DROIT SPÉCIAL DES SOCIÉTÉS

PARTIE 1. LES STÉS SANS PM

Chapitre 1 - La sté en participation

Quand faire une SEP ? Je cherche = discrétion + facilité de constitution et de dissolution + souplesse
 réalisat° d’une opérat° ponctuelle, coopérat° entre associés, financement d’une activité.
Ex : 2 entrepreneurs veulent réaliser ensemble un chantier de plusieurs mois et s’entendent pour apporter du
K et partager les benef. Mais ne souhaitent pas immatriculer l’accord pcq chantier court :  Recours à SEP.

❖ CARACTÉRISTIQUES
o Une société = doit réunir tous les éléments caractéristiques du contrat de sté (ART 1832).
• Dans les rapports entre associés parce qu’avec les tiers la question ne se pose pas : elle n’est pas censée
exister.
❖ Si elle a un objet commercial : régime de SNC.
❖ Si elle a un objet civil : régime de sté civile.
❖ Dans les 2 cas preuve par tous moyens du fait de l’absence de publicité.
o Absence d’immatriculation = Pas soumise à la publicité
• PPE : elle est occulte.
• EXC : Peut-ê ostensible car associés ont la faculté de révéler son existence à un ou plusieurs 1/3.
o Absence de PM
• Pas de patrimoine social
✓Nature de leurs parts sociales : ce sont des créances entre associés sur les résultats aléatoires de
l’exploitation (peuvent être cédés).
✓Les associés choisissent entre (ART 1872)
• Associés gardent la propriété de leurs apports (apport en jouissance).
• Mettre leurs apports en indivision : dans ce cas, impossible de demander le partage des biens
avant dissolution
• Pas de capacité juridique :
• Ne peut pas contracter - Cass. 11 février 2016
• Ne peut pas agir en justice ni faire l’objet d’une condamnation civile ou pénale.
• Ne peut ê mise en procédure collective (seuls les associés le peuvent à cdt° qu’ils soient commerçants)

❖ FONCTIONNEMENT
o PPE : les parties choisissent librement les modalités de gestion de leur groupement = liberté contractuelle
o À DÉFAUT : SEP com : Régie par régime SNC. SEP civ : Régie par régime Sté CIV.

❖GÉRANT
✓Nomination :
o Désignation par les associés
o À défaut de nomination, les associés sont tous gérants
o Si nommé dans les statuts : décision unanime des associés requise pour révocation.
✓Révocation : ad nutum
o Si nommé dans les statuts : décision unanime des associés requise pour révocation.
✓Pouvoirs :
o A l’égard des tiers - ART 1872-2 : intervient en son nom personnel + seul engagé
o A l’égard des associés : doit respecter les statuts + limitation de pouvoirs statutaires + agir dans
l’Intérêt de la Société.
Acte passé en violation de ses pouvoirs : valables à l’égard des tiers MAIS inopposables aux participants
✓Responsabilité : droit commun
o A l’égard des tiers : toute faute est de nature à engager sa resp / pas besoin d’une faute détachable
de ses fonctions Com. Février 2014
o A l’égard des associés : responsable de ses fautes de gestion en qualité de mandatR - Com. Mai 2008
 ❖ASSOCIÉS
 Droits politiques :
o PPE : liberté d’organisation sous réserve des dispositions impératives (ART 1844)
o TEMP : à défaut de précision, soit SNC ou Sté Civ
 Droits pécuniaires : participent aux bénéfices et pertes dans la limite de la prohibition clauses léonines

Com. 15 mai 2012 : les participants peuvent céder leurs parts mais subordonnée à l’agrément de tous les
associés En cas de désaccord, seule solution = provoquer la dissolution anticipée

✓Obligation aux dettes - ART 1872-1

o PPE : SEP occulte chaque associé contracte en son nom personnel et seul engagé à l’égard des 1/3
o 3 EXC :
• SEP ostensible : participants agissent en qualité d’associé au vu et su des tiers (2) cdt
cumulatives
• Acte positif + personnel de révélation
• Acte accompli en qualité d’associé
➡ Associés tenus : indéfiniment + solidairement si sté com / indéfiniment +
conjointement si sté civile.
• Immixtion d’un associé : laisse croire au tiers qu’il s’engage à son égard (théorie de
l’apparence) = l’associé est tenu des obligations nées de cette opération.
• Enrichissement sans cause : engagement tourne au profit d’un associé = l’associé est tenu
des obligations de cette opération.

❖FIN DE LA STÉ
o Causes communes du droit des sociétés - ART 1844-7
o Si SEP com = causes spécifiques à SNC
o Cause spécifique SEP = Lorsque SEP est à durée indéterminée sa dissolution peut résulter à tout
moment (3 cdt)
 Notification de la décision adressée par l’un des associés à tous
 Faite de BF
 Pas à contretemps
o Effets : disparition du contrat sans liquidation et associés reprennent leurs apports et se partagent
l’actif restant
Chapitre 2. La société créée de fait

ART 1873 : 2 ou plusieurs personnes œuvrent ensemble sans avoir qualifié la situation juridique qu’engendre
leur collaboration
❖ 3 Caractéristiques.
o Collaboration revêt caractéristiques de la société
o Personnes se comportent en fait comme de véritables associés
o Sans avoir voulu consciemment créer une société

❖ Hypothèse : permet de régler les conséquences de son existence et de sa disparition (liquider les rapports entre les
associés de faits et désintéresser les créanciers sociaux).
o Concubinage
o Collaboration entre époux
o Permet d’apurer de façon juste la rupture de l’activité commune, consécutive à la rupture du couple.
❖ Conditions d’existence : apports + participation des associés aux résultats de l’exploitation + affectio societatis.
❖ Preuve de la SCF.
o Si SCF invoquée par les associés = JP stricte preuve de chaque condition (Com. Juin 2004).
o Si SCF invoquée par les tiers = JP souple = simple apparence extérieure globale (Com. Juillet 2006).
❖ Régime : ART 1873 renvoie aux dispositions de la SEP.
Attention : ne pas confondre avec la société de fait (société qui a été doté de PM et qui a fonctionné mais qui est
aujourd’hui annulée).
 PARTIE 2. LES STÉS AVEC PM

TITRE I. LES SOCIÉTÉS À RISQUE ILLIMITÉ

Chapitre 1. La Société en Nom Collectif (SNC)

❖ GERANCE

✓NOMINATION - ART L 221-3

o PPE : tous les associés (PP ou PM) sont gérants
o EXC : 1 ou plusieurs (associés ou non) peuvent être désignés par les statuts ou décision séparée
o Possibilité de cumul avec un contrat de salarié si (exercice de ƒ techniques ≠ du contrat de mandat
social + pas associé).

✓CESSATION DES FONCTIONS : arrivée du terme du mandat + démission + révocation

MAJEURE CONDITIONS DE RÉVOCATION :

Aux termes de l’article L 221-12 que les conditions de révocation sont différentes selon le statut du gérant

o Pour le gérant associé statutaire : sa révocation doit être décidée à l’unanimité des autres associés
o CSQ : dissolution de plein droit de la société SAUF
 Décision des associés pour continuer la société
 Prévision statutaire pour continuer la société
o Le gérant révoqué pourra solliciter le remboursement de ses parts au prix évalué à dire d’expert en cas
de contestation sur la valeur

o Pour le gérant associé non statutaire : sa révocation doit intervenir dans les conditions prévues par les
statuts ou, à défaut, à l’unanimité
o CSQ : pas de dissolution

o Pour le gérant non associé : révocation dans les conditions prévues par les statuts ou, à défaut, à la
majorité
o CSQ : pas de dissolution

MAJEURE LÉGITIMITÉ DE RÉVOCATION : Aux termes de l’article L 221-12, la révocation du gérant

doit intervenir pour juste motif.

MAJEURE SANCTION : absence de juste motif = allocation de D&I

✓POUVOIRS
o Dans l’ordre interne - ART L 221-4
o PPE : peut faire tous les actes de gestion dans l’intérêt de la société
o 2 LIMITES
• IS
• Limitations de pouvoirs statutaires : inopposables aux tiers
• SANCTION : action sociale + révocation sans D&I mais jamais de nullité de l’acte
o Dans l’ordre externe - ART L 221-5
o PPE : engage la société par les actes entrant dans le champ de l’objet social  1/3 sont
invités à consulter les statuts
o Pluralité de gérants :
o Opposition formée par un gérant aux actes d’un autre gérant = SANS effet à
l’égard des 1/3, sauf s’il est établi qu’ils en avaient connaissance

Cas pratique : « dans la SNC, la responsabilité du gérant ne fait l’objet d’aucune disposition spéciale, il faut
s’en remettre aux règles issues du droit commun »
 CAS PARTICULIER : SÛRETÉ CONSENTIE PAR LA SNC À UN TIERS

MAJEURE CDT° :

- Aux termes de l’article L 221-5, la société est engagée par les actes entrant dans son objet social
- NÉANMOINS, dans le silence des textes, la jurisprudence a progressivement soumis les actes de
garantie de SNC au profit des tiers à des conditions particulières.

- Cass.12 sept 2012 : validité du cautionnement est subordonnée à 2 CDT° = conformité à l’OS + pas
d’atteinte à l’IS.

✓CDT 1 : conformité à l’objet social peut être établie dans 3 cas alternatifs

o civ. 8 novembre 2007 :

• L’acte entre directement dans l’objet social : l’objet statutaire mentionne explicitement la possibilité
pour la société de consentir des sûretés en garantie de la dette d’autrui.
• Sûreté résulte du consentement unanime des associés.
• Sûreté caractérise une communauté d’intérêt entre SNC et débiteur = désigne des situations
dans lesquelles la sté et le tiers garanti entretiennent des rapports étroits de sorte que chacun a
intérêt à la pérennité de l’activité de l’autre, notamment existence de relations contractuelles.
✓CDT 2 :
- Cass. 8 novembre 2011 : o/ atteinte à l’IS.

o Com 23 septembre 2014 : appréciation de la contrariété à l’IS  2 critères :

• L’ampleur de la garantie au regard du risque qu’elle fait peser sur l’existence même de la société
• L’existence d’une contrepartie pour la société garante
• Civ 3ème 21 Décembre 2017 : l’absence de contrepartie ne suffit pas à elle seule à
caractériser la contrariété à l’intérêt social dès lors que la mise en jeu de la garantie ne pouvait
pas entraîner la disparition de l’entier patrimoine de la sté garantie
MAJEURE SANCTION : Civ. 1ère 18 octobre 2017  La JP sanctionne la garantie d’une nullité absolue

✓CONTRÔLE GÉRANCE - ART L 221-7, à -9 : directement par les associés OU nomination CAC si 2
seuils sur 3 dépassés (p.20 fiche DC)

❖ ASSOCIÉS SNC

✓Qualité de commerçant - ART L 221-1 : qualité de commerçant attribuée de plein droit aux associés
en nom dès l’immatriculation de la société

o Exclut que puissent être associés

• Mineurs même émancipés.
• Majeurs sous tutelle ou curatelle.
 ART L 221-15 : si les héritiers d’un associé décédé mineurs ou incapables  doit se transformer dans délai
d’un an sinon dissoute.
• Personnes frappées d’incompatibilité (fonctionnaire / avocat etc…)
• Personnes morales civiles
• Qualité de commerçant de l’associé est incompatible avec qualité de salarié (Cass. Soc oct 2015)
 ✓Responsabilité indéfinie et solidaire des associés

PB DE DROIT 1 : Le créancier d’une SNC peut-il demander le paiement de sa créance à un associé en nom ?

MAJEURE PPE : Aux termes de l’article L 221-1, les associés répondent des dettes sociales de manière
- Indéfinie : saisie des biens personnels des associés jusqu’à extinction totale de la dette
- Solidaire : un seul associé peut être poursuivi pour la totalité de la dette sociale, à charge pour lui de se retourner
ensuite contre ses coassociés.
Cela suppose de vérifier
(1) La validité de la dette sociale
La validité dépend avant tout de la qualité de celui qui le passe + de ses pouvoirs.
1° La qualité de l’auteur de l’acte : question à ne pas aborder le jour J
MAJEURE :
-ART L 221-3 : règles sur nomination du gérant.
-ART L 210-9 : Ni société, ni 1/3 pour se soustraire à un engagement ne peuvent se prévaloir d’une irrégularité
quand la nominat° a été régulièrement publiée. En cas d’inobservance des règles de nomination pas d’incidence sur
la validité tant qu’elle n’a pas été régulièrement publiée.

2° Les pouvoirs de l’auteur

MAJEURE :
-ART L221-5 = validité de l’acte dépend exclusivement de sa conformité à l’objet social. Les clauses statutaires
limitant les pouvoirs des gérants sont inopposables aux tiers.
/ ! \ Si l’acte n’entre pas dans l’OS : la société n’est pas engagée. 1/3 est invité à consulter les statuts.

- Cas de gérance collective, chaque gérant dispose du pouvoir propre pour agir au nom de la société. Opposition
d’un gérant à l’acte d’un autre, l’article L 221-5 est sans effet à l’égard des 1/3, sauf si en avaient connaissance.

CCL : Si pas valide stopper raisonnement sinon passer à la suite.

(2) Les conditions de poursuite des associés en paiement de la dette sociale

MAJEURE CDT° : Le créancier social ne peut poursuivre un associé qu’à certaines conditions

(i) Mise en demeure d’abord adressée à la société est restée infructueuse - ART R 221-10 : si dans les 8 jours, la
société n’a pas payé sa dette  C’est la preuve de la « vaine poursuite ».

(ii) Mise en demeure par acte d’huissier (pas de LRAR). Mais Com. décembre 2006 : mise en demeure inutile si
scté en RJ ou LJ  autorisat° à poursuivre directement les créanciers qui ne sont pas en RJ/LJ.
Comme l’obligat° à la dette des associés ne concerne que les rapports entre associés et les 1/3 créanciers sociaux,
selon Com. Mai 2012 : un associé ne peut poursuivre les autres à raison d’un apport en compte courant.

