori, associs et tiers. Mais Est-ce que l'associ l'origine des
justes motifs peut demander la dissolution de la socit, et est-ce qu'un tiers peut demander
la dissolution de la socit ?
3.8. SPRLU
SPRL qui ne compte qu'un seul associ.
A priori, les mmes rgles sont applicables, sauf les rgles qui nont pas de sens avec un seul
associ. (Ex : lagrment, quorum et majorit, etc.)
La SPRLU peut rsulter dune constitution normale, mais elle peut aussi rsulter de ce que
toutes les parts dune SPRL se retrouvent dans les mains dun seul associ
3.8.1. Qualit des associs et responsabilit limite (art. 212-213)
Une personne physique ou morale peut tre associe unique, mais on a une diffrence au
niveau de leur responsabilit.
Si lassoci est une personne morale : elle sera solidairement responsable avec la SPRLU des
engagements de la socit (a
art. 213).
La personne physique qui constitue une deuxime SPRLU est aussi caution solidaire de
toutes ses SPRLU, sauf la premire. Pour bnficier de la responsabilit il faut tre une
personne physique qui ne possde qu'une SPRLU. Ide= on ne peut pas diviser notre
patrimoine en plein de petits morceaux. Solution = faire un champ d'action trs large dans
les statuts pour y mettre plusieurs activits, donner 1 part sur les 100 sa femme comme ca
ce n'est plus une SPRLU, etc.
3.8.2. Libration minimale du capital (art.233)
12400euros librer au moment de la constitution. Si elle est devenue SPRLU en cours de
vie, lassoci devenu unique un an pour librer, sauf faire entrer un nouvel associ dans
la socit (ou dissoudre la socit).
3.8.3. AG (art. 267)
On signe un PV.
3.8.4. Conflit dintrts (art. 261)
Rdiger une constatation et publier en annexe.
3.9. SPRL-S
3.9.1. Socits simplifies
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Socit sans capital, pour ceux qui commencent. Forme de socit qui n'a pas beaucoup de
succs car il n'y a pas de garantie pour les tiers car pas de capital. De plus, les formalits
imposes sont assez ennuyeuses. On prfre faire une SPRL normale plutt que de remplir
toutes les formalits lies la SPRL-S.
3.9.2. Associs
Uniquement des personnes physiques, pas des personnes morales, comme fondateur ou
comme associ, qui ne dtiennent pas plus que 5pc des parts ou des actions d'une autre
SPRL. Une personne morale ne peut tre associe dune SPRLS, que ce soit la constitution
ou ultrieurement (cessions de parts ou augmentation de capital). on exclut que les
fondateurs soit dtenteurs de titres concurrence de 5% des droits de vote dans une autre
socit responsabilit limite. Cela veut dire que si des entrepreneurs crent une starter,
ils ne peuvent pas ailleurs dtenir des parts dune autre SPRL reprsentant 5% ou plus du
droit de vote.
3.9.3. Capital
Entre 0 et 18549 euros. Si le capital atteint le maximum, on retombe automatiquement dans
le rgime des SPRL normales.
Exigences renforces au niveau du plan financier. La contrepartie de ce faible capital est
quon doit rdiger un plan financier btonn. Le plan financier doit dmontrer que le capital
est suffisant, que nos fonds propres et moyens subordonns (prts, associs), sont suffisants
pour exercer les activits prvues. Ce plan financier doit inclure un certain nombre de
mentions obligatoires. Ce plan financier doit obligatoirement tre rdig par un comptable.
3.9.4. Dure
5 ans pour avoir obtenu le capital de 18450 euros. C'est ca qui a t supprim par la loi de
!2014 ! C'est ca qui n'existe plus. Avant, pas SPRL starter si plus que 5 employs. Cette limite
a disparu par la loi de janvier 2014.
3.9.5. Responsabilits des fondateurs et associs
o 1e rgle : tout fondateur dune SPRLS est rput caution solidaire des
obligations de toute autre SPRLS quil fondrait ensuite. Cela vaut aussi pour
les associs et les cessionnaires, mais pas en cas de souscription de parts. Ce
qui compte est que lassoci ne soit plus associ que dune seule starter. Art
212 et 249 CS.
o 2e rgle : tout fondateur qui dtient dautres parts dans une socit
responsabilit limite concurrence de 5% est responsable solidairement
lgard des intresss.
o 3e rgle : si la starter fait faillite dans les 3 ans, il y a une responsabilit des
fondateurs sil savre que la starter ne pouvait avoir une esprance de vie de
plus de 2 ans (=> responsabilit base sur le plan financier). On a aussi prvu
quentre la 3e anne et la 5e anne, il y a une responsabilit des fondateurs
concurrence de la diffrence entre le capital souscrit et le capital atteindre
des 18 550.
