§ 3 : La forme du contrat

L’article 1128 du code civil qui définit les conditions de validité d’un contrat ne
fait pas référence à la forme. Aux termes de l’article 1172 du code civil les
contrats sont par principe consensuels. Cela signifie que l’échange des
consentements suffit pour leur validité comme l’exprime l’article 1583 du code
civil.

Article 1583 du code civil

Créé par Loi 1804-03-06 promulguée le 16 mars 1804
Elle est parfaite entre les parties, et la propriété est acquise de droit à l'acheteur à
l'égard du vendeur, dès qu'on est convenu de la chose et du prix, quoique la chose
n'ait pas encore été livrée ni le prix payé.

Article 1172 du code civil

Modifié par Ordonnance n°2016-131 du 10 février 2016 - art. 2
Les contrats sont par principe consensuels.
Par exception, la validité des contrats solennels est subordonnée à l'observation de
formes déterminées par la loi à défaut de laquelle le contrat est nul, sauf possible
régularisation.
En outre, la loi subordonne la formation de certains contrats à la remise d'une chose.

Principe : le consensualisme
Exception : la solennité

A – Le principe du consensualisme

Le consensualisme présente de nombreux avantages mais aussi des

inconvénients non négligeables.
Le consensualisme favorise la conclusion rapide des contrats. Il faudra par la
suite que les parties respectent la parole donnée.

Au titre des inconvénients, on peut noter surtout l’absence d’instrumentum

c’est-à-dire de preuve écrite du contrat. Cela peut compromettre la sécurité
juridique du contrat.

B – Les limites du principe

L’écrit n’est pas exigé ad validatem c’est-à-dire comme condition de validité du

contrat mais ad probationem, comme instrument de preuve. Or, l’absence de
preuve équivaut à ne pas avoir de droit.
Les règles de publicité ont une importance considérable comme le démontre
l’exemple suivant :
Si en vertu du principe du consensualisme la vente d’immeuble est parfaite
entre les parties dès leur accord, elle ne devient opposable aux tiers qu’après
l’accomplissement d’une publicité au service de la publicité foncière.
Autrement dit, si une personne vend deux fois le même immeuble, le nouveau
propriétaire n’est pas celui qui a acheté le premier, mais celui qui a fait publier
la vente le premier.

C. Les exceptions au principe du consensualisme

Article 1172 du code civil

Modifié par Ordonnance n°2016-131 du 10 février 2016 - art. 2
Les contrats sont par principe consensuels.
Par exception, la validité des contrats solennels est subordonnée à l'observation de formes
déterminées par la loi à défaut de laquelle le contrat est nul, sauf possible régularisation.
En outre, la loi subordonne la formation de certains contrats à la remise d'une chose.

La loi impose la forme authentique pour les actes présentant une certaine
gravité comme la vente d’immeuble, la vente de fonds de commerce, la
donation, la cession de brevet d’invention.

Par ailleurs, il convient de noter que l’écrit électronique a la même force

probante que l'écrit sur support papier.

Article 1366 du code civil

Modifié par Ordonnance n°2016-131 du 10 février 2016 - art. 4
L'écrit électronique a la même force probante que l'écrit sur support papier, sous réserve
que puisse être dûment identifiée la personne dont il émane et qu'il soit établi et conservé
dans des conditions de nature à en garantir l'intégrité.