Point théorique important sur la différence entre :

o Obligation à la dette. Propre au SRI. À tout moment de la vie sociale.
 Concerne rapports entre associés et créanciers sociaux. (Un associé ne peut en profiter réserver aux 1/3).
 Pour l’associé de la SNC c’est une garantie légale (associés sont solidaires entre eux mais pas avec la scté).
(1) mise en demeure scté (2) si infructueux agir contre associés qui sont débiteurs subsidiaires.
 / ! \ : pour que SA devienne associé de SNC autorisat° du CA est nécessaire L.225-35 al 4 com le DG ne
peut pas agir seul.

o Contribution aux pertes. SRI et SRL. Intervient à la liquidation de la société.

 Charge définitive de chaque associé dans les pertes sociaux qui ne récupèrent pas leurs apports.
 PB DE DROIT 2 : En cas de cession qui est tenu au titre de la responsabilité solidaire et indéfinie ?

ETAPE 1 : Principe

MAJEURE :
o RAPPEL L 221-1
o En principe, le critère pour déterminer si un associé est tenu d’une dette sociale est sa naissance et non son
exigibilité. Dès lors, il convient de distinguer la situation de l’associé cédant de celle du cessionnaire.

SOUS MAJEURE - Associé cédant :

o Cass. Octobre 2008 : demeure tenue à l’égard des tiers des dettes nées avant son départ mais n’est pas
engagé par les dettes sociales nées postérieurement
o Cass 1997 : reste tenu des dettes nées postérieurement s’il continue à se comporter comme un associé

SOUS MAJEURE - Associé cessionnaire : Civ. 1942  la personne qui devient associé est tenue de toutes
les dettes sociales y compris celles avant son entrée dans la société
SOUS MAJEURE APPRÉCIATION : Selon une JP constante, la date à prendre en considération pour
constater le départ = date de publication au RCS de la perte de qualité d’associé  date d’opposabilité de la
cession aux tiers

ETAPE 2 : Ainsi, il faut s’intéresser aux conditions d’opposabilité des cessions des parts de SNC aux tiers

MAJEURE CHAPEAU : En principe, l’article L 221-14 énonce que l’opposabilité de la cession aux tiers est
subordonnée à 2 CDT° CUMULATIVES

(1) Au respect des conditions d’opposabilité de la cession à la société

(2) Au respect des formalités de publicité

o S’agissant des conditions d’opposabilité de la cession à la société (PAS AUX 1/3)

MAJEURE : En principe, l’article L221-14 énonce que l’opposabilité est subordonnée à l’accomplissement des
formalités de l’article 1690 du Code civil
- SOIT signification de la cession par acte d’huissier
- SOIT acceptation dans un acte authentique de la cession par la société
- SOIT dépôt original de l’acte de cession au siège social c/ remise d’une attestation par le gérant

o S’agissant des formalités de publicité (permet opposabilité aux 1/3).

MAJEURE : En principe, l’article L 221-14 énonce que la publication des statuts modifiés au RCS permet de
rendre la cession pleinement opposable aux tiers.
Si pour Cass. 1998 : inopposabilité même si créancier a connaissance autrement de la cession
En revanche, Cass. Septembre 2013 : admet opposabilité d’une cession non publiée à un créancier qui en avait
eu personnellement connaissance (ctxt : financement bancaire + acte authentique)  transposable à SNC mm si civ.

L’article R 221-9 énonce

(i) Qu’en l’absence de publication des statuts modifiés,
(ii) Après mise en demeure du gérant d’effectuer cette publicat°, restée vaine au terme d’un délai de 8 j, le cédant
peut déposer c/ récépissé l’acte de cession au RCS

CCL : intérêt à y procéder rapidement car sinon il reste tenu du passif social.

/ ! \ Cass, 2009 : défaut d’accomplissement des formalités de pub ne peut être invoqué que par la P protégée
(1/3) et non les parties aux contrats hh.
❖ DROITS DES ASSOCIÉS

✓Droit à l’information - ART L 221-7 et L 221-8

o 15 j avant l’AG annuelle
o 2 fois / an

✓Droit de participer aux décisions collectives

o En AG ou par consultation écrite si clause statutaire

o Obligation d’une AG dans 3 cas :
o ART L 221-6 : réunion demandée par un associé
o ART L 221-6 : AG délibère sur modification des statuts, contrôle de gérance + ce qui excède
les pouvoirs du gérant
o ART L 221-7 : approbation des comptes annuels

 Vote à l’unanimité obligatoire (5) :

 Révocation gérant-associé quand tous les associés sont ou si le gérant est associé statutaire
 Continuation de la société malgré révocation gérant - L 221-12
 Cession des parts - L 221-13
 Continuation de la société malgré faillite ou incapacité frappant l’associé - ART L 221-16
 Transformation SNC en SAS - L 227-3
 Vote à la majorité : pour le reste = Maj fixée librement par les statuts en k ou/et en nombre d’associé.

✓Transmission des parts sociales

o Cession entre vifs - ART L 221-13 / -14

• ART L 221-13 : cession requiert consentement unanime de tous les associés

• Clause c/ RNE
• À défaut d’unanimité : agrément refusé
• Cédant reste prisonnier de ses titres.
• Com. mai 2018 : cession non agrée est inopposable à la société et aux associés de la cession
• ART L 221-14 : cession doit être constatée par écrit  exigence de preuve.

o Transmission des parts en cas de décès d’un associé - ART L 221-15

• PPE : décès associé provoque dissolution de la société

• Clause statutaire peut prévoir continuation de la société avec les associés survivants + héritiers qui
n’a pas la qualité d’associé a le droit à la valeur des droits sociaux de son auteur.
• Clause statutaire peut prévoir continuation de la sté avec l’héritier du décédé + possible prévision
agrément de l’héritier sinon droit à simple valeur parts de son auteur.

 DISSOLUTION DE LA STÉ

o 3 causes propres à la SNC

o Décès d’un associé sauf clause c/ - L221-15
o Incapacité, interdiction d’exercer profession com, LJ d’un associé sauf clause c/ L221-16
o Révocation gérant-associé statutaire sauf décision unanime c/ L221-12
 Chapitre 2. La société en commandite
Dissociat° entre pouvoir et capital / Souplesse d’organisat° / Moyen de défense anti-OPA (rôle commandité)
SCS - L 222-1 et s
Commandité = associé SNC (gestion)
Commanditaire = “ SARL (bailleur de fond)
Constitut° Mentions obligatoires - L 222-4
- Gérance : seuls les associés commandités
peuvent être nommés L 222-6 (si commanditR
s’immisce devient solidairement tenu).
- Associés : dualité
• Commandités = statut des associés des SNC L • Révocation dans les conditions statutaires OU par le
222-1
• Commanditaires = responsabilité limitée à
leur apport + ø d’actes de gestion externe
seulement acte de gestion interne L222-7
- Décisions collectives - L 222-5 / -9 :
• PPE : statuts fixent les modalités d’adoption
des décisions
• Réserve : réunion d’une AG est de droit
pour approuver les comptes annuels +
demandée par commandité ou par 1/4 en
nombre et en K des commanditaires
ƒment
- Cession de parts - L 222-8 :
• PPE : subordonnée à l’unanimité
• TEMP : clause statutaire c/
Contrôle
- Dt commun.
- Décès d’un associé commandité sauf clause c/. - Causes dissolution SA (perte ½ du KS).
Dissolut°
- Incapacité, interdiction d’exercer com RJ LJ qui - Causes dissolution SNC.
frappe un commandité sauf décision unanime c/.
SCA - L 226-1 et s
Commandité = associé SNC (gestion)
Commanditaire = actionnaire (bailleur de fond)
- Gérance :
• commandité ou tiers désigné dans les statuts ou à
l’unanimité des commandités et à la majorité des
commanditaires + limite d’âge supplétive de 65 ans
L226-2 / -3
T. Co pour cause légitime, à la demande de tout associé
ou sté
• Pouvoirs L 226-7
*Ordre interne = pouvoirs les + étendus (clauses
limitatives de pouvoirs  valables entre associés mais
inopposables aux 1/3).
*Ordre externe : sté engagée même par les actes c/
OS sauf si tiers savait dépassement.
 Opposition formée par un cogérant = sans effet à
l’égard des tiers sauf si savait.
• Conventions entre sté et gérant soumise au contrôle
des conventions réglementées de L225-38  L 226-10
- Associés
• Commandités (SRI pas de titre négociables)
*Commerçants
*Tenus indéfiniment + solidairement passif social
*Peut cumuler qualité de commanditR
• Commanditaires (SRL  actions négociables)
*Minimum 3
*Ppe de non-immixtion dans la gestion+ soumis au
contrôle des conv réglementées L 226-10
* Désignat° des membres du Conseil de surveillance
- Décisions collectives : double consultation
• Commandités : à l’unanimité sauf clause statutaire c/
• Commanditaires : règles de SA (convocat°, quorum
majorité …)
- Cession des parts = unanimité des commanditaires +
commandités
-CAC – L226-6 : Règles de SA pour déterminer si
obligatoire.
-Conseil de Surveillance : contrôle permanent de la
gestion + limite d’âge supplétive.
-Procédure de contrôle de conv règlementée et
interdites L.226-10
- Dt commun.
 TITRE II - LES SOCIÉTÉS À RISQUE LIMITÉ

Chapitre 1. La SARL

AVANTAGES (4) : Responsabilité limitée des associés – ø capital minimum – formalisme moins contraignant
que dans SA- présence d’un CAC non systématique

❖ CONSTITUTION
✓CDT DE FOND

(1) ASSOCIÉS

o Entre 2 et 100 max (1 dans le cas de l’EURL).

o ART L 223-3 : si dépasse ce plafond, dissoute au terme d’un délai d’un an si absence de régularisation
o Ø qualité de commerçant (osef de qui devient associé).
(2) OBJET SOCIAL

o PPE : Librement déterminé

o LIMITE : si licite et possible L 223-1 (interdict° de xn activités : assurance / épargne / capitalisat°)

(3) K SOCIAL

o PPE - L 223-2 : Montant du K soc est librement fixé par les statuts, pas de K minimum imposé
o Possible d’intégrer clause de variabilité du K.
o Apport en numéraire
 ART L223-7 : libérés 1/5ème au moins lors de la souscription et le reliquat dans un délai de 5
ans à compter de l’immatriculation sur appel de fonds de la gérance.
o ART 1843-3 : si appel pas effectué dans le délai  tout intéressé peut demander
en justice désignation mandataire
 ART L223-8 : si Ø immatriculation de la scté dans délai de 6 mois à compter de la
libération les associés peuvent demander en justice restitution des fonds

o Apport en nature
 PPE - ART L 223-9 : obligation de désignation commissaire aux apports qui procédé à
l’évaluation.
 TEMP : évaluation libre à 2 CDT° CUMULATIVES
(1) Apport en nature < 30 000 euros
(2) Valeur totale de l’ensemble des apports en nature < (½ x KS).
 2 hypothèses : Car risque de sur (pb pour les 1/3) ou sous-évaluation (pb pour fisc).
- Évaluation libre : associés tenus solidairement responsables pendant 5 ans
- Si les associés retiennent une valeur ≠ de celle du CAA : solidairement responsables de la
valeur retenue à l’égard des tiers pendant 5 ans

o Apport en industrie - L 223-7

 Pas pris en compte pour détermination du KS
 Parts sociales incessibles
 Statuts déterminent les modalités

✓CDT DE FORME

o Rédaction des statuts à l’écrit + mentions obligatoires - L 210-2 et L 223-7

o Mesures de publicité : Avis JAL / immatriculation au RCS / annonce BODACC.
❖ FONCTIONNEMENT
GÉRANCE
(1) STATUT
✓NOMINATION
o ART L 223-18 : Personne physique : associé ou tiers  nommé par associés représentant + de ½ du K.
o Cumul avec contrat de travail à 3 CDT CUMULATIVES - Soc. 14 mai 1998 :
• Contrat de travail correspond à un emploi effectif : rémunération spécifique.
• Une nette distinction entre fonctions salariales / fonctions de gérant.
• Existe un lien de subordinat° à l’égard de la sté donc gérant associer majoritaire IMPOSSIBLE.
o Contrat de travail = convention réglementée (cf. procédure de contrôle L.223-1).