Tenu de la diffrence par rapport au capital minimum d'une SPRL normale. Responsabilit
particulire des associs qui, 3 ans aprs la constitution de la socit, sont tenus
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de 2 1 pour la variante de la SPRLU) et cest une cause de nullit si ce nombre nest pas
atteint.
Quid si le nombre diminue ? tout le monde saccorde pour que la seule hypothse plausible
soit la dissolution judiciaire, tant pour le passage de 3 2 que pour le passage de 2 1. La
dcision de dissolution ne vaut que pour le futur. Les associs peuvent essayer de trouver
dautres associs avant la dissolution.
4.2.2. Montant du capital
o Capital minimum
La part fixe du capital indique dans les statuts doit tre minimum de 18 550. Si le montant
de la part fixe nest pas mentionn dans les statuts, cest une cause de nullit. Et si le
montant est infrieur au montant minimal lgal, les fondateurs sont responsables
solidairement de la diffrence entre les deux montants.
o Capital suffisant
Idem que les autres socits responsabilit limite.
4.2.3. Souscription du capital
Pas de souscription conditionnelle, etc comme SA.
4.2.4. Libration du capital
Similaire SPRL. Un tiers doit tre libr immdiatement (6 200). Ensuite, chaque part doit
tre libre au moins concurrence d1/4 et les apports en nature doivent tre librs dans
les 5 ans.
4.2.5. Conditions de forme
SCRL comme SPRL, acte notari, dpt au greffe. SRI : on n'exige pas d'acte notari mais elle
doit tre constate par crit. Pour avoir personnalit morale il faut dposer aux greffes le
texte du statut.
4.2.6. Nullit et responsabilit
Les causes de nullit sont les mmes que pour la SA et les SPRL, avec en plus trois causes
supplmentaires lorsquil manque certaines mentions dans lacte constitutif. Les mentions
vises sont :
-
Responsabilit des fondateurs : dans SCRL, idem que sa avec quelques petites variations.
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4.3. Organes
Art. 378. L'organe de gestion est organis par les statuts, on peut l'organiser comme on veut.
Il y a autant de systmes que de socits coopratives.
4.3.1. Administrateur
Dans une SCRL, on parle dadministrateurs. Il peut y en avoir plusieurs, voir un collge
dadministrateurs, mais quoi quil en soit, chaque administrateur est individuellement un
organe. Chacun a tout pouvoir pour grer et administrer la socit, et le collge ne sert qu
rendre les dcisions cohrentes au maximum.
Les administrateurs peuvent tre statutairement stabiliss, en vertu de la libert qui
caractrise la cooprative. On peut donc placer ladministrateur soit dans la mme situation
que celui dune SA soit dans la mme situation que celui dune SPRL.
4.3.2. Pouvoirs et statut
Art. 61 s'applique toutes les socits.
Statuts dterminent nomination de l'organe (qui nomme ? Souvent = ag), dure du mandat,
nombre de personnes qui composent l'organe, nom de l'organe, si organe agit en collge ou
individuellement comme les grants de la SPRL. A dfaut de clause, chacun peut agir seul.
Rgissent aussi la rvocation (pravis, indemnit de dpart, etc).
Les administrateurs sont rvocables ad nutum. Chaque administrateur a le pouvoir de
reprsenter la socit lextrieur, mais on trouve souvent des clauses de double signature
qui font que deux administrateurs doivent tre prsents.
4.3.3. Conflit dintrts
Il ny a pas de rgles de conflit dintrt, donc on en revient aux rgles du mandat.
4.3.4. Actes dpassant lobjet social
Les statuts limitent le pouvoir de gestion des administrateurs, car ils ne peuvent dpasser
lobjet social ( dfaut de dispositions statutaires contraires). On trouve la mme protection
des tiers : rgle similaire celle des deux autres socits, rgle de protection des tiers qui dit
que la socit est engage par les actes qui dpassent l'objet social. Pour SRI, pas de rgle,
on applique le droit commun, les socits ne peuvent agir que dans le cadre de leur objet.
4.3.5. Responsabilit
Les rgles de responsabilit sont les mmes que pour la SA et SPRL. Sri : pas de rgle
particulire, droit commun du mandat, responsabilit contractuelle des administrateurs pour
inexcution de sa tache apprcie selon les rgles du droit commun du mandat.
4.3.6. AG
Tout ce que prvoit le Code est suppltif. Les statuts l'organisent et dterminent comment on
la convoque, rgles de majorit, etc. Procdure de convocation de lAG dans la cooprative,
selon le nombre de cooprateur, puisque le code est discret et sen remet la libert des
associs, cest beaucoup plus simple organiser. Pour modifier lobjet social, il faut obtenir
une majorit des 4/5. Pour le reste, tout peut tre modifi la majorit simple mais pas lart.
relatif lobjet social.
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Alonso Violaine
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est plus facile de quitter une SCRL quune SA, vu que dans la SA, on doit trouver un acheteur
pour payer les actions. Mais il y a deux nuances :
o Exclusion
On peut dmissionner mais on peut aussi tre exclu. Dans SA et SPRL, lexclusion peut tre
prvue dans les statuts, peut tre obtenue en justice (exclusion judiciaire), alors que dans les
coopratives, la loi elle-mme organise une procdure dexclusion pour juste motif dcide
par lAG ou le CA dans lhypothse o un collaborateur ne respecte plus ses engagements ou
nuit la socit ou sil on ne remplit plus les conditions fixes pour pouvoir acqurir des
parts. Juste motif dexclusion= fait de nature compromettre de nature irrversible toute
collaboration entre lassoci et la socit. Il faut respecter une procdure contradictoire.
Donc la singularit de la SCRL est la possibilit de dmissionner et le risque dtre exclu de la
socit.
Il ne faut pas que lexclusion porte atteinte la survie de la socit
(si on passe en-dessous de la part des 3 associs ou si on diminue
la part fixe sous le minimum lgal).
Lexclusion est gnralement prononce par lAG (quorum et
majorit ordinaires), mais les statuts peuvent prvoir que ce sera
lorgane de gestion. En vertu du contradictoire, lassoci pourra
faire valoir ses observations par crit et il pourra mme se faire
entendre.
Le PV de la runion au terme de laquelle on prononce lexclusion
doit tre dresse par lorgane de gestion, mme si cest lAG qui
prend la dcision.
4.4.6. Remboursement des parts
Un associ qui dmissionne ou qui est exclu de la socit a droit au remboursement intgral
de ses parts : la part variable du capital sera ainsi modifie (art. 355). Ce droit au
remboursement est suppltif. Les statuts pourraient dcider que les associs n'ont pas droit
au remboursement.
o Sil existe une controverse sur le droit dexclure un tel remboursement, on
peut concevoir dexclure le remboursement si ces motiv pour des motifs
graves.
o La question qui se pose est de savoir comment on va valuer les parts. Tout ce
quon sait est quil faut utiliser le bilan de lanne pendant laquelle la
dmission ou lexclusion a eu lieu (art. 354). Cette rgle est imprative.
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Exercices :
!!! l'examen, c'est toujours l-dessus que a coince !!!
Au nom de leur SA en formation ICE CREAM, Monsieur X et Monsieur Y signent le 4
janvier 2011 un contrat d'approvisionnement avec un important fournisseur de crme
glace italienne. Les deux compres constituent ensuite, le 30 mars 2011, la SA ICE
CREAM ayant pour objet social le placement et l'approvisionnement dappareils de
distribution de crme glace dans les lieux publics. L'acte constitutif est dpos au greffe
du tribunal de commerce de Bruxelles le 6 avril 2011.
Monsieur X envisage de s'expatrier prochainement aux USA et souhaiterait, si son projet
devait se raliser, pouvoir sortir du capital de ICE CREAM. Lors de la constitution de la
socit, les deux associs signent une convention par laquelle Monsieur Y s'engage
racheter la participation de Monsieur X, premire demande de celui-ci, dans les 2 ans de
ladite constitution pour un prix au moins gal la valeur de souscription major d'un
intrt annuel de 10 %.
Citer l'art.