✓RÉMUNÉRATION
(1) Sur la détermination de la rémunération
• En droit, la question de la rémunération du gérant de la SARL n’est pas réglée par le législateur.
• La JP décide de façon constante que
o Com. 25 septembre 2012 : déterminée par
• Statuts OU
• Décision collective des associés = compétence exclusive de l’AG des associés

o Com. 4 oct 2011 : Rémunération a une nature institutionnelle = le gérant peut prendre part au vote même si
majoritaire. (Aucune disposit° ne peut l’en priver).
o Com. 21 juin 2017 : due au gérant tant qu’aucune décision le révoquant n’est intervenue

(2) Sur le pouvoir du majoritaire lors du vote sur sa propre rémunération

• ART L 223-29 + L 223-30 : les décisions ordinaires se prennent à la majorité des parts sociales.
(3) Sur la légitimité de la décision votée par le gérant associé majoritaire malgré l’opposition du minoritaire
• ABUS DE MAJORITÉ = JP 1961
• Apparait comme seul moyen de contestation d’une fixation de rémunération excessive par la majorité.
✓CESSATION FONCTIONS
PPE ART L 223-18 : nommé pour toute la durée de la société sauf clause c/

o Révocation par décision des associés

* PPE : l’article L 223-25 énonce que le gérant peut être révoqué par une décision des associés qui représentent
plus de la moitié des parts sociales (pas sur seconde convocation)
* PPE : le gérant doit être révoqué pour juste motif = ASJF
• Juste motif ? (7)
• Faute de gestion
• Violation de la loi ou statuts
• Incapacité physique ou intellectuelle
• Négligence
• Acte de concurrence déloyale
• Com. Mai 1993 : perte de confiance en personne du gérant de nature à compromettre
l’IS ou le fonctionnement de la sté
• Com. février 2014 : mésentente entre associés qui compromet l’IS
* LIMITE :
• PPE DE LIBRE RÉVOCABILITÉ : sans préavis ni indemnités COM. Novembre 2012 : clause qui
accorde des indemnités de départ (golden parachute) est privée d’effet si de nature à dissuader les associés
d’exercer leur droit de révocation
• Circonstances de la révocation ne doivent pas être abusives (X vexatoire / injurieuse / brutale)
• En principe, ART L 223-27 : principe d’intangibilité de l’ordre du jour NÉANMOINS théorie des
incidents de séance (découverte de certains faits ou comportement du gérant)+ théorie de l’ordre du jour
implicite (découle d’un point inscris dans l’ordre du j)

* SANCTION : A défaut, D&I de la société au gérant mais pas droit à réintégration

o Révocation par décision du juge
• ART L 223-25 : tout associé peut demander au juge
• CDT = cause légitime (+ lourd que JM) = comportement du gérant qui nuit gravement à l’IS.
✓RESPONSABILITÉ - L 223-22 = droit commun

(2) POUVOIRS
✓ DANS L’ORDRE INTERNE
o ART L 223-18 : pouvoir déterminés par les statuts. A défaut de clause statutaires, gérant libre de sa gest°.
o Droit toujours agir dans l’IS.
o En K de pluralité de gérants : chacun a son pouvoir propre et l’exerce seul.
✓ DANS L’ORDRE EXTERNE
o PPE - ART L 223-18 pouvoirs les plus étendus
- Engagée même par actes dépassant l’OS sauf MF du tiers (ne pouvait ignorer dépassement)
- Clause limitative de pouvoirs inopposables aux tiers ( violat° entraine sanction internet et non
nullité).
o EXC
- Actes interdits par la loi L 223-21 (emprunt auprès de la société par ex).
- Principe de hiérarchisation des organes sociaux - Arrêt Motte 1946 (ne peut changer statut par ex).

Cas pratique : Remise en cause par le co-gérant d’un acte passé par l’autre cogérant en vertu d’une autorisation
de l’AG
Question1 : conditions d’engagement d’une SARL en cas de cogérance

MAJEURE : ART L 223-18

1° En cas de pluralité de gérant, dans les rapports avec les tiers
o Chacun engage la société même par des actes qui n’entrent pas dans l’OS sauf MF du tiers
o Clauses statutaires limitation de pouvoir inopposables aux tiers
2° La société n’est pas tenue de l’engagement contracté en son nom si elle prouve que le tiers avait
connaissance de l’opposition du cogérant à l’opération contestée
➡ MINEURE : rechercher si tiers avait connaissance de l’opposition ?

Question 2 : effets attachés à l’autorisation donnée par l’AG

MAJEURE : Aucun texte, ni arrêt ne permet de répondre avec certitude à la question de savoir si autorisation
peut avoir pour effet de lever l’opposition formée par un cogérant aux actes d’un autre cogérant. Pour
raisonner, on compare valeur de l’opposition d’un gérant par rapport à une décision l’autorisation des associés.
o Clause de conciliat° statutR qui renvoie aux associés le soin de trancher le conflit : surement AG l’emporte.

Cas pratique : Validité d’une sûreté souscrite par une SARL en garantie du remboursement de la dette d’un
tiers alors que la garantie met en péril l’existence même de la société garante ?

(1) Sur le pouvoir du gérant

• ART L 223-18 : même si l’acte ne présente aucun intérêt pour la société et qu’il ne relève pas de l’objet social, il
engage valablement la société dès lors qu’il n’a pas été souscrit en dépassement des pouvoirs légalement attribués
au gérant.

(2) Sur la validité de la décision du gérant

• Com. 12 mai 2014 : La contrariété à l’IS de la sûreté souscrite par une SARL en garantie de la dette d’autrui
n’est pas une cause de nullité de l’engagement
• LOI PACTE : violation de l’IS n’est pas sanctionnée par la nullité
CCL : garantie valablement consentie car relevant des pouvoirs du gérant sans que l’atteinte portée à l’IS puisse
être invoquée
 ASSOCIÉS

(1) DROIT À L’INFORMATION

o Permanent :
- Consultation des documents sociaux R 223-15
- Q écrites au gérant sur faits de nature à compromettre la continuité de l’exploitation 2 fois / an L 223-36
o Périodique
- 15 jours avant AG annuelle, documents concernant exercice écoulé - R 223-18
- Faculté de tout associé de poser questions par écrit - L 223-36
- Avant toute assemblée, communication de documents aux associés - R 223-19
o Exceptionnel : demander expertise de gest° par un ou xn associés représentant au moins 1/10 du K - L 223-37

(2) DROIT DE VOTE

2 modalités de consultation

i. En assemblée
o Obligatoire dans 2 cas
o Approbation annuelle des comptes
o Réunion demandée par un ou x associés détenant la 1/2 des parts ou au moins 1/10 des parts sociales si
représentant le 1/10ème des associés L. 223-27 al.4

o Convocation :
o Auteur - L 223 -27 : Gérant / à défaut CAC / à défaut, possibilité pour tout associé de demander
désignation mandataire ad hoc pour procéder à la convocation
o Mode -R 223-20 : par LRAR + 15 jours minimum avant tenue de l’AG
o Ordre du jour : 1 ou xn associés détenant 1/20ème parts peuvent faire inscrire un point à OJ = faculté OP
o Sanction des règles de convocation : Assemblée irrégulièrement convoquée = nullité SAUF si tous les
associés présents ou représentés

o Tenue de l’AG :
o ART L 223-28 : droit de se faire représenter par conjoint ou autre associé. Pour le tiers, si les statuts le
prévoient
o Possible de faire visioconférence ou télécommunication si statuts l’autorisent

ii. Par écrit : possible en vertu d’une prévision statutaire - L 223-27

Pouvoirs des associés

Décisions ordinaires L 223-29
(Ne modifient pas les statuts)
• Aucun quorum exigé
• Sur première convocation :
associés représentant plus de
la moitié des parts sociales
• Sur deuxième convocation :
majorité des votes émis,
quelques soit le nombre de
votants
(Affectation du résultat /
approbation des comptes /
nomination des gérants)
LOI 19 JUILLET 2019 : nullité expresse + facultative des décisions prises en violation des art L 223-29 et -30
Décisions extraordinaires L223-30
(Modifient les statuts) (augmentat° ou réduct° du capital social)
Sté constituée avant 3 Sté constituée après 3 août 2005
août 2005
• Adoptée par associés • PPE : adoptée à la majorité des 2/3 des parts
représentant au moins ¾ détenues par les associés présents ou représentés et
des parts sociales quorum 1/4 des parts sociales et 1/5ème sur
deuxième convocation
• Toute clauses SAUF K SPE
exigeantes majorité +
élevée = RNE UNANIMITÉ MAJORITÉ SIMPLE
 Sté peut décider de se - changement de - déplacement siège social
nationalité - Augmentation KS par
soumettre aux règles post
incorporation de réserve ou
2005 si décision unanime
- Transformation en bénéfices
SNC, SCS, SCA, SAS - Transformation en SA si K
propres > 750 000 euros
 (3) DROITS PÉCUNIAIRES

✓ Droit de participer aux résultats = droit au dividende sous réserve de la dotation de la réserve légale qui doit être
dotée de 5% des benefs à chaque résultat jusqu’à atteindre 10% du capital L232-10
✓ Droit de l’associé sur ses parts sociales

PPE : agrément légal + possible renforcement par clause statutaire

o Domaine :
• Obligatoire pour les cessions à des tiers –L223-14
• Cessions entre associés - L 223-16
• PPE : librement cessibles
• LIMITE : agrément statutaire possible
• Cession aux membres de la famille - L 223-13
• PPE : libre entre conjoint, ascendant et descendant
• LIMITE : clause d’agrément statutaire
Héritier non agréé ou évincé aura seulement droit à la valeur des droits sociaux de son auteur donc les associés
doivent acheter ou faire racheter par la sté elle-même les parts de l’héritier non agréé ou évincé

o Procédure :
1. Projet de cession : nom du cessionnaire pressenti + nombre de part + date de cession.
2. Notification du projet à la sté aux associés (JP admet que notif faite par cessionnaire) = sanction
nullité sans confirmation possible.

3. Décision des associés prise à la majorité des associés / représentant au moins la moitié des
parts (violation de la règle de double majorité = nullité Com. 10 février 2015)
• SOIT Agrément
• SOIT Aucune réponse pendant 3 mois à compter de la notification : agrément réputé acquis
• SOIT Refus : 2 solutions
• Obligation de rachat des parts sociales à la charge des associés, tiers ou société dans délai de
3 mois à compter du refus
• A l’expiration du délai de 3 mois si aucune solution intervenue l’associé peut réaliser la
cession initialement prévue
➡L’associé ne peut se prévaloir de ces disposit° qu’à condit° qu’il détienne ses parts depuis au moins 2 ans
(coincé sinon)
➡Valeur des parts : ART 1843-4
➡Renoncer à la cession ? Com. 4 juillet 2006 : ART L 228-23 et L 223-14 lus comme autorisant l’exercice du
droit de « renoncer à la cession » à tout moment, même après fixation du prix par expert (pcq semble
insuffisant).

o Sanction du défaut d’agrément : nullité de la cession (seule société ou associé peut s’en prévaloir)

o Opposabilité cession - ART L 223-17

• Écrit
• Notification de la cession à la sté (signification dans formes de 1690 / dépôt acte original au siège)
• Publicité de la cession

o Effets cession
• Garanties légales : d’éviction + vices cachés.
• Possibilité de stipuler clauses de garanties d’actif et de passif (se prémunir contre apparition
évènement postérieur à la cession).
• Transfert de propriété dès accord DONC prévoir condition suspensive de la cession tenant à
l’obtention de l’agrément.

Cas pratique : à quelles conditions les associés minoritaires peuvent s’opposer à la cession ?
MAJEURE 1 - CDT°
MAJEURE 2 - SANCTION
MAJEURE 3 - SOLUTION
 MÉCANISMES DE CONTRÔLE

❖Contrôle par les associés

o Contrôle de la gestion
• Nomination d’un CAC –L 223-35.
• Désignation d’expert de gestion si demande faite par associé qui a 1/10 du K –L 223-37.
o Contrôle des conventions réglementées
- Conventions TOUJOURS autorisées –L 223-20 = conventions courantes conclues à des condit°
normales = à titre habituel objet scle scté + aux condit° habituellement pratiquées par la société
- Conventions TOUJOURS prohibées = interdites, à peine de nullité –L 223-21
• Emprunt, découvert en compte courant, caution aval auprès de sa sté (JP a étendu l’interdiction
à d’autres garanties).
• Concerne uniquement les associés PP et non les associés PM.
• Crim 1985, Rozenblum : prêt à la PM doit être justifié, à défaut risque d’abus de biens sociaux
1 - intérêt pour la société prêteuse 2 – contrepartie 3 - n’expose pas la sté à difficultés sérieuses
• Nullité absolue = 5 ans

• Conventions TOUJOURS soumises à contrôle – L 223-19

• Conventions intervenues directement ou par personne interposée (ex épouse du dirigeant conclut un
contrat de bail avec la société ou contrat de travail entre gérant et scté) entre société et l’un de ses
gérants ou associé.
• Convention passé avec une sté dont un associé indéfiniment responsable, gérant, admin, DG, membre
directoire ou membre CS est aussi gérant ou associé de la SARL = convention entre sociétés ayant
des dirigeants communs.
• Interposition : prouver in fine que l’argent va dans la poche de l’intéressé (société n’a pas
d’activité / si le gérant est seul /société = coquille vide ?).

Méthode pratique en présence d’une problématique de conventions réglementées

Question : savoir si la convention doit être soumise à la procédure de contrôle ou pas ?
1. On met sur le papier la situation complexe : mettre toutes les relations juridiques entre les sociétés concernées, les
personnes physiques dirigeants, les mandats
2. On ajoute en rouge la convention en projet entre la société et X ou Y
3. On prend L 223-19 alinéa par alinéa pour chercher dans quel alinéa je suis
4. Dans le régime ensuite : il faut désigner l’intéressé car il ne peut pas prendre part au vote

- Modalités de la procédure de contrôle

Hypothèse 1 : Ø CAC + convention passé par un gérant non-associé = opération soumise à l’approbation préalable de
l’assemblée
Hypothèse 2 : Existe CAC
1° Gérant avise le CAC délai d’un mois a posteriori de la conclusion de la convention
2° CAC établit rapport sur convention réglementée
3° Rapport transmis à l’assemblée
4° Associés procèdent au vote MAIS l’intéressé ne prend pas part au vote

Convention non soumise à approbation ou approbation régulière ou non approuvée : produit tous ses effets
MAIS conséquences préjudiciables à la charge du gérant ou associé (Com. Juin 1988)
❖Contrôle par le CAC

o NOMINATION
• PPE : facultative TEMP : obligatoire si 2 des 3 seuils de R 221-5
o MISSION
• Certification des comptes
• Vérification valeur et doc comptables + conformité aux R en vigueur
• Rapports spéciaux
• Droit d’alerte si relève un fait de nature à compromettre la continuité de l’exploitat° (risque cessat° paiement)
PRINCIPAUX ÉVÈNEMENTS SOCIAUX
❖ Opérations affectant le KS

✓AUGMENTATION DE K

o Par apport
• En numéraire :si KS intégralement libéré L 223-32 et L 223-7.
• En nature.
• Par incorporation des réserves ou des bénéfices.
o Si par tiers = soumis à agrément (Doctrine pense que pas d’agrément).
o Possible prime d’émission.
o Droit Préférentiel de Souscription.
• PPE : pas de DPS au bénéfice des associés d’une SARL
• Com Avril 2000 : DPS peut être prévu par clause statutaire
✓RÉDUCTION DE K

(1) Non motivée par les pertes - L 223-34 et. R 223-35

o Société rachète un nombre de parts pour les annuler

o Droit d’opposition des créanciers à l’opération qui peut être exercé dans les 30 jours

(2) Motivée par les pertes - L 223-42

o Réduction LIBRE
• Réduire le K en imputant dessus les pertes constatées pour apurer ses pertes (opération comptable :
valeur ou nombre des parts sociales baisse).

o Réduction FORCÉE : si K propres deviennent < ½ du KS

• Gérant doit dans les 4 mois qui suivent l’approbation des comptes ayant fait apparaître les pertes consulter
les associés sur l’opportunité de dissoudre la société
• SI pas de dissolution :
1. Obligation de réduire le K d’un montant au moins égal à celui des pertes
2. Au plus tard à la clôture du 2ème exercice suivant
3. Soit par réduction du nominal des titres soit du nombre de titres

✓ÉMISSION D’OBLIGATIONS (forme de financement)

o 3 CDT – L.223-11
o Faculté pour les SARL tenues de désigner CAC donc importante économiquement.
o Les comptes des 3 derniers exercices des 12 mois doivent avoir été régulièrement approuvés.
o Émission doit être nominative (≠ d’une offre publique de titres financiers).

o RÉGIME
• Décidée par l’AG des associés
• Sté met à disposition des souscripteurs une notice relative aux cdt de l’émission + document
d’information

Transformation

o PPE = ART L 223-43 = UNANIMITÉ

o EXC : si SARL qui se transforme en SA a capitaux propres excédant 750 000 euros on exige un vote à la
majorité simple c’est une procédure allégée. PPE de la transformation de la SARL vers SA  majorité requise
pour la modification des statuts.