Quand on a identifi un problme, on doit trouver la sanction
Problme ici = Il n'y aura plus qu'un associ ! Il a un an pour en trouver un autre,
sinon, soit il arrte la socit, soit il trouve un autre associ, soit il transforme la
socit en SPRL, soit sa responsabilit devient illimite.
Art. 32 : Les clauses lonines sont rputes non crites. Cette clause, c'est comme si
elle n'existait pas, mais elle ne remet pas en cause le reste de l'accord entre les deux
associs.
Les deux associs souhaitent par ailleurs que la SA ICE CREAM reprenne les
engagements qu'ils avaient pris en son nom. Le CA runi le 6 juin 2011 donne
immdiatement suite leur demande. En juin 2011, la SA ICE CREAM achte Monsieur
Y un stock de machines glace pour un montant de 150.000 EUR. Enfin, fin dcembre
2013, la SA ICE CREAM achte Monsieur Y un stock de matires premires pour un
montant total de 30.000 EUR.
Une fois que l'acte a t dpos au greffe, ils avaient deux mois, du 7 avril au 6 juin
c'tait ok. Ils l'ont fait le 6 juin donc ok.
Achat dun stock de machines glace : quasi apport. Ce n'est pas un apport car un
apport est rmunr par des actions. C'est une vente, mais on est dans les conditions
de l'art. 445 car il s'agit d'un bien qui appartient une personne qui a sign l'acte
constitutif et que la socit l'achte dans les deux ans de sa constitution et que la
contre valeur **.
Achat de matires premires : il s'agit d'une situation de conflit d'intrt. On peut
remplacer les infos par septembre 2014, dans ce cas c'est un conflit d'intrt simple.
Guillaume et Marc ont fond une petite SA en 2010, dont ils sont les administrateurs.
Guillaume possde 65% des actions, Marc 35%. Guillaume est aussi dlgu la gestion
journalire. La socit na jamais ralis de bnfices. Marc vient dapprendre que, fin
2012, la socit, reprsente par Guillaume, a achet un norme hangar, et quelle a
command une campagne publicitaire trs onreuse une agence dtenue par la femme
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5. Socits cotes
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IV.
Formes mineures.
5.1. Dfinition
o Dfinition
Les socits cotes sont les socits dont les titres sont admis aux ngociations sur un
march rglement au sens de lart. 2, 3,de la loi du 2 aot 2002 cest--dire tout march
rglement, belge ou tranger (art. 4 du Code des socits), comme par exemple Euronext.
Il n'y a que les SA et celles en commandite par action dont les titres peuvent tre cots sur
un march rglement.
o March rglement
Loi du 2 aot 2002. C'est la bourse. Organisations qui permettent la vente et l'achat de titres
de socit et qui sont contrls par l'autorit publique et agr par l'autorit publique. Deux
marchs rglements en Belgique : euronext bruxelles et march des instruments financiers
drivs d'euronext bruxelles. March rglement belge ou tranger, peu importe, la socit
sera considre comme une socit cote.
Petite minorit des SA sont cotes au sens o on l'entend ici. La plupart mettent des titres
qui sont changeable mais cela se fait de gr gr plutt que sur le march rglement.
o Titres admis
Titres mis par la socit qui sont soit des actions soit des obligations. Condition que ce soit
des instruments financiers au sens de la loi du 2 aot 2002.
o Utilit de la dfinition
Il y a des dispositions du code de socit ainsi que des lois particulires qui ne s'appliquent
qu'aux socits cotes. ce niveau, le droit belge est diffrent du droit d'autres pays : lois
sur les socits cotes dans certains pays, en droit belge, code des socits avec, de temps
en temps, des articles qui ne s'appliquent qu'aux socits cotes. Il sagit dune socit qui,
pour se financer, mis des actions ou des obligations et les a proposes au public en
gnral. Toute personne intresse pouvait investir. On dit au public que tout ceux qui ont de
l'pargne et qui souhaitent l'investir peuvent le faire chez nous. Si on est une socit cote,
par la force des choses, on fait un appel public l'pargne. Socits cotes sont une sous
catgorie. Il y a d'autres socits qui font appel public et qui ne sont pas cotes.
Deux notions, faire attention car les dispositions s'appliquent parfois aux socits cotes et
parfois celles qui font un appel public l'pargne.
o SA faisant ou ayant fait publiquement appel lpargne (art. 438)
Autre notion proche = socit ayant fait appel publique l'pargne.
5.2. Transparence de lactionnariat (L. 2 mai 2007)
5.2.1. Objectifs
Les socits cotes ont des titres rpandus dans le public et, comme elles sont entres en
bourse, n'importe qui peut devenir actionnaire. Il faut que l'information qui existe au sujet
des socits soit disponible pour les actionnaires actuels et potentiels. Une des infos qui est
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importante pour savoir si on veut rester ou devenir actionnaire, c'est de savoir qui est
l'actionnaire principal qui a le contrle sur la socit. Il faut viter que certaines personnes
nachtent des actions petit petit, discrtement pour finalement prendre le contrle de la
socit. A partir du moment o on acquiert une quantit apprciable de part, a doit tre
connu.
5.2.2. Champ dapplication
Cette transparence est prvue dans la loi du 2 mai 2007 et s'applique toutes les socits
cotes mais uniquement celles dont les actions sont admises la ngociation, a ne marche
pas pour les obligations.
5.2.3. Obligations des dtenteurs : notifier les participations importantes
o Participations devant faire lobjet dune notification (art. 6 et 7)
Ce qu'on veut voir, c'est le pouvoir (aussi pour cela que cela ne s'applique pas aux
obligations). La notification doit se faire en terme de droit de votes, on doit expliquer
combien de droit de vote on dtient.
qui faut-il notifier ? la socit cote et la FSMA qui est l'autorit de contrle. Dans les 4
jours qui suivent l'acquisition
o Evnements donnant lieu la notification
On notifie quand on acquiert ou cde des titres. On doit notifier quand on devient puissant
mais aussi quand on cesse de l'tre. Quand la socit entre en bourse. Lorsquon conclut un
accord avec un autre actionnaire pour voter en concertation l'un avec l'autre.
Seuils partir desquels on doit notifier : seuils lgaux : tous les multiples de 5pc partir de 5.
seuils statutaires (optionnels, on n'est pas oblig de les rajouter) : 1,2,3,4 et 7,5pc. Chaque
fois qu'on dpasse un de ces seuils, la hausse et la baisse, on doit le notifier la socit et
la FSMA. On est prsum agir de concert avec toutes les socits du groupe. On doit
notifier toute la chane de contrle, nom de l'actionnaire et toutes les socits qui contrlent
ces actionnaires.
o Personnes tenues la notification
Celui qui acquiert ou qui cde des actions, si action de concert : les deux actionnaires
concerns, quand on est au sein d'un groupe de socit : socit mre indique les
participations dtenues par ses filiales.
5.2.4. Obligation des metteurs : publier la notification
5.2.5. Comparaison avec les SA non cotes
o Clause statutaire (art. 515)
Clause optionnelle qui prvoit un rgime similaire celui applicable aux socits cotes. Mais
on permet de fixer d'autres dlais de notification et d'autres seuils. Mais on ne peut pas fixer
un seuil infrieur 3pc.
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o Modalits dmission
5.6.2. Inscription de points lordre du jour et dpt de propositions de dcision
par les actionnaires (art. 533ter)
Selon lart. 533ter, un ou plusieurs actionnaires possdant ensemble au moins 3% du capital
social dune socit cote peuvent (i) requrir linscription de sujets lordre du jour de
toute AG et (ii) dposer des propositions de dcisions relatives des sujets inscrits ou
inscrire lordre du jour. Les statuts pourront prvoir un seuil infrieur. La procdure
suivre est minutieusement dcrite. Les demandes sont formules par crit et sont
accompagnes, selon le cas, du texte des sujets traiter et des propositions de dcision y
affrentes ou du texte des propositions de dcision seules. Elles doivent parvenir la socit
au plus tard le vingt-deuxime jour qui prcde la date de lAG.
La socit doit publier, conformment lart. 533, 2, un ordre du jour complt au plus
tard le quinzime jour qui prcde la date de lAG.