Dissolution :
o Causes communes aux étés.
o Nombre d’associés > 100.
o K propres < 1/2 KS (une décision des associés peut écarter cette dissolution anticipée).
 Chapitre 2. La SA

Section 1. La création de la SA

o Nombre minimum d’actionnaires : 2 en non coté et 7 en coté - L 225-1

 Sanction : moins de 7 actionnaires = refus d’immatriculation à la constitution ou dissolution en cours de vie
sociale - L 225-247.

o Capital social - L 224-2

 Valeur minimale = 37 000 euros
 Composition - L 228-8 = actions
 Soit valeur nominale déterminée par les statuts = impossible d’émettre des actions en dessous de la
valeur nominale statutaire.
 Soit valeur nominale non déterminée par les statuts = valeur théorique de l’action est obtenue en
divisant KS par nombre d’actions.

o Apports
✓ En industrie = EXCLU - L 225-3.

✓ En nature = L 225-3, -8, -10 et 14

 Évaluation obligatoire par un Commissaire Aux Apports (CAA).
 Délibération de l’assemblée sur l’évaluation des apports : apporteur en nature ne vote pas.
 Assemblée ne peut réduire la valeur des apports sans le consentement exprès de l’apporteur.
 Attention : si actionnaires vont contre le CAA  responsabilité pénale p-ê engagée pour surévaluation.
 Libération intégrale des apports en nature dès l’émission des actions d’apport. (-3)
 Procédure d'évaluation étendue.
(i) À l’évaluation des avantages particuliers = accordés à titre personnel à un actionnaire en
contrepartie de services rendus - L 225-14.
(ii) Achat par la société d’un bien appartenant à un actionnaire dans les 2 ans de sa création si
bien > ou = à 1/10 du KS - L 225-101.

✓ En numéraire

PPE : libération de la moitié au moins de leur valeur nominale lors de la souscription + le reste dans les 5 ans
L225-3
o Si non constituée ou non immatriculée dans les 6 mois à compter du premier dépôt = tout souscripteur peut
demander restitution des fonds L 225-11
 SANCTION :
o Suspension dts attachés aux actions (AG/vote/DPS/dividende) - L 225-11-1, L 225-16-1, L 228-29.
o Exécution en bourse (vente forcée des actions) = L 228-27.
o Poursuite en paiement de l’actionnaire L 228-28.

o Transformation en SA
 PPE GÉNÉRAL : transformation sous réserve de respect du KS min + contrôle des K propres, de
l’actif, avantages particuliers L 224-3 + désignation d’un commissaire à la transformation.
 CAS PARTICULIER :
✓Transformation SARL en SA facilité si SARL a capitaux propres d’un montant au moins égal à 750 000
euros décision prise à la majorité des parts sociales L223-43 al 2.
✓Transformation de la SCA en SA : décidée par AGE des actionnaires avec accord de la majorité des
commandités L226-14.
 Section 2. La direction de la SA

La SA à CA

NOMINATION DES ADMINISTRATEURS

o Nombre = entre 3 et 18 = L 225-17  PAS PRENDRE EN COMPTE ADMINS ÉLUS PAR SALARIÉS
• 24 max en cas de fusion pour une durée de 3 ans
o Modalités de nomination
✓ Voie normale
 L 225-18 = compétence de principe de l’AGO.
✓Voie extraordinaire = procédure de cooptation L225-24 = CA nomme provisoirement puis ratification
par AGO suivante dans 3 cas :
 Nombre d’administrateurs < minimum légal.
 Nombre d’administrateurs < minimum statutaire.
 Décès ou démission.
• SI refus de ratification = cessation des fonctions MAIS délibérations prises valables.

o Conditions de nomination

✓ Conditions tenant à la P de l’administrateur

 Égalité des sexes

• L 225-17 = représentation équilibrée des femmes et des hommes mais n’existe pas de sanction.
• L 225-18-1 = dans les SA cotées + SA de grande taille (si dépasse 250 salariés et 50 M d’€ CA ou
bilan pendant 3 exos) = obligation d’une proportion minimale de 40 % d’administrateurs femmes.
+ Si + de 8 membres écarts entre sexe = 2 max.
• Pour le calcul du quota = prendre en compte administrateurs physiques et rpz de la PM.
 Capacité + limite d’âge : 70 Sauf clause c/ - L 225-19
 PP ou PM -L 225-20
 Qualité d’actionnaire n’est plus requise sauf clause c/.
• Si requise dans les 6 mois ê titulaire d’actions : sinon réputé démissionnaire d’office.
✓ Conditions tenant aux fonctions exercées par l’administrateur.

• Respect incompatibilités : L 233-3 = CAC non ; officiers ministériels, fonctionnaires.

• Cumul d’un mandat d’administrateur avec un contrat de travail.
Hypo 1 - un administrateur déjà en fonction veut avoir un contrat de travail.

• PPE = L225-44 = Il se déduit de l’impossibilité pour un administrateur en fonction de recevoir une

rémunération autre que des jetons de présence, l’impossibilité pour lui de devenir salarié
• Sanction JP = nullité absolue du ct de travail + reverse salaire indu Soc. 21 Nov 2006
• EXC : L225-21-1 (3) CDT° CUMULATIVES
(1) La sté doit entrer dans les seuils définissant les PME au sens de la recommandation de la
commission européenne du 6 Mai 2003 (moins de 250 salariés – CA HT inférieur à 50
millions ou total bilan annuel inférieur à 43 Millions)

(2) Le ct de travail doit correspondre à un emploi effectif

(3) Plafond du tiers des administrateurs également salariés ne doit pas être dépassé L 225-22

➡ SI cumul admis > contrat de travail = convention réglementée (cf. plus bas)
 Hypo 2 - possibilité pour un salarié de devenir administrateur

• PPE = aux termes de l’art L225-22 un salarié peut devenir administrateur sous (3) cdt :
(1) Antériorité du contrat de travail
(2) Emploi effectif et distinct des fonctions sociales
• Le salarié administrateur doit être soumis à un lien de subordination : pouvoir de donner
des ordres et des directives, d’en exiger l’exécution et de sanctionner les manquements de
son subordonné

(3) Plafond du tiers des administrateurs également salarié ne doit pas être dépassé.

• SANCTION = toute nominat° en violat° de ces condit° est nulle = JP stricte Soc. 21 Nov. 2006.
• EFFET DU CUMUL = En présence d’un cumul licite mais impossible soit :
• A raison de la disparition du lien de subordination consécutive à la nomination
• A raison de l’absorption des fonctions salariales par fonctions sociales

➡Le contrat de travail est simplement suspendu pendant la durée du mandat social et revient
à la vie à l’expiration du mandat social Soc. 13 Juin 2006

• Cumul des mandats sociaux L225-21, L225-54-1, L225-94-1

(1) Le texte pose d’abord des R de Cumul par type de mandat

• Mandat de gestion : (administrateur et membre du conseil de surveillance).

 PPE : pour un administrateur PP = 5 max dans les SA ayant leur siège social en France
 2 DÉROGATIONS CUMULABLES :
o PP exerce un mandat d’administrateur au sein d’une société mère, les mandats qu’elle
exerce dans les filiales, cotées ou non, contrôlée par la mère ne sont pas pris en compte
o Contrôle au sens de l’ART L 233-16 à 2 CDT° =
- Détention directe ou indirecte de la majorité des droits de vote
- Désignation pendant 2 exercices successifs de la maj des membres du CA

o PP exerce mandat dans des sociétés-sœurs (même mère) non cotées, ces mandats comptent
pour un, sous réserve que le nbr de mandats détenus à ce titre ne dépasse pas 5.
 Prohibition ne s’applique pas aux personnes morales donc X au représentant permanent.

• Mandat de direction :
 PPE : pour un DG PP = 1 seul
 2 DEROGATIONS NON CUMULABLES
o Mandat supplémentaire peut être exercé dans une société cotée ou non cotée contrôlée.
o PP peut exercer mandat de DG dans une autre société non cotée.

(2) Le texte poste ensuite une limite relative au Cumul global = décompte par type de mandat puis tous
les mandats confondus ne doivent pas excéder 5 pour sté non cotée, 3 pour société cotée (si + 5000
salariés et FR / si +10 000 salariés et Étrangère)

DÉROGATION : Ne sont pas pris en compte les mandats de gestion exercés par le DG des sociétés
holdings dans sociétés qui constituent des participations

SANCTION des R de cumul = la personne en infraction doit se démettre de l’un de ses mandats dans
les trois mois à défaut elle est réputée démissionnaire d’office + devra restituer les rémunérations perçues
MAIS validité des délibérations prises
 STATUT DES ADMINISTRATEURS

✓Rémunération des administrateurs = L225-45/-46

o PPE : pas nécessaire mais PRATIQUE :
o Jetons de présence + Rémunérations exceptionnelles = correspondent à des missions ponctuelles

✓Obligations des administrateurs

o Obligation de prudence et de diligence = agir dans l’intérêt de la société - Com. 30 mars 2010
o Obligation de discrétion (faire attention au délit d’initié)
✓Fin des fonctions des administrateurs :
o Arrivée terme mandat : durée max de 6 ans mais rééligible L. 225-18
o Démission : n’a pas à être justifiée ou acceptée MAIS condamnation si intention de nuire ou brutale.
o Révocation
❖ MAJEURE PPE =
• L 225-18 La révocation d’un administrateur est ad nutum : peut intervenir sans motifs, sans
indemnités et sans préavis. Elle relève de la compétence de l’AGO.
• De plus, en vertu de la théorie des incidents de séance L225-105, les actionnaires peuvent prononcer
la révocation sans que la question ne soit inscrite à l’ordre du jour.
❖MAJEURE CLAUSE SUR RÉVOCATION (variante : celle soumettant décision à accord préalable)
S’agissant d’un pouvoir attribué légalement à l’assemblée des actionnaires, son exercice ne peut
être conditionné par les statuts ou une convention. Une JP constante affirme qu’est « illicite toute
convent° ayant pour objet ou pour effet de porter atteinte à la libre révocabilité de l’administrateur d’une
SA » Com. 14 Mai 2013
Ainsi sont nulles :
• Convention qui subordonne la révocation à l’autorisation préalable CA ou respect préavis.
• Com. 4 Juin 1996 : convention qui met à la charge de la société des indemnités élevées
susceptibles d’entraver la libre révocabilité (mais indemnité de départ est possible).

LIMITE (transition) = Néanmoins, cette libre révocabilité ad nutum est encadrée par la théorie de l’abus de droit.
❖MAJEURE LIMITE : la JP sanctionne l’abus commis dans l’exercice du droit de révocation sur le
fondement de l’article 1240. La JP met en exergue un devoir de loyauté de la sté dans l’exercice du
droit de révocation.
o La révocation doit respecter le ppe du contradictoire :
• La société doit annoncer à l’administrateur le motif de sa révocation avant que la décision de
révocation ne soit prise.
• La société doit mettre l’administrateur en mesure de faire valoir ses observations et de débattre
contradictoirement les raisons de sa révocation.
o La révocation ne doit pas intervenir dans des circonstances injurieuses, vexatoires ou brutales qui portent
atteinte à la réputation ou à l’honneur de l’admin.
❖MAJEURE SANCTION : si la révocation est considérée comme abusive, le révoqué peut obtenir DI
(art.1240 civ) sur terrain de l’abus.
o Débiteur de la sanction ? PPE : c’est l’AG qui exerce une prérogative sociale.
o NÉANMOINS, JP fait peser l’indemnisation sur les actionnaires qu’à cdt de caractériser
une intention malveillante ou une intention de nuire (Illustration : Com. 31 Mars 2001).
REPRÉSENTATION DES SALARIÉS DANS LE CA
o Les salariés votent :
 Facultative : statuts peuvent prévoir participation + ne peut jamais excéder le tiers du nombre des autres
administrateurs L225-27
 Obligatoire : lorsque la société emploie avec ses filiales au moins 1 000 salariés en France ou 5000 dans le
monde L225-27-1, il faut introduire dans les statuts une clause prévoyant la participation des salariés.
o Les salariés actionnaires : Sté cotée obligation d’élire des salariés actionnaires au sein du CA lorsque les
actions détenues par les salariés représentent 3% du capital L 225-23 = modification des statuts requises.
 FONCTIONNEMENT DU CA
✓Convocation
o Modalités de convocation déterminées dans les statuts - L 225-36-1
o 2 moyens pour pallier la carence du président
o Si ø réunion depuis + de 2 mois : 1/3 des admins peut demander au président de convoquer le CA.
o DG peut faire la même demande.
o Information des administrateurs - L 225-35

✓Tenue du CA - L 225-37
o Quorum : CA ne délibère valablement que si ½ au moins des membres sont présents toute clause ≠ est RNE.
o Majorité : décision à la majorité des membres présents ou représentés et si voix égale PR tranche.
o Procès-verbal : délibération constatée dans PV à peine de nullité.
o Sanction : nullité délibération en K de violation des dispositions impératives L235-1 et L235-14

POUVOIRS DU CA
✓Pouvoirs généraux - L 225-35
o Orientations stratégiques de la société.
o Intervention sur toute question sur la bonne marche de la sté (permet d’encadrer strictement la direction).
o Contrôle de la gestion.
✓Pouvoirs spéciaux
o Mise en place des organes sociaux
• Nomme révoque et détermine rémunération du PCA, DG et DGD
• Détermine étendue des pouvoirs des DGD L 225-56
o Bon fonctionnement des AG
• Convocation et fixation ordre du jour- L 225-103 et 105
• Rédaction rapport de gestion L 225-100.
• Rédaction rapport sur le gouv d’entreprise (infos sur composit°, le fonctionnement, la gest°, la direct°…).
o Pouvoir d’autorisation
MAJEURE CHAPEAU : ART L 225-56-1 : le DG d’une SA est investi des pouvoirs les plus étendus.
CEPENDANT, cette plénitude de pouvoir est ponctuellement limitée par l’édiction de règles spéciales.
i- ART L 225-43 : conventions interdites  y penser par mesure de prudence quand il y a doute.
ii- ART L 225-35 + R 225-28 : Les cautions, avals et garanties doivent être autorisés par le CA.

✓Autorisation des cautions avals et garanties L225-35 al 4

*Champ d’application
o Garantie au profit d’un tiers. (Cautionnement…).
 Garantie à première demande OUI / Lettre d’intention (Art 2322) OUI
 Promesse porte-fort (Art 1204) : scté s’engage que sa filiale ratifie ou exécute un engagement pour X. OUI
 Garantie de son propre passif (hypothèque donnée à la banque pour se garantir un prêt) NON.
*3 conditions de l’autorisation.
o L’autorisation doit être préalable à la conclusion du contrat de garantie.
o Elle doit avoir une durée inférieure à 1 an.
o Elle doit fixer soit un plafond particulier par engagement, soit un plafond global, soit un double plafond
(plafond par engagement + plafond global).
/ ! \ Si cautionnement pour un montant indéterminé (engagement omnibus qui recouvre prêt actuel et
prêts futurs) ou lorsqu’il dépasse le plafond = il faudra l’accord du CA pour cette opération en particulier.
/ ! \ LOI DU 19 JUILLET 2019 : applicable aux conventions souscrites à compter du 21 juillet 2019.
CHANGEMENT 1 : Le DG peut donner globalement + sans limite de montant mais sur la foi d’une autorisation
annuelle des cautions avals et garanties au profit de sociétés contrôlées directement ou indirectement (L.233-3)
par la société dirigée.
CHANGEMENT 2 : Le DG peut donner des garanties globalement + sans limite de montant sur la foi d’une
autorisation sans limite de temps au profit des filiales de la société mère.
MINEURE : Tant que le plafond voté du CA n’est pas atteint DG peut consentir des garanties (ART R.225-28 Com).
*Sanctions en raison du dépassement.
o PPE : défaut d’autorisation préalable du CA ou dépassement du montant accordé ou de la durée, la
garantie irrégulièrement accordée inopposable à la société garante. (BéneficR de garantie aurait dû vérifier).
o EXC : lorsque le montant total autorisé par le CA est dépassé compte tenu de toutes les garanties qui ont été
octroyées par la scté à xn bénéficiaires ≠, le dépassement est inopposable au 1/3 qui ne pouvait en avoir
connaissance. Mais, si le montant de l’engagement excède à lui seul le plafond global ou particulier, le
dépassement est opposable aux tiers.
o Étendue de la sanct° (inopposabilité) Juge est souverainement face à 2 hypothèses car JP pas fixée :
 CA PARIS 2004 : inopposabilité de l’engagement dans son ensemble (scté y échappe totalement)
 CA PARIS 2007 : inopposabilité du montant qui dépasse (scté doit garantir le montant autorisé)
Le tiers est privé de recours :
- c/ société garante (Inopposabilité à la société garante sauf EXC).
- c/ dirigeant fautif : Théorie de la faute séparable des fonctions (Arrêt Outinord 1998 - Sati de 2003).
 Com. 8 Nov 2017 : pour que le caractère particulièrement grave et intentionnel soit établi il faut que le dirigeant :
(i) souscrit une garantie sans autorisation.
(ii) commis des manœuvres destinées à cacher le défaut d’autorisat° (dépassé plafond ≠ preuve d’intentionnalité).

✓Procédure de contrôle des conventions réglementées

(1) Champ d’application de la procédure
❖ Conventions interdites L225-43/ L225-91 : à peine de NULLITÉ ABSOLUE, interdit aux :
• Représentants permanents de PM, DG DGD Administrateurs (ATTENTION NE CONCERNE PAS PM)
• Ou leurs conjoints, ascendants, descendants
• Directement ou par personne interposée
• De contracter un emprunt, un découvert de compte courant, une caution ou aval
❖ Conventions libres L.225-39 (2 types)
oSoit opérations courantes conclues à des conditions normales
(1) Opération courante = effectuée (i) de manière habituelle par la sté dans le cadre de son activité (ii)
fixée par l’objet social.
(2) Conditions normales : conditions de la convention comparables à celles habituellement
pratiquées par la société avec les tiers ou dans le même secteur d’activité – cdt° de marché –.
o Soit conventions conclues avec une filiale à 100% (ou presque 100%).
Modification loi PACTE : Si la société est côté : vérificat° régulière que les cvt° sont conclues à des « cdt° normales »
❖ Conventions soumises au contrôle L.225-38  3 ALINEAS
Méthode pratique en présence d’une problématique de conventions réglementées
Question : savoir si la convention doit être soumise à la procédure de contrôle ou pas ?
1. Mettre sur papier la situat° complexe : les relations juridiques entre la scté concernées, les PP, DG, mandats etc.
2. Ajouter en rouge la convention en projet entre la société et X ou Y.
3. Prendre L.225-38 alinéa par alinéa pour trouver dans quel alinéa je suis. / ! \ On peut être dans 2 alinéas.
4. Dans le régime : il faut désigner l’intéressé car il ne peut pas prendre part au vote. (Peut ê ≠ entre l’alinéa 2 et 3).

ALINEA 1 : CVT° CONCLUES DIRECTEMENT OU PAS PERSONNE INTERPOSEE ENTRE SA et :

- DG/ DGD / Admin
- Actionnaire significatif ayant + de 10 % des droits de vote
- Société ou PP qui contrôle (au sens de L.233-3) la société actionnaire ayant + de 10% des droits de votes.
- (Interposit° : A veut acheter b1 de B. Il envoie C que A ne connait pour un meilleur prix  C contracte pour A).

Société Anonyme

Actionnaire B (> 10 % des droits de vote)

Société X

Y
Sur l’alinéa 1, on attrape tout le monde, toute la chaine. Le contrôle remonte.
1. Si la cvt° est conclue entre la SA et la scté X qui contrôle l’actionnaire B (PM) : la cvt° est réglementée
2. Si la cvt° est conclue entre la SA et Y qui contrôle la scté X qui contrôle l’actionnaire B : la cvt° est réglementée
3. Si la scté actionnaire B est une filiale détenue conjointement par X et Y (L 233-3), 50/50. La cvt° conclue avec
l’une ou l’autre des sociétés contrôlantes, entre dans les prévisions de l’alinéa 1.

ALINEA 2 : CVT° OÙ UNE PERSONNE VISÉE A UN INTERET INDIRECT : (2 conditions cumulatives)

(i) Profit personnel : DG / Admin / Actionnaire significatif doit tirer un profit personnel de l’opération.
(ii) Pouvoir d’influence : un pouvoir suffisant pour obtenir que le contrat soit conclu à des cdt° déséquilibrées.

Exemple type : filiale contrôlée à 100% contracte avec une autre détenue à 50%. Mère avantage celle détenue à 100%
pcq son bénéfice = 100%  risque de cvt° déséquilibré : on applique alinéa 2 et on dit qu’il y a un intérêt indirect.

ALINEA 3 : CVT° ENTRE DEUX SOCIETES AYANT DES DIRIGEANTS OU AUTRES COMMUNS.

(2) ETAPES de la procédure de contrôle L 225-40 et s

(i)
(i) Information du CA : par la P directement ou indirectement intéressé. La forme de la déclaration n’est pas
précisée. Elle peut-ê verbale, mais par prudence vaut mieux la faire consigner au PV de la séance.

(ii) Autorisation préalable et motivée du CA :

- Préalable : Cass écarte toute ratification a posteriori de la convention par le CA.
- Motivée : l’appréciat° de l’opportunité d’une cvt° est fait in concreto. L’intérêt se détermine notamment à raison des
cdt° financières et concrètes afférentes à la convention (hhh on ne peut pas dire la cvt° sert l’IS mdr).
- Principe de spécialisation des organes : un vote de l’AG ne peut y suppléer.
- L’intéressé ne prend pas part au vote

(iii) Information des CAC : par le président du CA sur les seules conventions autorisées et conclues par le CA.

(iv) Établissement d’un rapport spécial du CAC sur la convention visée (Liste les cvt° et précise leur objet + cdt°)

(v) Approbation (ou non) a posteriori (après exécution de la cvt°) de l’AGO sur rapport spécial - L 225-41
- L’intéressé (directement ou indirectement  Loi PACTE) ne peut pas prendre part au vote (mais comptabiliser
dans le calcul du quorumLoi PACTE).
- DIFFICULTE : si cvt° entre GM et SA, l’intéressé c’est la GM (du chef de laquelle la cvt° est réglementée), donc
elle ne prendra pas part au vote. Quid de la société mère entre la SA et la GM ? On applique Château Yquem qui dit
que l’actionnaire ne peut être privé de son droit de vote, sauf hypothèses prévues par la loi. En l’état actuel du droit,
la mère peut prendre part au vote.

(vi) Obligat° d’examiner chaque année les cvt° déjà autorisées et approuvée, si effets dans le temps L 225-40-1

(3) Les sanctions de la procédure de contrôle L 225-40 et s

Sur l’approbation par l’AG (a priori ne vaut rien car c’est au CA d’autoriser ou non).
o Soit AG approuve : la convention produit ses effets sauf fraude (L.225-41)
o Soit défaut d’approbation : la cvt° produit ses effets (hors cas de fraude) mais les conséquences préjudiciables
pour la société sont mises à la charge des intéressés, voire des membres du CA qui ont autorisé la convention.
Sur l’autorisation par le CA
o Soit CA autorise : devra ensuite être a posteriori approuver par l’AG.
o Soit défaut d’autorisation –L225-42
 La convention continue à produire ses effets et encourt la nullité pendant 3 ans à compter conclusion cvt° ou sa
découverte si elle a été dissimulée (volonté d’occulter) à la demande des organes de la sté ou un actionnaire.
 Nullité est facultative :
 Prononcée que si la convention a des conséquences dommageables pour la société.
 Peut être couverte par un vote d’approbation de l’AG pris sur un rapport spécial du CAC expliquant
raisons du défaut d’autorisation
CAS PRATIQUE :
 Si conventions interdites on applique directement L 225-43 applicable
 A défaut : envisager L 225-38 + L 225-43 + L 225-39
Question 1 : La convention litigieuse est-elle une convention interdite ?
 ART L 225-43
Question 2 : Sommes-nous en présence d’une convention réglementée ?
 ART L 225-38
Question 3 : S’agit-il pour autant d’une convention susceptible d’être librement conclue ?
 ART L 225-39
Question 4 : La procédure des conventions réglementées a-t-elle été respectée ?
 (5 + 1 à renouveler chaque année) étapes.

o Pouvoirs en matière d’augmentation de KS et émission obligataire

i. Augmentation du KS
PPE : AGE est seule compétente pour augmentation KS L225-129-1
EXC : L225-129-2 : AGE peut déléguer au CA
 Compétence de décision = pouvoir de décider de l’opportunité de réalisation d’une augmentation avec
un éventuel plafond + un délai de max 26 mois.
 Détermination des modalités de l’émission
ii. Émission obligataire
PPE : CA compétent pour décider ou autoriser émission d’obligations L228-40 MAIS AGE peut reprendre cptc.

PRÉSIDENCE DU CA
o Nomination- L225-47 : PP à peine de nullité.
o Limite d’âge = 65 ans sauf clause c/.
o Rémunérat° : jetons de présence en qualité d'admin + en qualité de PCA fixée par le CA L225-37-2.
o Cessation fonctions = révocation ad nutum par le CA L225-47 al3 ou ad nutum en tant qu’admin par l’AGO
o Pouvoirs :
 Organise et dirige les travaux du conseil + voix double en cas d’équilibre des voix L225-51
 Veille au bon fonctionnement des organes sociaux (notamment AG).

LE DIRECTEUR GÉNÉRAL

✓ Statut - L 225-51-1 à L 225-55


PP nommée par le CA.
o Cessation des ƒ° : arrivée du terme / démission/ Révocation par le CA sur juste motif (p.10) sinn DI L225-55.
 SI DG = PCA = révocation ad nutum (sans juste motif).
✓ Pouvoirs
o En interne : exerce ses pouvoirs dans la limite de l’objet social et sous réserve des pouvoirs attribués
légalement aux organes sociaux
o En externe :
• Sté engagée par tous les actes du DG même ceux qui ne relèvent pas de l’objet social
• Les clauses statutaires et les décisions du CA limitant ses pouvoirs sont inopposables aux tiers

LE DIRECTEUR GÉNÉRAL DÉLÉGUÉ

✓ PP nommé par le CA sur proposition du DG L 225-53

✓ Révocation sur juste motif
✓ Pouvoirs
o En interne : étendue des pouvoirs fixée par CA en accord avec DG
o En externe : engage la sté même par des actes qui dépassent l’objet social
 LA SA à Conseil de Surveillance + Directoire

LE DIRECTOIRE

✓ STATUT DES MEMBRES

o Nomination : par le CS  5 membres max, 7 si cotée (au moins une personne de chaque sexe).
o Qualité des membres : PP actionnaires ou non + non issu du CS.
o Rémunération : déterminée dans l’acte de nomination par le CS.
o Durée des fonctions : fixée par les statuts entre 2 et 6 ans à défaut de précision = 4 ans.

o Cessation fonctions : révocation L.225-61.