5.6.3. Procdure denregistrement (art. 536 2)
o Obligation pour les socits cotes
La loi droits des actionnaires a rend obligatoire cette procdure auparavant facultative.
o Principe
Sil est vrai que le droit de vote ne peut, en principe, tre exerc que par une personne ayant
la qualit dactionnaire au jour de lAG, le blocage des actions jusqu lissue de lAG
concerne est de nature nuire leur liquidit. Afin de remdier cette situation, les
lgislateurs trangers ont, de longue date, prvu un rgime pragmatique grce auquel le
droit de vote peut tre exerc par une personne apportant la preuve que les actions taient
inscrites son nom au plus tard x jours avant lAG. Les transactions boursires peuvent ainsi
se poursuivre sans entraver lexercice du droit de vote.
o Date denregistrement
Lart. 536, 2 subordonne le droit de participer lAG dune socit cote et dy exercer le
droit de vote lenregistrement comptable des actions au nom de lactionnaire le
quatorzime jour qui prcde lAG, vingt-quatre heures (heure belge), soit par leur
inscription sur le registre des actions nominatives de la socit, soit par leur inscription dans
les comptes dun teneur de compte agr ou dun organisme de liquidation sans quil soit
tenu compte du nombre dactions dtenues par lactionnaire au jour de lAG (systme du
record date ou de la date denregistrement).
La record date consiste en une photographie de lactionnariat au jour J, les titres tant
uniquement immobiliss le temps de ce clich. On regarde qui est actionnaire un moment
donn, on fait une photo de l'actionnariat et tous ceux qui taient actionnaires ce
moment l peuvent voter, mme s'ils ont vendus leurs actions entre temps.
5.6.4. Participation interactive et vote distance en temps rel (art. 538bis)
Aux termes du nouvel art. 538bis, qui nexclut pas lapplication de lart. 536, les statuts de
toute socit anonyme peuvent prvoir la possibilit pour les actionnaires, de participer
distance, de manire interactive, lAG et dy voter en temps rel, grce un moyen de
communication lectronique mis disposition par la socit. Il ne sagit plus ici de voter par
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Alonso Violaine
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Dlit diniti, ce n'est qu'un des types d'abus de march, il y a deux autres :
5.8.2. Manipulations de cours
Art. 25. se comporter sur le march de manire faire monter ou descendre artificiellement
le prix d'une action. Se mettre d'accord pour se comporte de manire artificielle qui fait
monter ou descendre.
5.8.3. Diffusion dinformations fausses ou trompeuses
Cela ne concerne pas les journalistes quand ils exercent leur activit.
5.8.4. Sanctions
o Pnales
o Administratives
5.8.5. Rgles prventives (art. 25bis)
o Listes dinitis
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Socit cotes doivent tablir des listes dinities, de personnes qui connaissent des infos
privilgies. Administrateurs, membres du personnel, prestataires extrieurs (ex : avocat de
la socit, etc).
o Publicit des transactions de dirigeants
Transactions de dirigeants permette de voir ce que les dirigeants eux-mme pensent de la
socit.
o Dnonciation la FSMA
Obligation qui pse sur les intermdiaires financiers.
5.8.6. Objectif de ces rgles
Exercice :
Monsieur Superiche possdait 0,9% des actions de la SA Fumeux, une socit belge cote
en bourse. Le 25 aot 2014, sa mre est dcde et Monsieur Superiche, qui est son fils
unique, a hrit de sa participation de 4,6% dans la SA Fumeux. Monsieur Superiche vous
demande sil doit accomplir une dmarche particulire.
Il doit le notifier la socit et la fsma. Il a franchit le seuil des 5pc et doit donc le
dclarer dans les 4 jours de cotation. Ensuite, la socit doit publier la dclaration.
Monsieur Superiche a djeun avec le CEO de Fumeux. Il a appris que la socit vient de
signer un contrat juteux et quelle lannoncera publiquement le 27 octobre. Comme il a un
million deuros placer, il se dit quil pourrait rapidement acheter en bourse des actions
Fumeux. Il vous demande si rien ne sy oppose.
information privilgie, caractre prcis, de nature influencer le cours des
instruments financiers. Obligations qui s'imposent la socit = publier l'info,
monsieur superiche ne peut pas acheter, pas communiquer l'info, pas conseiller
quelqu'un d'acheter
Monsieur Superiche vous demande aussi sil pourrait proposer lAG de nommer
Madame Fauche (sa matresse) comme administrateur de la socit et, le cas chant,
comment il doit procder. Il prcise quil va partir pour un tour du monde et quil ne
pourra sans doute pas assister personnellement la runion de lAG.
conflit d'intrt ? Non, art. 523, ce n'est pas une dcision qui relve du CA.
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