 PPE : révocation des membres du directoire décidée par AG sur proposition du CS.
 NÉANMOINS : CS peut être compétent pour révoquer seul les membres du D si statut prévoient :
 Révocation devient sur juste motif sinon D&I.
 Révocation du PR du directoire non envisagée expressément par les textes la JP décide qu’il est
révocable ad nutum en application du DC du mandat, sauf disposition statutaire c/ CA Paris 2016.
o Fonctionnement : liberté statutaire L 225-64

✓ POUVOIRS DU DIRECTOIRE
o Agit tjrs au nom et pour le compte de la sté (clauses limitatives + dépassement OS inopposable au 1/3 sauf si
connaissait ou ne pouvait l’ignorer) L.225-64.
o Seul le président engage la sté L225-66, sauf disposition statutaire c/.
o Directoire convoque AG et détermine l’ordre du jour = L225-103 et L225-105.
o Établit le rapport de gestion L225-68.
o Même pouvoir que CA en matière augmentation KS ou emprunt obligataire – L225-129-1.

LE CONSEIL DE SURVEILLANCE

✓ COMPOSITION
o Membres élus par l’AGO = entre 3 et 18
o PP ou PM aves statut proche de l’administrateur + aucun membre du D ne peut être élu au CS
o Les ≠ avec l’administrateur = X cdt° d’antériorité pour le cumul avec un CdT MAIS L 225-85 : cdt° d’un
travail effectif + ne doit pas excéder 1/3 des membres du CS
o Même règles de cumul mandat que admin
o Rémunération = jetons de présence + rémunérations exceptionnelles
o Durée des fonctions = limite max 6 ans
o Révocation = ad nutum

✓ FONCTIONNEMENT
o Quorum = délibère valablement si ½ de ses membres présents
o Majorité : délibère à la majorité des présents et représentés (sauf majorité + élevée exigée par statuts)+ voix
prépondérante PR
o Qualité du président = PP.

✓ POUVOIRS
o Contrôle permanent de la sté L225-68 MAIS limite = ne pas s’immiscer dans la gestion
o Nomme + révoque + rémunère : membres du directoire + PR directoire et DG.
o Convoque AG L 225-103
o Pouvoir d’autorisation des conventions réglementées + cautions avals garanties = L 225-86 + L 225-68
Établit rapport sur le gouv d’entreprise L 225-37.

Section 3. La rémunération des dirigeants sociaux

 Dans le non coté
Rémunérat° membres
• Jetons de présence.
- CA L225-44 à -46.
• Rémunérations exceptionnelles : en cas de réussite de projet de fusion par exemple.
- CS L225-83 à 85.
• Rémunération DG ou PCA = Fixée par CA-
L225-47 / 53.
• Rémunération membres du directoire fixée par le
CS- L 225-63.
• Rémunération à caractère institutionnel  X
cvt° réglementée.
Rémunérat° des
dirigeants exécutifs • JP : application stricte de la compétence
exclusive de l’organe légalement compétent (CA
ou CS) pour déterminer rémunération.
- Fixe ou
- Proportionnelle
Au CA / bénéfices / - un comité ad hoc ne peut prendre la décision à
sa place même si annexé à son PV c’est le CA qui
cours des act°.
doit délibérer  Com. 6 fév. 2007 (de même pour
la pension de retraite qualifiée de rémunérat°).
- obstacle aux mécanismes de renvoi (clause
statutaire ne peut octroyer à l’assemblée générale le (ii). Vote ex-post : vote sur le montant de la
pouvoir de fixer la rémunération).
2 régimes potentiellement applicables
1° Elle est qualifiée de rémunération et relève de
Pension de retraite la compétence du CA, ART L225-47, si 3 cdt°
non coté (cf. maj p 26) sont réunies : Com. 3 mars 1987 :
•Être contrepartie de services rendus (in concreto)
Rémunération post •Doit être proportionnée aux services rendus (ASJF)
mandat coté
•Ne constitue pas une charge excessive pour la sté
2° A défaut, la pension de retraite = soumise à la - délibération de l’AGO doit faire l’objet d’une
procédure des cvt réglementées L 225-38
• PPE = ART L 225-42 = Licite mais NON
ASSIMILÉ à rémunération = procédure cvt
réglementée = L 225-38
Indemnité de départ • EXC = Illicite si montant tel qu’a pour objet ou - au moment où l’engagement est souscrit, le
pour effet de restreindre la libre révocabilité
(Golden parachute)
(Com. 14 mai 2013) (cf.p.10)
Stock-options +
attribution gratuite
d’actions
INEXISTANTE
Si on considère que c’est la contrepartie du travail =
Golden hello avance sur la rémunération or, ART L 225-43 :
(indemnité de prise interdit au PP d’emprunter de l'argent aux SA
de fonctions)  nullité.
Solut° = verser avant qu'il entre en ƒ° mais c'est
dangereux car le gars peut se barrer avec hhh.
Dans le coté
• Rémunérat° DG ou PCA Fixée par CA-L225
47/53.
• Rémunération membres du directoire fixée par
le CS- L 225-63.
« say on pay »: L225-37-2, et L225-82-2 s
(i). Vote ex-ante : vote AGO avant le versement,
sur la politique de rémunération
• Chaque année
• A chaque renouvellement de mandat
Si AG rejette la politique de rémunérat° proposée,
alors les principes et critères anciens continuent
de s’appliquer. À défaut de politique de
rémunérat° antérieure valablement approuvée, « la
rémunérat° sera déterminée conformément à la
rémunérat° attribuée au titre de l’exo précédent ».
rémunération variable et exceptionnelle (L“-100)
SI vote négatif : le versement de la rémunération
ne peut être effectué ou annulé si la rémunérat°
fixe est déjà versé.
D’ABORD :  Say on Pay (politique ante +
vote postérieur) si non FIN. Si oui  SUITE
Rémunération post mandat L225-42-1 et L225-
90-1
-Indemnité de départ
-Retraite chapeau
1° Procédure particulière de cvt° réglementées
- publicité de l’autorisation donnée par le CA
résolution spécifique pour chaque mandataire
2° Conditions de performance : nécessité
double intervention du CA
CA doit indiquer à quelle condition de
performance le versement est subordonné
- intervention à la sortie : le CA doit vérifier
que les conditions de performance fixées ab
initio sont bien remplies
• CA ou directoire fixe cdt° dans lesquelles sont
consenties stock-options
• Autorisation préalable AGE puis décision CA ou
directoire L225-185 et L225-177
• Attributions gratuite d’actions d’option au moins
une des mesures de L225-186-1
• Soumis au « Say on pay »
CAS PRATIQUE : remise en cause d’un acte du CA qui alloue une retraite au dirigeant
(Réponse dépend de la nature juridique du complément en question)

A. La nature juridique de l’avantage consenti

 EN PRINCIPE, ART L 225-47 / -53 : la rémunération du dirigeant est déterminée par le CA

 Com. 21 juin 2017 : la rémunération du dirigeant a une nature institutionnelle
 Susceptible d’être remise en cause unilatéralement par l’organe compétent pour la fixer
 Procède d’un acte unilatéral de la société qui n’entre pas dans le champ d’application des conventions
réglementées Com. 10 fév. 1998

 NÉANMOINS, la rémunération peut revêtir une nature conventionnelle, et singulièrement dans l’hypothèse
d’une rémunération post-mandat social.
 Ainsi, il convient de distinguer 2 hypothèses
1- SOIT en vertu de la règle de l’accessoire, le complément de rémunération relève comme la rémunération de la
compétence du CA
2- SOIT l’engagement doit être soumis à la procédure des conventions réglementées

Question : la pension de retraite consentie à l’ancien DG peut-elle s’analyser en un complément de rémunération ?

 Com. 3 mars 1987 : 3 conditions cumulatives pour que la pension soit qualifiée de rémunération relevant de la
compétence exclusive du CA
 À défaut, o/ contrepartie des services particuliers OU disproportion : procédure des conventions
réglementées
 Appréciation stricte des 3 conditions Com. 11 octobre 2005
 Com. 10 novembre 2009 : les juges du fond ne peuvent pas se contenter de constater que le bilan de l’action
du DG a été positive et que le DG a fait fortement progresser la société ; il faut vérifier qu’il a rendu des
services particuliers qui n’auraient pas déjà été rémunérés par sa rémunération d’activité

MINEURE : les services particuliers existent si rémunération d’activité comportait une part variable de 30% du CA
ou encore si la société est passée d’une PME à une grosse société
A DÉFAUT : faire l’alternative et aller sur le terrain conventionnel

B. Le régime juridique de l’avantage consenti

 Si c’est un complément de rémunération : régime est celui de la rémunération
1- Compétence exclusive du CA Com., 15 juillet 1995 + Com fév., 2007
 En application du principe de hiérarchie et de spécialisation des organes sociaux (Civ., juin 1946 – Motte), la
rémunération consentie par un organe incompétent est nulle
2- Faculté de révocation de la rémunération par la société, sans l’accord du bénéficiaire, et sauf abus de droit.
 Parallélisme des formes : Organe compétent pour la révoquer = organe compétent pour l’octroyer Com.
10 mars 1998
3- 2 hypothèses où remise en cause possible :
 Si complément de rémunération devient charge EXCESSIVE pour la société, compte tenu des difficultés
économiques qu’elle rencontre Com., 24 oct. 2000 (Faculté de révocation)
 Si disparit° des cdt° spécifiques précisées dans la décision d’octroi auxquelles sont subordonnées le
versement Com., 14 déc. 2004

 Si ø complément de rémunération : procédure de convention réglementée

 En cas de défaut d’approbation de l’AG : la gratification pure est versée sans contrepartie alors que la
société connaît des difficultés elle est donc PRÉJUDICIABLE
 Donc : à défaut d’approbation par AG, conséquences préjudiciables sur la société sont à la charge de
l’intéressé (doit reverser l’intégralité des sommes perçues si ces versements se révélaient préjudiciable),voir
éventuellement des membres du CA qui ont autorisé hhh.

Section 4. Les actionnaires de la SA

 DROIT À L’INFORMATION
 INFORMATION SPONTANÉE
o Info préalable aux assemblées (sur docs sociaux) L225-115,-116
o Info permanente sur docs sociaux L225-117
o Droit d’en prendre connaissance = droit d’en prendre copie R 225-92

 Q° ÉCRITES : droit pour tout actionnaire AG ET > 5 % Du K - L 225-108 + L 225-232

 EXPERTISE DE GESTION
o L 225-231 : questions écrites au PCA ou au D sur opération de gestion
o En cas de réponse insatisfaisante ou défaut de réponse = demande en référé pour qu’un expert  rapport

DROIT DE PARTICIPATION ET DROIT DE VOTE

 CONVOCATION AUX AG
o P habilités à convoquer = CA ou Directoire L 225-103
o Si AGO annuelle Ø réunie dans le délai de 6 mois suivant la clôture : MP ou tout actionnaire L225-100
o Actionnaire détenant 5 % du K peut demander désignation d’un mandataire ad hoc pour convoquer l’AG
L225-103-2.
o Ordre du jour - L225-105
 PPE : AG ne peut délibérer, à peine de nullité de la délibération, que sur une q° inscrite à l’ordre du jour
 EXC (3)
 Théorie des incidents de séance = permet à l’AG de révoquer en toute circonstance un ou x administrateurs
ou membres du CS L225-105 al 3
 Questions diverses (q° banales) dispensées d’inscription à l’OJ R223-20 et R225-66
 Tout actionnaire ou groupement d’actionnaire possédant au moins 5% du capital peut demander
l’inscription d’un projet de résolution à l’ordre du jour de l’AG L225-105
o AG irrégulièrement convoquée = annulée + décision prises annulées MAIS nullité facultative + irrecevable
si tous les actionnaires sont présents ou représentés L225-104

✓ PARTICIPATION AUX AG
o Quorum =
 AGO = 1/5ème (20%) des actions ayant le droit de vote sur 1ère convocation L225-98
 AGE = ¼ des actions ayant le droit de vote sur 1ère convocation et 1/5ème sur seconde convocation L225-96
 AG spéciales =1/3 des actions ayant droit de vote 1ère convocation 1/5ème sur seconde convocation L225-99
o Majorité =
 AGO = majorité simple L 225-98
 AGE et AG spéciale = majorité qualifiée des 2/3 l225-96 et L225-99
 Vote d’abstention + blanc + nul = vote négatif = LOI 19 JUILLET 2019
o Accès à l’AG =
 PPE : doit justifier de sa qualité d’actionnaire - R 225-85 et 86
 EXC : faculté de représentation (+ vote par correspondance ou utilisation NTIC) L 225-106
o Droit de vote =
 Com. 9 février 1999 - Château d’Yquem = tout associé a le droit de vote ; les statuts ne peuvent déroger à
cette disposit°
 PPE : droit proportionnel à la quotité du K détenu L 225-122
 EXC : Société cotée : droit de vote double prévu par les statuts à 3 CDT° L 225-123
(1) Action détenue par un actionnaire (nominative)
(2) Action libérée
(3) Inscrite depuis 2 ans au nom du même

Dans les non-cotée = droit de vote double est de droit sauf clause c/ lorsque l’action entièrement libérée +
nominative + inscrite depuis plus de 2 ans. Voir même depuis loi mai 2019 ADP à droit de vote multiple.
 DROIT SUR LES ACTIONS
✓ Négociabilité des actions = action est un titre négociable transmissible par virement de compte à compte via ordre
de mouvement de manière simplifiée HORS formalisme 1690

✓ CESSION D’ACTIONS
o PPE : La cession d’actions est LIBRE
o EXC : Clause statutaire (Clause d’agrément / Clause de préférence ou de préemption / Clause de garantie).

❖ Clause d’agrément = possible seulement en société non-coté

o PPE = valable
o LIMITE = écartée en cas de success°, de liquidat° du RM ou cess° conjoint ascendant descendant L228-13
o L’article vise le mot « cession » : ne saurait être applicable qu’à l’hypothèse de la vente = toutes les formes de
transmission peuvent être concernées sous réserve de la rédaction de la clause (INTERPRETAT° STRICTE
si non mentionnée  non compris).
 Ex : fusion = Com. 6 Mai 2003 a considéré que l’agrément pouvait s’appliquer à la transmission par voie de
fusion absorption dès lors qu’une telle transmission n’était pas expressément exclue
 Ex : apport = arrêt Cassgrain 21 Janvier 1970 = application de l’agrément à une opération d’apport

o Modalités de l’agrément L 228-24

(i) Demande d’agrément adressée à la société par LRAR ou acte extrajudiciaire
(ii) Décision d’agrément par l’organe que les statuts désignent comme compétent
(iii) Résultat :

Agrément

Défaut de réponse dans un délai de 3 mois = agrément réputé acquis

Refus d’agrément : le CA, directoire ou les gérants sont tenus dans le délai de 3 mois à compter de la
notification du refus de faire acquérir les actions :
 Soit par actionnaire ou tiers
 Soit avec le consentement du cédant par société en vue d’une réduction du KS
 Si à l’expiration du délai : actions non achetées = cédant retrouve faculté de réaliser cession initialement
prévue
PRIX DE CESSION : Fixation par les parties à défaut fixation par expert = ART 1843-4 peut s’imposer si les
statuts renvoient
!!** Cédant a droit de se rétracter à tout moment même après évaluation du prix à dire d’expert ** !!
o Sanction : Toute cession conclue en violation de la clause d’agrément statutaire est NULLE L 228-23.

❖ Clause de préférence ou de préemption

o PPE : Clause par laquelle le débiteur s’engage s’il décide de vendre ses titres à les offrir à une personne
déterminée ou à lui permettre de les racheter en priorité
o CDT ° : La JP a une interprétation stricte du domaine du pacte statutaire d’où le besoin d’une rédaction
précise, préciser la procédure (délais de réponse), mode de fixation du prix
 Ex : pacte visant toute cession a été considéré comme visant seulement les cessions isolées et non la TUP
résultant fusion Com.28 Avril 2004

❖ Clause de garantie : d’actif, de passif, de révision du prix = JP sous l’article L228-23 (p.13 DC).

o PPE : Cession d’actions offre garanties classiques droit de la vente (garantie légale d’éviction et garantie des
vice cachés)
o TEMP : Néanmoins, ces garanties sont difficilement mises en œuvre : la cour de cassation refuse de faire jouer
ces garanties lorsque la sté a pu poursuivre son activité économique et réaliser son objet social Com.20 sept
2017. D’où le besoin de garanties conventionnelles.
 Clause de garantie de passif Clause de révision de prix
Prise en charge par le cédant de l’augmentation du passif Prise en charge de la baisse de valeur
Objet - cause antérieure à la cession. des actions cédées.
- se révèle postérieurement à la cession.
• PPE = sté cédée (reconstituer son passif ou son actif si PPE = bénéficie au seul acquéreur
Bénéficiaire clause de garantie d’actif). même s’il a recédé après sauf clause
• EXC : peut bénéficier soit associé soit sté par voie de la c/ ou cession de la créance
stipulation pour autrui. Com 11 Mars 2008.
Com,4 juin 1996 : en l’absence de clause c/, la garantie est
attachée à la personne du cessionnaire, même en cas de
revente osef sous-acquéreur.
Plafond Passif peut être > au prix de vente (couvre tout le passif Plafond = prix de vente.
occulte).

✓Clause de sortie
o Clause de sortie conjointe (tag along) = actionnaire qui envisage de céder ses titres à un tiers doit permettre
aux autres actionnaires de céder à ce tiers leurs titres dans les mêmes conditions
o Clause de sortie forcée (drag along) = si suffisamment d’actionnaires décident de vendre, il peut obliger
tous les autres à céder l’intégralité de leurs actions aux mêmes conditions financières que lui
o Clause de take along = permet à une partie de vendre ses actions QUE SI une autre partie, souvent les
fondateurs, envisage de céder ses titres
o Clause de buy or sell = désaccord entre associés et se solde automatiquement par la sortie d’un associé.
L’associé A propose un rachat des actions de B.
1. Si B accepte, il vend ses actions et sort de la société.
2. Si B refuse, il a l’obligation de racheter les actions de A qui sort de la société.

o Clause de rachat forcé = permet à un organe social, type CA, d’enjoindre à un actionnaire de vendre ses
actions à la personne qui sera désignée par le CA dans telle ou telle circonstance
NÉANMOINS, doit respecter certaines cdt° pour être valable
- Être prévue par statuts
- Droit à une indemnité égale à la valeur de ses droits sociaux
- Garanties procédurales : respect du ppe du contradictoire et X d’exclusion abusive ou vexatoire
 Section 5. Le financement de la SA
§1. Les valeurs mobilières
o PPE = liberté d’émettre des VM L228-1= titres financiers négociables + dématérialisés = 2 principaux types
o Actions = titre de capital.
o Obligations = titre de créance.

TITRE DE CAPITAL

✓ACTIONS ORDINAIRES = V-M remise à l’associé en contrepartie du contrat d’apport = droit pécuniaire
(droit aux bénéfices) + droit extra-pécuniaire (droit de vote).
✓ACTIONS DE PRÉFÉRENCE = L225-10, L225-122, L225-125

1. Encadrement de la création des ADP

PPE = proportionnalité et indivisibilité du droit de vote L225-122
✓La quantité de droit de vote est nécessairement fonction de la quotité de capital social détenue
✓Le droit de vote est nécessairement attaché à l’action

NÉANMOINS, la technique de l’ADP permet d’aménager le droit de vote

✓Possibilité de créer une action à droit de vote double à 3 CDT L225-123  Scté cotée (ATTENTION : depuis
loi mai 2019 dans SA et SCA non cotée peuvent créer des actions avec droit de vote multiple sans cdt°).
✓Possibilité de plafonner le droit de vote = L225-125 = n’est autorisé qu’à la condition de s’imposer à toutes
les actions, de préférence ou non
EN OUTRE,
✓Il résulte de la corrélation des articles L228-33 et L228-34 que les ADP sans droit de vote peuvent être créés
sans contrepartie de quelque nature que ce soit
✓Les ADP existantes ne doivent pas représenter + de 50 % du K dans non coté et + de 25 % dans coté

ILLUSTRATIONS
 LICITES = suppression du dt de vote par catégorie d’actions ou suspension du droit de vote (pendant délai
ou lors de certains évènements  imagination is the limit hhh)
 INTERDITS = Création de droits de vote détachés de l’action (certificat volant hhh), d’ADP sans droit
pécuniaire (léonine

2. La création des ADP

✓Création par émission
o Résulte d’une augmentation de KS : AGE compétente L228-12 + faculté de délégation
o Régime de l’émission
 Émission avec suppression du DPS lorsque émission réservée à quelqu’un en particulier.
✓Création par conversion = conversion d’actions ordinaires en ADP = actionnaires bénéficiaires de cette
conversion ne peuvent pas prendre part au vote

3. Le rachat des ADP L228-12 II : Cptc AGE  Consentement des deux parties, Régime de la réduct° de K) // ADP
rachetables : prévoir les modalités de rachat dès dans le contrat d’émission ! Si scté coté opt° initiative pour les 2
parties).
4. La conversion des ADP L228-14 = peuvent-être converties en actions ordinaires ou en actions de préférence
d’une autre catégorie sous autorisation de l’AGE.

TITRE DE CRÉANCE

OBLIGATIONS = titres négociables émis par une sté qui emprunte un capital et divise sa dette
o Émission = décidée par CA ou directoire sauf clause c/ dans ce cas AG L228-40.
o Droit des obligataires = déterminé par ct d’émission.
o Masse des obligataires = masse qui à la PM L228-46.
§2. Le KS
A. L’augmentation de K
AUGMENTATION KS EN NUMÉRAIRE

❖CDT DE L’OPERAT° (4).

✓CDT 1 = décision de l’AGE.
o PPE = compétence exclusive AGE = L225-129 = doit ê réalisée dans les 5 ans à compter de la décision.
o TEMPERAMENT :
(i) AGE peut déléguer au CA, D le pvr pour fixer les modalités de l’émission du titre = L225-129-1.
(ii) AGE peut déléguer sa cptc de décision = décider augmentat° au CA ou directoire = L 225-129-2
(iii) CA peut subdéléguer uniquement dans les sté cotées L225-129-4

✓CDT 2 = libération du K préexistant

(i) L225-131 – Le capital existant et déjà souscrit doit être entièrement libéré.
(ii) Liberté d’exiger ou non une prime d’émission pour la nouvelle souscription = complément du prix qui
correspond à la différence entre la valeur nominale (de marché) et la valeur réelle des actions (inclue le
droit sur les réserves accumulées dans le capital social de la scté).

✓CDT 3 = Respect du DPS

o PPE = les actionnaires existants ont un DPS pour souscrire en priorité à l’augmentation de capital projetée
L225-132 proportionnellement à leurs actions
o EXC = AGE peut décider de supprimer le DPS L225-135

✓CDT 4 = obligation de proposer aux salariés de souscrire à une augmentation complémentaire à celle
décidée L 225-129-6

❖RÉALISATION DE L’OPERATION = Augmentation de capital considérée comme réalisée dans deux cas :
✓Augmentation entièrement souscrite.
✓Augmentation a fait l’objet d’un contrat de placement avec un syndicat de trésorerie ou banque ou prestataire
habilité (concerne l’augmentation de KS avec offre au public de titres financiers L225-145).

AUGMENTATION DE K PAR APPORT EN NATURE

o Décision d’augmentation
✓Apporteur exclu du vote L 225-147
✓AGE se prononce sur l’évaluation au vu d’un rapport du commissaire aux apports
• Soit approuve évaluation et constate augmentation
• Soit réduit évaluation avec accord exprès des apporteurs ; à défaut = pas d’augmentation

AUGMENTATION DE K PAR INCORPORATION DE RÉSERVES

o Par exception à la compétence exclusive des AGE, ce type d’augmentation est décidé par l’AGO aux conditions
de droit commun de quorum et de majorité car il s’agit d’un simple jeu d’écritures comptables
J’utilise la valeur réelle en lieu et place de la valeur nominale de l’action (dans ce cas plus besoin de prime d’émission.

B. La réduction de K
 HYPOTHÈSES DE RÉDUCTION

✓Réduction de K non motivée par les pertes = rachat d’un nombre déterminé d’actions en vue de les annuler.
✓Réduction de K motivée par les pertes.

o Réduction libre : Jeu comptable pour assainir le bilan (500 000 de K et 250 000 € de pertes  5000 act° de
100€ !!!REDUCTION!!! 250 000 de K et 0 pertes  annulation de 2500 act° et reste donc 2500 act° à 100€ au
lieu de 5000 à 50€).

o Réduction forcée = L225-248 lorsque du fait des pertes constatées les capitaux propres de la sté deviennent
inférieurs à la moitié du capital social (K propres < ½ K soc).
 Soit les actionnaires décident de la dissolution de la sté.
 Soit dissolution écartée et obligation de reconstituer les capitaux propres de la sté dans un délai de 2 ans.
o Coup d’accordéon = opération consistant en la réduction du KS éventuellement jusqu’à 0 suivi d’une
augmentation de capital.
 1er temps = pertes sont imputées sur le KS donc KS réduit d’autant ce qui entraine si réduction jusqu’à 0 de
l’annulation de toutes les actions existantes.
 2ème temps = augmentation de KS par émission d’actions nouvelles en numéraire. (Argent frais hh).
 Validité admise depuis arrêt « Usinor » 17 Mai 1994 puisque ce n’est pas une expropriation illicite, ni
une exclusion des actionnaires ni une augmentation de leur engagement.
- Depuis arrêt l’Amy ch. Com. 18 Juin 2002 : fonctionne même si les actionnaires n’ont pas la
possibilité de souscrire par suppression du DPS (car réservée à un tiers), dès lors que l'opération se justifie par la
volonté de préserver la pérennité de la société. MAIS si ne se justifie pas  fraude aux droits des actionnaires
minoritaire Com, janv. 2017.

CONDITIONS DE LA RÉDUCTION DE K

✓Compétence AGE L225-204 + possible délégation.

✓PPE d’égalité des actionnaires = tous sont affectés par la réduction à proportion de leurs parts dans le KS.
✓Droit d’opposition des créanciers en cas de réduction non motivée par les pertes L225-205. (Délai de 20j et
tant que pas écoulé l’opération de réduction ne peut pas commencer).
✓Limite réduction = PPE impossible de descendre en dessous du minimum légal de la SA sauf cdt° suspensive
d’augmentat° corrélative L 224-2.

C. Le rachat par la sté de ses propres actions L225-206 et s

HYPO DE RACHAT
✓Rachat en vue de la réduction de KS non motivée par les pertes L225-207
✓Rachat de titres afin de faire participer les salariés au capital de l’entreprise L225-208
✓SPECIAL COTE = Rachat d’actions dans la limite de 10% du KS lié à la gestion financière du capital des sté
coté L225-209
✓SPÉCIAL NON COTÉ = L225-209-2 = AGO peut autoriser CA à acheter les actions pour les offrir ou attribuer

o CDT° RACHAT= ne doit pas excéder 10% du KS si réalisé en vue d’une opération d’attributions d’actions aux
salariés ou rachat par salarié / 5% KS si réalisé en vue d’une opération de croissance externe type fusion,
scission, apport.

RÉGIME RACHAT L225-210 / L225-217

✓Sté ne peut jamais posséder + 10% de ses propres actions

✓L’acquisition des actions ne peut avoir pour effet d’abaisser les capitaux propres à un montant < à celui du KS +
réserves non distribuables.
✓Actions possédées par la sté ne donnent pas droit au dividende et sont privées de droit de vote
✓La sté ne peut avancer des fonds, accorder des prêts ou consentir une sûreté en vue de la souscription ou de l’achat
de ses propres actions par un tiers
 Chapitre 3. La SAS

Section 1. Constitution SAS

o KS
✓Ø minimum.
✓Peut être constitué avec un K variable.
✓Interdit de faire offre au public de titres financiers.
o Apports
✓Apport en nature - L 227-1 : Intervention d’un CAA facultative sous 2 cdt° cumulatives.
• Valeur d’aucun apport en nature n’excède 30 000 euros D227-3.
• Valeur totale des apports en nature n’excède pas la ½ du KS L227-1 al 5.
➡ CSQ = Associés solidairement resp pendant 5 ans à l’égard des 1/3, de la valeur attribuée aux apports en
nature dès lors que Ø CAA ou valeur retenue ≠ de celle déterminée par le commissaire.
✓Apport en industrie - L 227-1 = rémunération de l’apport = actions inaliénables + nominative + apporteur
soumis à une obligation de non-concurrence et d’exclusivité à l’égard de la scté.

Section 2. Actionnaires SAS

DÉCISIONS COLLECTIVES - L 227-9
o Domaine des décisions collectives - L 227-9 / L 227-19
✓PPE = Les décisions collectives sont librement déterminées par les statuts sous réserve du respect de l’OP
sociétaire.
✓TEMP = Néanmoins, la loi impose que certaines décisions soient prises collectivement.
• Augmentation du KS, amortissement, réduction du KS.
• Fusion, scission, dissolution, transformation.
• Nomination CAC.
• Comptes annuels et distribution de bénéfices.
• L.227-19 = clauses statutaires visées (-13/-16/-17) doivent être adoptées ou modifiées à l’unanimité des
associés.
• L.227-10 = en matière de conventions réglementées, associés statuent collectivement sur le rapport du CAC.
• Sanction = L.227-9
• Si violation d’une disposition légale = décision annulée à la demande de tout intéressé
• Violation d’une disposition statutaire = X de nullité Com. 26 avril 2017
o Régime des décisions collectives
✓PPE = Liberté statutaire pour les formes et cdt° d’adoption des décisions collective.
✓LIMITE = OP sociétaire = droit commun des sctés = ART 1844 interdit de priver un associé du droit de vote
hors les cas prévus expressément par la loi
Com. 23 oct 2007, SAS Arts et entreprises + Com. 9 juillet 2013 = caractère d’OP du droit de vote et
de la participation aux décisions collectives

SITUATION INDIVIDUELLE DES ACTIONNAIRES

o Contrôle des conventions réglementées

✓ Conventions autorisées = cvt° courantes conclues à des cdt° normales L227-11 (≠ SA non étendu aux cvt°
avec filiale à 100%)
✓Conventions contrôlées = L 227-10
• CAC présente rapport
• Associés statuent
• Approbation ou non de la convention
2 RMQ :
(1) Aucune autorisation préalable exigée.
(2) Intéressé peut prendre part au vote.
SANCTION = défaut ou refus d’approbation = convention produit ses effets mais les csq dommageables pour la sté
peuvent être mises à la charge de l’intéressé.
✓ Conventions interdites L227-12 = interdit emprunt et garanties accordés par SAS
o Clauses statutaires
 ✓ Clause d’inaliénabilité L 227-13 interdit de vendre ses actions :
• Admises (à la ≠ SA).
• Clause ne peut pas avoir une durée > 10 ans.
• Ne peut être adoptée ou modifiée qu’à l’unanimité L 227-19.
• Sanction de la violation de la clause = nullité L 227-15.
✓Clause d’agrément L 227-14
• PPE : liberté statutaire sur l’existence d’un agrément, modalités, domaine = on peut prévoir des clauses
d’agrément seulement pour certains types d’actions, ou supprimer les exceptions des cessions intrafamiliales.
• 2 PB :
• Si les statuts sont muets sur l’E ou non d’un agrément : PAS d’AGRÉMENT.
• Que se passe-t-il en cas de refus d’agrément ? est-ce que L 227-14 prend toute la matière OU est-ce
que L 228-24 (art. agrément de la SA p.28) est applicable en cas de stipulation d’une clause
d’agrément d’une SAS ?
Cass. 8 mars 2018 - QPC : donne plutôt l’impression que l’article L 228-24 ne s’applique pas en SAS =
rédacteurs de statuts sont libres pour fixer les conséquences du refus d’agrément.
• Sanction violation = nullité.

✓ Clause de cession forcée L 227-16 = permet d’organiser exclusion d’un associé. (Com, mars 2012  légale)
• Procédure clause d’exclusion.
• Actions doivent être rachetées par la société.
• Si elle trouve à les revendre, on ne touche pas au capital social ; sinon, réduire le capital social sans
AGE.
• Statuts peuvent prévoir que tant que ø cession = privé de ses droits non-pécuniaires (dt de vote etc…).
• Si la procédure est subordonnée par les statuts à un vote collectif : l’associé qu’on veut exclure doit
pouvoir voter (Si associé maj avoir recours à majorité par tête par exemple hh).
• Prix de cession déterminé par les statuts, à défaut, par les parties ou à dire d’expert

➡L 227-17 = prévoit les hypo où il peut être décidé de la suspension des droits non pécuniaire d’un associé
• L. Procédure clause de changement de contrôle : si un associé, personne morale, subit un changement
de contrôle / dissolution / fusion ou scission il a l’obligation de céder ses actions aux autres associés.

Dans tous les K L 227-15 = toute cession effectuée en violation des clauses statutaires est NULLE

Section 3. La direction de la SAS

o PRÉSIDENT SAS - L 227-6

✓Nomination libre PP ou PM
✓Ø encadrement rémunération + JP Novembre 2014 = si rémunération fixée par décision collective à maj
simple Ø application des règles du contrôle des cvt° réglementées.
✓Cessation des fonctions = liberté statutaire, à défaut révocation ad nutum + respect dt commun révocation
(non vexatoire / contradictoire)
✓Procédure de contrôle des conv réglementées si convention entre PR et SAS L 227-10
✓Pouvoirs

• Ordre externe = pouvoirs les + étendues MAIS ni OS ni limitation statutaire opposables aux 1/3
• Ordre interne = liberté statutaire dans la limite de l’OS

ART L 225-35 (caution, aval, garantie) ne s’applique pas. Il peut ê repris par les statuts mais est inopposable aux tiers.
Com. Septembre 2018 : garantie qui n’entre pas dans l’OS et c/à l’IS n’est PAS NULLE
o AUTRES DIRIGEANTS SOCIAUX = liberté L 227-5
✓ Seul DG ou DGD peut avoir le même pouvoir de représentation que le PR.
✓ CAC = obligatoire que dans 3 HYPO L227-9-1.
• Sté dépasse 2 des 3 seuils = bilan 4 Millions d’€ / CA HT 8 Millions / nbr de salariés de 50
• Associé ayant 10 % du K en fait la demande en justice.
 TITRE III - LES GROUPES DE SOCIÉTÉS

Notion de contrôle

Régime du contrôle

Si pas SA c’est une interdict° totale, alors

que si ct SA : on tombe dans l’art L233-29
 LES OPÉRATIONS DE GROUPE = FUSION, SCISSION ET APA

Section 1. Description des opérations

✓Fusion = opération par laquelle une sté est absorbée par une autre qui existe déjà ou qui est créée à cet effet

o Fusion-absorption = l’absorbée disparaît dans l’absorbante qui s’enrichit

o Fusion par création d’une sté nouvelle = deux sctés s’unissent pour en former une nouvelle

➡Mécanisme =
(1) Disparition sans liquidation de l’absorbée
(2) TUP à l’absorbante
(3) Échanges d’actions : les actionnaires de l’absorbée deviennent actionnaires de l’absorbante selon la parité
d’échange fixée dans le projet de fusion

FORMALISME -L 236-6

o Projet de fusion
o Signature du projet de fusion par le représentant légal de chaque société
o Contrôle du projet de fusion par commissaire à la fusion : donne son avis sur la parité d’échange retenue
qui doit être pertinente + équitable
o Désignation du commissaire à la fusion = obligatoire si fusion comporte des apports en nature
o Dépôt et publicité du projet de fusion
o Décision des associés ou actionnaires de chacune des sctés en présence
o Déclaration de conformité (aux lois et règlements)
o Publicité de l’opération

✓Scission = opération par laquelle une sté disparaît (dissolution sans liquidation) en transmettant son patrimoine à
deux ou plusieurs sctés qui soit existent déjà soit sont créés pour l’opération.
✓APA = op par laquelle une sté apporteuse fait un apport en nature qui porte sur 1 élément d’actif de son patrimoine
à une sté bénéficiaire mais la scté apporteuse ne disparaît pas.
o Soit APA porte sur BCA = sté parties à l’opération peuvent opter pour le régime de la scission.
• L’OP devra être votée tant par les associés de la bénéficiaire que par ceux de l’apporteuse.
• L’OP opère une transmission à titre universel de la branche apportée (Actif +Passif).
o Soit APA porte sur un élément isolé.

Section 2. Le mécanisme de la TUP

PRINCIPES
 LIMITES

✓Contrats conclus intuitu personae = NON AUTOMATIQUEMENT transmis

o Le contrat de franchise n’est pas, en ppe, transmis par l’effet de TUP car conclu en considération de la personne
du franchiseur.
o JP CONSTANTE = Com. 7 Janvier 1992 = les contrats conclus intuitu personae peuvent être transmis à un
tiers dès lors que l’autre partie y a consenti.
✓Cautions et garanties garder en tête que la relation est tripartite.
o Sté absorbée est débitrice (couverte par la caution) = Com. 25 Octobre 1983
• Obligation de couverture (dettes non encore nées) = éteinte.
• Obligation de règlement (dettes nées antérieurement à l’absorption de la cautionnée) = maintenue.
o Sté absorbée est créancière (bénéficie de la caution)
• Pour les créances déjà nées même si non exigibles = maintien de l’engagement de la caution
• Pour les créances non encore nées = Com. 30 Juin 2009 = la caution s’éteint sauf manifestation expresse
de la volonté de la caution de s’engager envers absorbante
• Garantie autonome = Com. 31 Janvier 2017 = NON transmise en cas de scission de la société bénéf de la
garantie sauf cvt° ≠
o Sté absorbée = caution = Com. 7 Janvier 2014 = l’engagement passe à l’absorbante car transmis avec le passif

✓Limites propres aux APA

o PPE = tous les biens, droits et obligations, attachés à la branche d’activité sont automatiquement transmis.
o EXC = traité d’apport peut expressément exclure certaines dettes de l’apport MAIS à défaut
d’énumération dans le traité, automatiquement transmise (Com. 12 février 2013)

PROTECTION DES CRÉANCIERS SOCIAUX

✓Protection en cas de fusion = Droit d’opposition L236-14 = délai de 30 J à compter de la publication projet
✓Protection scission / APA
o PPE : Solidarité des sté L 236-20
o CASS fait application de L236-20 à l’APA placé sous régime des scissions pour en déduire une solidarité
entre apporteuse et bénéficiaire. Le créancier a donc désormais 2 débiteurs solidaires (attention ne joue pas
sur le passif antérieur de la société bénéficiaire).
o EXC : solidarité Ø d’OP  possible de l’écarter de manière expresse et non équivoque = dans ce K droit
d’opposition des créanciers L 236-21

o Action paulienne : art. 1341-2 quand l’opération a pour but de frauder leurs droits. Elle a pour conséquence de
rendre l’opération inopposable aux créanciers sans la remettre en cause. (Ex. Volonté d’annuler un contrat de
cautionnement en supprimant l’obligation de couverture !!).
 Chapitre spécial – L’entrepreneur seul

Il a le choix entre

L’EIRL (mineur non émancipé OK si autorisation des représentants légaux)

✓ Principe L526-6 Code de commerce = création d’un ou x patrimoine d’affectation qui répondent des
seules dettes professionnelles
✓ P concernés = tout entrepreneur PP y compris mineur
✓ Contenu du patrimoine d’affectation
o Sont obligatoirement affectés : les biens nécessaires à la réalisation de l’activité
o Sont facultativement affectés : les biens utilisés pour l’exercice de l’activité
o Bien ni utiles ni nécessaires = patrimoine personnel

✓ Effet du patrimoine d’affectat° = les créanciers PRO ne peuvent saisir que les b1 du patrimoine PRO
➡ Exception :
• Les C professionnels antérieurs à la déclaration d’EIRL.
• Si fraude ou manquement grave aux règles de compo ou à la comptabilité EIRL.
• C personnels.
✓ Fin du patrimoine d’affectation = à la fin de l’activité sauf :
o Renonciation.
o Décès rend affectation caduque.
o Transmission du patrimoine :
- À PP = le patrimoine d’affectation demeure.
- À PM = le patrimoine d’affectation se dissout dans le patrimoine propre de la PM.

L’EURL (SARL à associé unique)

✓ Associé unique peut ê PP ou PM.

✓ Si associé unique PM = dissolution entraine TUP.

SASU

Mise en œuvre de l’expertise K PRAT

1- Conditions de mise en œuvre de l’expertise

Mise en œuvre de 1843-4 al 2 suppose la réunion de 3 CDT° :

✓ Statuts prévoient la cession de dts sociaux d’un associé ou rachat de ses droits sociaux par la sté
✓ Le prix soit indéterminé ou indéterminable = JP = un prix est déterminable s’il est déterminé
au regard d’éléments extérieurs à la V des parties ou d’accord ultérieurs
✓ Contestation du prix de cession ou de rachat

2- Pouvoirs de l’expert

✓ Sauf erreur grossière, l’évaluation de l’expert a force obligatoire et s’impose au juge et aux parties
✓ L’expert est tenu d’appliquer lorsqu’elles existent les R et modalités de détermination de la valeur prévue
par toute cvt liant les parties